JURIDISCHE ACTUALITEIT OMTRENT DE KMO. Referatenbundel van de studiedag Jura Falconis 9 Februari 1995

Transcriptie

1 JURIDISCHE ACTUALITEIT OMTRENT DE KMO Referatenbundel van de studiedag Jura Falconis 9 Februari 1995 ONDER VOORZITTERSCHÀP VAN PROF. DR. KOEN GEENS JURA FALCONIS LIBRI

2 OVERNAME VAN EEN ONDERNEMING Koen Geens ENKELE BEGRIPPEN 9 I. DE ACQUISITIE VAN AANDELEN 11 A. CONTROLEPARTICIPATIE; MINDERHEIDSAANDEEL- HOUDERS 11 B. DE GARANTIES 12 C. DE PRIJSBEPALING 13 II. FUSIE- EN SPLITSING 15 A. HET FUSIE- EN SPLITSINGSBEGRIP 15 B. DE RECHTSGEVOLGEN VAN FUSIE EN SPLITSING Algemeen De ontbinding zonder vereffening Rechtsovergang onder algemene titel Continuïteit van aandeelhouderschap 24 III. INBRENG VAN TAK VAN WERKZAAMHEID EN ALGEMEENHEID 27 OVERNAME, FUSIE OF SPLITSING VAN DE ONDERNEMING IN MOEILIJKHEDEN Christian Van Buggenhout INLEIDING 31 I. DE ONDERNEMING IN MOEILUKHEDEN VERSUS HET VIRTUEEL FAILLISSEMENT 32 H. VORMEN VAN OVERDRACHT VAN BEDRUFSTAK, ONDERNEMING OF HANDELSFONDS 34 A. ONDERNEMING IN VENNOOTSCHAPSVORM 34 B. ONDERNEMERIS EEN FYSIEK PERSOON 36 III. KOOP VAN ACTIVA DIE EEN BEDRUFSTAK OF HAN- DELSFONDS UITMAKEN 37

3 IV. INBRENG 45 V. OVERDRACHT VAN AANDELEN 46 VI. SPLITSING VAN DE VENNOOTSCHAP IN MOEILUK- HEDEN 47 VII. FUSIE VAN DE ONDERNEMING IN MOEILIJKHEDEN 49 VIII. FUSIE/SPLITSING ZELFS NA FAILLISSEMENT 50 DE VENNOTEN IN ECHTSCHEIDING Bernard Tilleman INLEIDING 53 I. HET PROBLEEM VAN DE LOKALISATIE VAN DE AAN- DELEN AAN TOONDER 53 A. VERZEGELING Waarvan kan de verzegeling gevraagd worden? 53 a. Aandelen doch niet eigen goederen 53 b. Eigen of gemeenschappelijke aandelen Wanneer kan de verzegeling gevorderd worden Gevolgen van de ontzegeling: inventarisatie 55 B. SEKWESTRATIE VAN DE AANDELEN ONDER DE VER- BEURTE VAN EEN DWANGSOM 55 C. BOEDELBESCHRIJVING 56 D. VERZET TEGEN VERLOREN OF GESTOLEN TLTELS 57 II. HET PROBLEEM VAN DE GEZINSWONING 57 A. BESCHERMING GEBODEN DOOR HET PRIMAIR HUWELIJKSSTELSEL 57 B. BESCHERMING VANULT HET VENNOOTSCHAPSRECHT 59 III. PROBLEMEN ROND BEHEER VAN AANDELEN 61 IV. PROBLEMEN ROND HET BEHEER VAN DE VENNOOT- SCHAP IN AFWACHTING VAN DE VEREFFENING EN VERDELING 63 A. VOORLOPIGE (DRINGENDE) MAATREGELEN M.B.T. HET VENNOOOTSCHAPSVERMOGENZIJN ONMOGEUJK 63

4 B. DE AANSTELLING VAN EEN VOORLOPIG BEWIND- VOERDER Algemeen De onenigheid als grand tôt aanstelling van de voorlopig bewindvoerder Misbruik van meerderheid 66 V. HOE ALS ECHTGENOOT-MINDERHEIDVENNOOT UIT DE VENNOOTSCHAP STAPPEN 67 A. DE VERDELING VAN DE GEMEENSCHAPPELUKE AAN- DELEN 67 B. DE GERECHTELIJKE ONTB1NDING OFDE GESCHIL- LENREGELING 68 BESLUIT 69 OPVOLGBVG IN DE FAMILIE-ONDERNEMING Luc Weyts ALGEMEEN 71 I. OVERDRACHT VAN HET AANDELENBEZIT VAN DE ON- DERNEMING 72 A. HYPOTHESE 1: GEEN PREVENTIEVE REGELING DOOR DE FAMILIE-ONDERNEMER VOOR ZIJN DOOD Fiscaalrechtelijke gevolgen Erfrechtelijke en familiaalvermogensrechtelijke gevolgen 75 a. Er is een langstlevende echtgen(o)ot(e) 75 b. Er is geen langstlevende echtgen(o)ot(e) of deze is niet geïnteresseerd in de opvolging 76 B. HYPOTHESE 2: EEN PREVENTIEVE REGELING DOOR DE FAMIUE-ONDERNEMER VOOR ZIJN DOOD Fiscaal 77 a. Schenking van aandelen op naam 77 b. Schenking van aandelen aan toonder Erfrechtelijk en familiaalvermogensrechtelijke vlak 79 a. Er is een langstlevende echtgen(o)ot(e) 79 b. Er is geen langstlevende echtgen(o)ot(e) of deze is niet geïnteresseerd in de opvolging 80 l.situatie waarin de ouders aan één ofenkele Mnderen aile aandelen kunnen toekennen (ouders beschikken nog over voldoende andere goederen) 80

5 * De zuivere schenking van de voile eigendom van aandelen 80 * Schenking van de aandelen met voorbehoud van vruchtgebruik 81 * Regeling bij testament 82 * De ascendentenverdeling 82 * De zuivere verkoop van de aandelen aan het kind dat de onderneming gaat voortzetten 83 * Verkoop met voorbehoud van het vruchtgebruik Situatie waarin de ouders aan aile kinderen aandelen toekennen (ouders beschikken quasi geen andere goederen) 84 II. BELEID 87 III. FINANCIERING 87 STRAFRECHTELIJKE AANSPRAKELLTKHEID VAN BEDRDFSLEIDERS Alain De Nauw INLEIDING 89 I. ONDERNEMINGEN ZONDER RECHTSPERSOONLIJKHEID 90 A. DADERSCHAP 90 B. DE DEELNEMING De leer van de strafbare deelneming De vaakst toegepaste gevallen van strafbare deelneming 93 II. ONDERNEMINGEN MET RECHTSPERSOONLUKHEID 94 A. DE WETTELIJKE TOEWIJZING 95 B. DE CONVENTIONELE TOEWIJZING 98 C. DE RECHTERUJKE TOEWIJZING 99 DE BURGERRECHTELIJKE GEVOLGEN 102 FINANCIERING EN FISCALITEIT VAN KMO'S : BELEID EN RECHT IN DE EUROPESE UNIE A. en W. Devroe-Rombouts INLEIDING 105

6 I. ALGEMEEN 109 A. "MIDDEN-EN KLEINBEDRIJF, OOK EUROPEES GEEN EENDUIDIG BEGRIP 109 B. WORDINGSGESCHIEDENIS VAN HET COMMUNAUTAIR BELEID TENBEHOEVE VAN HET MIDDEN- EN KLEIN- BEDRIJF Bewustwording ( ) De groei van een beleid ( ) Het Unieverdrag (1992): de bevordering van een gunstig klimaat voor het MKB verdragsrechtelijk tôt doelstelling verheven Na het Unieverdrag (1992-): het MKB in de lift 124 II. MKB EN COMMUNAUTAIRE OVERHEID: FINANCIELE STEUN VANWEGE DE EUROPESE GEMEENSCHAPPEN 129 A. GLOBALE LENINGEN VAN DE EIB 130 B. NCI-LENINGEN VAN DE GEMEENSCHAP 134 C. EGKS-LENINGEN 136 D. STRUKTUURFONDSEN Algemeen Specifïeke initiatieven voor het MKB 145 a. Europees Fonds voor Régionale Ontwikkeling 145 b. Europees Sociaal Fonds 147 c. Een eigen "communautair initiatief" voor het MKB Perspectieven 150 E. MKB-FACILITEIT 150 F. EUROPEES INVESTERINGSFONDS 155 III. MKB EN NATIONALE OVERHEID: VERENIGBAARHEID VAN STAATSSTEUN AAN KMO'S MET HET GEMEEN- SCHAPSRECHT 157 IV. MKB EN PRIVE-KREDIETVERSTREKKERS: VERBETE- RING VAN DE TOEGANG TOT PARTICULIERE KREDIET- VERLENING 164 A. VERBETERING VAN DE BETREKKINGEN TUSSEN FI- NANCIELE INSTELLINGEN EN HET MKB 164 B. FUNCTIE VAN ONDERLINGE-WAARBORGMAAT- I65 SCHAPPIJEN V. MKB EN PRIVE-INVESTEERDERS: VERBETERING VAN DE TOEGANG TOT DE RISICO KAPITAALMARKT 167 A. ORGANISATIE VAN EEN VERMOGENSMARKT VOOR 167 HETMKB B. START- EN DURFKAPITAAL 16 9

7 1. Startkapitaal Durfkapitaal 172 VI. MKB EN HANDELSPARTNERS: BETALINGSTERMUNEN BU HANDELSTRANSACTIES 173 VII. MKB EN DE FISCUS 178 A. DIRECTE FISCALITES. REGISTRATIE EN SUCCESSIE- RECHTEN Problematiek Maatregelen 188 a. Verzachting van de progressiviteit van de inkomstenbelasting. Opheffmg van fiscale belemmeringen voor de verandering van rechtsvorm 189 b. Durfkapitaal 191 c. Aanwezigheid van het MKB in het buitenland 191 d. Overdracht 192 B. BELASTING OVER DE TOEGEVOEGDE WAARDE 194 BESLUIT: NAAR EEN VERZELFSTANDIGD KMO-RECHT 195 ENKELE BELEIDSMATIGE BESCHOUWINGEN Kris Peeters INLEIDING 199 I. DE OVERNAMEPROBLEMATIEK EN DE KMO 200 A. FEITELIJKE TOESTAND 200 B. VOORSTEL INZAKE EEN NIEUW BELASTINGSTELSEL 201 M.B.T. SUCCESSIERECHTEN C. HET ADMINISTRATIEKANTOOR 204 II. DE STRAFRECHTELUKE AANSPRAKELIJKHEID VAN RECHTSPERSONEN 205