Besluit van de directeur-generaal van de Nederlandse mededingingsautoriteit als bedoeld in artikel 37, eerste lid, van de Mededingingswet.

Transcriptie

1 BESLUIT Besluit van de directeur-generaal van de Nederlandse mededingingsautoriteit als bedoeld in artikel 37, eerste lid, van de Mededingingswet. Zaaknummer 1682/ SBS-Strengholt/Publimusic I. MELDING 1. Op 8 december 1999 heeft de directeur-generaal van de Nederlandse mededingingsautoriteit een melding ontvangen van een voorgenomen concentratie in de zin van artikel 34 van de Mededingingswet. Hierin is medegedeeld dat SBS Broadcasting S.A. en Strengholt B.V. voornemens zijn een gemeenschappelijke onderneming, Publimusic B.V., tot stand te brengen, in de zin van artikel 27, onder c, van de Mededingingswet. 2. Van de melding is mededeling gedaan in Staatscourant 240 van 13 december Naar aanleiding van de mededeling in de Staatscourant zijn geen zienswijzen van derden naar voren gebracht. II. PARTIJEN 3. SBS Broadcasting S.A. (hierna: SBS) is een naamloze vennootschap naar Luxemburgs recht. Zij staat aan het hoofd van de SBS-groep, die commercile televisie- en radiostations exploiteert in verschillende Europese landen. 4. Strengholt B.V. (hierna: Strengholt) is een besloten vennootschap naar Nederlands recht. Zij staat aan het hoofd van de Strengholt-groep, die zich bezighoudt met activiteiten op uitgevers- en audiovisueel gebied, waaronder uitgifte van boeken en (blad)muziek, ontwikkeling en distributie van audiovisuele systemen voor hotels, muziek- en videoproductie, levering van nieuws- en weerberichten, reclameadvies en commercile radio. 5. Publimusic B.V. (hierna: Publimusic) is een besloten vennootschap naar Nederlands recht. Zij is een dochteronderneming van Strengholt en exploiteert het Nederlandse radiostation Radio Noordzee FM. III. DE GEMELDE OPERATIE 6. De gemelde operatie is neergelegd in een Joint Venture Agreement tussen Strengholt en SBS van 28 oktober 1999, dat de overdracht door Strengholt aan SBS van 51% van het geplaatste aandelenkapitaal in Publimusic inhoudt. [1]

2 IV. TOEPASSELIJKHEID VAN HET CONCENTRATIETOEZICHT Gezamenlijke zeggenschap 7. SBS zal 51% van de aandelen in Publimusic verwerven. Strengholt behoudt 49% van de aandelen. De algemene vergadering van aandeelhouders beslist bij volstrekte meerderheid van uitgebrachte stemmen; ieder aandeel geeft recht op het uitbrengen van n stem.[2] SBS en Strengholt hebben een concept-shareholders Agreement[3] opgesteld, mede met het oog op de belangen van Strengholt als minderheidsaandeelhouder. Artikel 2 van deze Shareholders Agreement bepaalt dat SBS in de aandeelhoudersvergadering van Publimusic niet zal besluiten zonder instemming van Strengholt. 8. De directie van Publimusic wordt benoemd en ontslagen door de algemene vergadering van aandeelhouders.[4] Artikel 1 van eerder genoemd Shareholders Agreement bepaalt dat de aandeelhouders zo zullen stemmen dat Strengholt of een door Strengholt aangewezen persoon zal worden benoemd als dagelijks bestuur (directie) van Publimusic; om te beginnen zal Strengholt belast blijven met het dagelijks bestuur. De directie zal onder toezicht staan van een Raad van Commissarissen. De commissarissen worden benoemd door de algemene vergadering van aandeelhouders. De Raad van Commissarissen zal zes leden tellen; drie leden zijn afkomstig van SBS; de andere drie van Strengholt.[5] Iedere commissaris heeft recht op het uitbrengen van n stem; besluiten zullen worden genomen met volstrekte meerderheid van uitgebrachte stemmen.[6] Indien de stemmen staken beslist de algemene vergadering van aandeelhouders. Goedkeuring van de Raad van Commissarissen is vereist voor onder meer het jaarlijks door de directie op te stellen ondernemingsplan met bijbehorende begroting. 9. Uit het voorgaande, de punten 7 en 8, blijkt dat besluiten van de algemene vergadering van aandeelhouders, waaronder benoeming en ontslag van de directie en de Raad van Commissarissen, en de vaststelling van het jaarlijkse ondernemingsplan met bijbehorende begroting, alleen kunnen worden genomen met instemming van SBS en Strengholt. Beide partijen kunnen dus een beslissende invloed uitoefenen op het commercile beleid van Publimusic. Duurzame zelfstandige economische eenheid 10. Publimusic is een bestaande onderneming en vervult reeds meerdere jaren duurzaam alle functies van een zelfstandige economische eenheid. Zij exploiteert een commercieel radiostation en beschikt hiertoe onder meer over eigen FM-frequenties, geregistreerde handelsnamen, een gedeponeerd merk, eigen personeel en financile middelen. Publimusic zal, indien zij dat wenst, tegen betaling enkele diensten bij Strengholt en SBS kunnen inkopen; naar verwachting van partijen zal, gelet op de jarenlange ervaring van Publimusic, deze dienstverlening zeer beperkt blijven. Geen cordinatie van marktgedrag van de totstandbrengende partijen 11. Publimusic exploiteert een commercieel radiostation. De oprichtende ondernemingen, Strengholt en SBS, zijn niet beide actief op de markt (zie de punten 15 en 16) waarop Publimusic actief is. Alleen Strengholt is thans via haar dochteronderneming Publivision B.V., die Radio Hollands Glorie exploiteert, actief op het gebied van commercile radio.[7] SBS is niet in Nederland actief op het gebied van commercile radio.

3 Conclusie 12. Op grond van het bovenstaande kan worden geconcludeerd dat de gemelde operatie een concentratie is in de zin van artikel 27, onder c, van de Mededingingswet. De in punt 6 omschreven transactie leidt ertoe dat SBS en Strengholt gezamenlijk zeggenschap verkrijgen over Publimusic. 13. Betrokken ondernemingen, in de zin van het Besluit vaststelling formulieren Mededingingswet (Staatscourant 1 van 2 januari 1998), zijn SBS en Strengholt.[8] 14. Uit de bij de melding ter beschikking gestelde omzetgegevens blijkt dat de gemelde concentratie binnen de werkingssfeer van het in hoofdstuk 5 van de Mededingingswet geregelde concentratietoezicht valt. V. BEOORDELING A. Relevante markten Relevante productmarkten 15. De enige activiteit van Publimusic is de exploitatie van het commercile radiostation Radio Noordzee FM. Commercile radiostations worden gefinancierd door middel van advertentie-inkomsten. Op grond hiervan zijn partijen van mening dat de relevante productmarkt de markt voor radioadvertenties betreft.[9] 16. Het is niet zonder meer uit te sluiten dat er naast de markt voor radioadvertenties een aparte markt voor de exploitatie van radiostations bestaat, alhoewel in het kader van het bepalen van het aandeel van een radiostation op de advertentiemarkt, de grootte van het luisterpubliek voor het betreffende station ook in ogenschouw moet worden genomen. Hoewel dit de materile beoordeling niet benvloedt, zal in onderhavig geval eveneens rekening worden gehouden met een mogelijke afzonderlijke markt voor de exploitatie van radiostations. Relevante geografische markten 17. Partijen stellen zich op het standpunt dat de markt voor radioadvertenties in geografisch opzicht ten minste tot een specifiek land beperkt is en derhalve in casu Nederland betreft.[10] 18. Op basis van nationale regulering van bovenstaande markten en verschillen in taal is het aannemelijk dat de markt voor radioadvertenties en de markt voor de exploitatie van radiostations in geografisch opzicht niet groter zijn dan nationaal. In onderhavige zaak hoeft geen uitspraak gedaan te worden over de eventuele aanwezigheid van regionale markten, aangezien de uiteindelijke beoordeling hierdoor niet wordt benvloed (zie punten 19 en 20). B. Gevolgen van de concentratie

4 19. Publimusic exploiteert het commercile radiostation Radio Noordzee FM. Radio Noordzee FM kan in Nederland worden ontvangen via de kabel of de ether. Via de ether heeft Radio Noordzee FM een dekking van 70% van Nederland en via de kabel een dekking van 100%. Radio Noordzee FM programmeert met name Nederlandstalige muziek, aangevuld met internationale hits. 20. Gevolg van de voorgenomen concentratie is dat Publimusic in plaats van n aandeelhouder (Strengholt), twee aandeelhouders (Strengholt en SBS) zal krijgen die gezamenlijke zeggenschap hebben. SBS is thans niet actief op de Nederlandse markten voor enerzijds radioadvertenties en anderzijds exploitatie van radiostations en brengt geen activiteiten op dit gebied in Publimusic in. De onderhavige transactie leidt er derhalve toe dat een potentile toetreder, SBS, op bovenstaande markten actief wordt door te participeren in een bestaande onderneming, die al actief is op deze markten. Als gevolg van de onderhavige transactie zal er geen marktaandeel worden toegevoegd aan het marktaandeel waarover Publimusic reeds beschikt. 21. Uit door partijen bij de melding overgelegde documenten blijkt dat het marktaandeel van Publimusic in Nederland, zowel op basis van radioadvertentie-bestedingen als op basis van het aantal luisteraars, minder dan 10% bedraagt.[11] Tevens is een aantal krachtige concurrenten actief op deze markten, waaronder Sky Radio, Radio 10 Gold, Radio 538 en Veronica FM. De eerste twee genoemde concurrenten zijn groter dan Publimusic en Publivision gezamenlijk, terwijl de andere twee genoemde concurrenten van vergelijkbare grootte zijn. VI. CONCLUSIE 22. Na onderzoek van deze melding is de directeur-generaal van de Nederlandse mededingingsautoriteit tot de conclusie gekomen dat de gemelde operatie binnen de werkingssfeer valt van het in hoofdstuk 5 van de Mededingingswet geregelde concentratietoezicht. Hij heeft geen reden om aan te nemen dat als gevolg van die concentratie een economische machtspositie kan ontstaan of worden versterkt die tot gevolg heeft dat een daadwerkelijke mededinging op de Nederlandse markt of een deel daarvan op significante wijze wordt belemmerd. 23. Gelet op het bovenstaande deelt de directeur-generaal van de Nederlandse mededingingsautoriteit mede dat voor het tot stand brengen van de concentratie waarop de melding betrekking heeft geen vergunning is vereist. Datum: De directeur-generaal van de Nederlandse mededingingsautoriteit, voor deze:

5 w.g. Drs. R.J.P. Jansen Hoofd Concentratiecontrole Tegen dit besluit kan degene, wiens belang rechtstreeks bij dit besluit is betrokken, binnen zes weken na bekendmaking van dit besluit een gemotiveerd beroepschrift indienen bij de arrondissementsrechtbank te Rotterdam, sector bestuursrecht, Postbus 50951, 3007 BM, Rotterdam [1] De Joint Venture Agreement bevat in artikel 12 het voornemen van partijen tot oprichting van een gemeenschappelijke onderneming op het gebied van exploitatie van intellectuele eigendomsrechten. Artikel 16 Joint Venture Agreement bevat het voornemen van SBS haar aandelen in Publimusic onder te brengen in een onderneming, SBS Radio B.V., die zij tezamen met N.V. Holdingmaatschappij De Telegraaf op wil zetten. Beide voorgenomen transacties maken geen onderdeel uit van de melding. Zij zijn thans onvoldoende geconcretiseerd om te worden behandeld. Wanneer deze voornemens voldoende zijn geconcretiseerd zullen de daaruit resulterende transacties afzonderlijk aan het concentratietoezicht getoetst moeten worden. [2] Artikel 38 van de Akte van statutenwijziging Publimusic B.V., concept van 16 november [3] Concept van 22 oktober [4] Artikel 21 van de Akte van statutenwijziging Publimusic B.V., concept van 16 november [5] Artikel 8, eerste lid, Joint Venture Agreement. [6] Artikel 29, derde lid, van de Akte van statutenwijziging Publimusic, concept van 16 november [7] Partijen hebben bij de melding aangegeven dat Strengholt in onderhandeling is over de verkoop van haar gehele belang in Publivision B.V.. Aangezien momenteel onvoldoende is gebleken dat deze transactie daadwerkelijk plaats zal vinden, wordt er in casu van uitgegaan dat Publivision B.V. onderdeel uitmaakt van de Strengholt-groep. [8] Zie in dit verband: Mededeling van de Europese Commissie betreffende het begrip betrokken onderneming in Vo. (EEG) nr. 4064/89, punten 21 tot en met 23. [9] Partijen baseren dit standpunt op de beschikking van de Europese Commissie van 7 oktober 1996 in zaak IV/M779 - Bertelsman/CLT, punt 19. Hierin is bepaald dat er een relevante markt is voor radioadvertenties, terwijl geen uitspraak wordt gedaan over de aanwezigheid van een relevante markt voor radio-uitzendingen. [10] Zie de in voetnoot 9 aangehaalde beschikking van de Europese

6 Commissie, punt 22. [11] Dit beeld verandert niet indien ook de activiteiten van Publivision worden meegeteld. Aan de inhoud van deze pagina's kunt u geen rechten ontlenen.