Asset Deal en Share deal

Transcriptie

1 Asset Deal en Share deal Jan Tuerlinckx Koen Verhaegen Advocaat-vennoot Advocaat

2 Overzicht I. Asset deal vs. Share deal II. Fiscale aspecten asset deal (Deel 1) i. Latente meerwaarden ii. Certificaten iii. Kasgeldvennootschap iv. Variabele verkoopprijs v. Indirecte belastingen III. Fiscale aspecten share deal (Deel 2) i. Meerwaarden op aandelen ii. Change of control iii. Thin cap iv. Interne meerwaarden

3 I. Asset Deal vs. Share deal

4 I. Asset vs. Share deal Voorwerp van de transactie Wat koopt men? Share deal: Aandelen Asset deal: (alle) assets = cherry picking Partijen Wie verkoopt? Aandeelhouder Vennootschap Overdracht solo consensu Tegenwerpelijkheid? Share deal: registreren in het aandeelhoudersregister Asset deal: verschilt van asset tot asset

5 I. Asset vs. Share deal SHARE DEAL ASSET DEAL VK K Target Verkoper Target/ Verkoper Koper

6 II. Fiscale aspecten Asset deal i. Latente meerwaarden

7 II. Fiscale aspecten Asset Deal i. Latente meerwaarden MW slechts als winst belastbaar als verwezenlijkt of uitgedrukt in de boekhouding (art. 24, eerste lid, 2 WIB) Op tijdstip verkoop soms grote MW => Quid? Afzetten tegen verliezen of andere fiscale attributen (Opgelet voor hervormingen!) Herbeleggen Bijzondere topic: goodwill

8 II. Fiscale aspecten Asset Deal Toekomstig recht: Minimumbelasting voor multinationals De aftrekken van het jaar zelf komen eerst De overgedragen aftrekken (uitz. investeringsaftrek) komen terecht in een korf, tesamen met de incrementele notionele interestaftrek De aftrekken van de korf kunnen niet het volledige belastbare resultaat wegwerken Korf van overgedragen aftrekken wordt beperkt tot: 1 mio EUR 70% van het saldo dat overblijft na investeringsaftrek => 30% winst boven het minimum van 1 mio EUR kan niet geneutraliseerd worden met aftrekken => minimumbelasting van 25% (tarief VenB) op 30% van de winst = 7,5%

9 II. Fiscale aspecten Asset Deal Herbeleggingsmeerwaarden (art. 47 WIB) niet-vrijgestelde MW op I/MVA activa waarop fiscaal afschrijvingen werden genomen (problematiek afgeschreven cliënteel) die reeds >5 jaar voor hun vervreemding de aard van vaste activa hadden herbelegging in afschrijfbare I/MVA die in EER gebruikt worden voor beroepswerkzaamheid herbelegging binnen 3 jaar na belastbaar tijdperk van meerwaarde / 5 jaar voor herbelegging in gebouwd OG, vaartuig of vliegtuig => gespreide taxatie

10 II. Fiscale aspecten Asset Deal Toekomstig recht: Indien keuze voor gespreide taxatie en later toch belastbaar, wegens: Verstrijken wederbeleggingstermijn Spontaan belastbaar voor verstrijken wederbeleggingstermijn => Belasting aan nominale tarief vennootschapsbelasting van toepassing op tijdstip verwezenlijking MW (33,99% of 29, 58%) Vennootschap kan tegenbewijs leveren dmv andere dan fiscale motieven

11 II. Fiscale aspecten Asset deal ii. Certificaten

12 ii. Certificaten II. Fiscale aspecten Asset Deal Voor overdracht van een geheel van goederen, samengesteld uit elementen die het behoud van cliënteel mogelijk maken, en aangewend voor de uitoefening van een winstgevende bezigheid => Certificaat aanvragen bij ontvanger dat de overdrager geen belastingschulden heeft + voegen bij de akte van overdracht

13 II. Fiscale aspecten Asset Deal Sanctie als dit certificaat niet aangevraagd/bijgevoegd werd: overdracht in eerste instantie niet tegenwerpelijk aan administratie overdracht kan tegenstelbaar gemaakt worden door kennisgeving aan de administratie => 1 maand na de kennisgeving wordt ze tegenwerpelijk de overnemer is hoofdelijk aansprakelijk voor belastingschulden van overdrager, tbv de overnameprijs die reeds door hem werd gestort

14 II. Fiscale aspecten Asset Deal Welke certificaten zijn er? certificaat voor de inkomstenbelastingen (art. 442bis, 1 WIB) en de BTW (art. 93undecies WBTW) certificaat voor de sociale kas van zelfstandigen (voor bedrijfsleiders) (art. 16ter, van het KB nr. 38 van 27 juli 1967) certificaat voor de sociale zekerheid van de werknemers (art. 41quinquies Wet 27 juni 1969) Certificaat voor de regionale belastingen o.a. onroerende voorheffing (art VCF)

15 II. Fiscale aspecten Asset deal iii. Kasgeldvennootschap

16 II. Fiscale aspecten Asset Deal iii. Kasgeldvennootschap Kasgeldvennootschap = de vennootschap die uiterlijk op de dag van betaling van de prijs van de aandelen voor ten minste 75% bestaat uit vorderingen, financiële vaste activa, geldbeleggingen en/of liquide middelen Asset deal leidt vaak tot kasgeldvennootschap aandachtspunt bij toekomstige verkoop aandelen

17 II. Fiscale aspecten Asset Deal Iedere RP of NP die al dan niet tesamen met zijn echtgeno(o)t(e) of zijn wettelijk samenwonende partner en/of zijn descendenten, ascendenten en zijverwanten tot 2 de graad middellijk of onmiddellijk minstens 33% bezit van de aandelen van een binnenlandse kasgeldvennootschap en minstens 75% van zijn aandelen overdraagt in een periode van één jaar is hoofdelijk aansprakelijk voor de belastingschulden mbt het BT waarin de overdracht plaatsvindt + de 3 voorafgaande BT

18 II. Fiscale aspecten Asset Deal Ook als er vóór de overdracht van de aandelen een keuze voor gespreide taxatie gebeurde => hoofdelijk aansprakelijk voor de belasting over de herbeleggingsmeerwaarde Spiegelbepaling in art VCF voor de regionale belastingen

19 II. Fiscale aspecten Asset deal iv. Variabele verkoopprijs vs. Uitgestelde betaling

20 II. Fiscale aspecten Asset Deal iv. Variabele verkoopprijs vs. Uitgestelde betaling Immateriële activa verkocht aan variabele prijs Bv. prijs goodwill over verschillende jaren afhankelijk van omzet Fiscaal gunstig voor de verkoper-aandeelhouder want belastbaar tijdstip komt met betalingen = gespreid >< uitgestelde verkoopprijs: belastbaar tijdstip = zeker + vaststaand cash out > cash in

21 II. Fiscale aspecten Asset Deal In hoofde van de verkoper: Verkoopprijs van 1 mio EUR Uitgestelde prijs Variabele prijs Cash in Cash out Cash in Cash out Jaar Jaar Jaar Jaar Jaar Jaar Jaar Jaar

22 II. Fiscale aspecten Asset Deal In hoofde van de koper: Discussie over boekhoudkundige afschrijving? Slechts belastbare grondslag als prijs definitief verschuldigd => Lineaire afschrijving op ieder gedeelte van de prijs (Minister: Parlementaire vraag van 9 september 1992; Gent 18 juni 2003) Afschrijvingsduur van iedere betalingsschijf varieert => Afschrijving op 5 jaar; eerste schijf op 5 jaar; tweede schijf op 4 jaar (CBN, Advies nr. 2012/9; Rb. Hasselt 12 jan 2005; Rb. Bergen 7 sept 2010) MAAR: Het investeringskarakter van de variabele prijs moet vaststaan

23 II. Fiscale aspecten Asset Deal Investeringskarakter van de variabele prijs (CBN, Advies nr. 2012/9) Kosten mogen niet rechtstreeks gerelateerd zijn aan onmiddellijke opbrengsten van een bepaald boekjaar De afschrijvingsduur > duur van de variabele prijs De variabele prijsgedeelten mogen nooit volledig ten laste worden genomen naarmate zij komen vast te staan (Cass. 23 april 2010)

24 II. Fiscale aspecten Asset Deal Verkoopprijs van 1 mio EUR NIET WEL BW 1 ste schijf 2 de schijf 3 de schijf 4 de schijf Afschr./ jaar Prijs 1 ste schijf 2 de schijf 3 de schijf Afschr./ jaar Jaar Jaar Jaar Jaar Jaar Jaar Jaar Jaar Jaar Jaar

25 II. Fiscale aspecten Asset deal v. Indirecte belastingen

26 II. Fiscale aspecten Asset Deal v. Indirecte belastingen BTW-vrijstelling (art. 11 WBTW) enkel bij overdracht van een algemeenheid van goederen of een bedrijfsafdeling overnemer moet belastingplichtige zijn die de BTW (gedeeltelijk) zou kunnen aftrekken Overnemer geacht persoon overdrager voort te zetten Verkooprecht (vroeger registratierecht) (art Vl.C.F.) Verkoop van onroerend goed niet vrijgesteld (zelfs niet als bedrijfstak)

27 III. Fiscale aspecten Share deal

28 Meerwaarde aandelen in hoofde van de ondernemer onder permante druk Fiscaliteit van de target vennootschap do s and don ts Overdracht aandelen Meerwaarde aandelen in vennootschap toenemende belastingdruk Fiscaal optimaliseren van de aankoop van aandelen

29 III. Fiscale aspecten Share deal i. Meerwaarde op aandelen

30 III. Fiscale aspecten Share deal i. Meerwaarde op aandelen (verkoper = NP) MW in principe vrijgesteld, als (art. 90, 9 WIB): buiten professionele activiteit (indien wel => marginaal tarief) binnen normaal beheer privévermogen geen verkoop van >25%-deelneming aan buiten EER

31 III. Fiscale aspecten Share deal Belastbare basis voor abnormaal beheer? art. 90, 9 WIB = volledige meerwaarde art. 90, 1 WIB = abnormaal gedeelte + kostenaftrek van art. 97 WIB Sinds de invoering van 90, 9 WIB: belastbare basis = ontvangen prijs aankoopprijs, zonder kostenaftrek (art. 102 WIB)

32 III. Fiscale aspecten Share deal Tarieven voor NP: 0% principe 16,5% verkoop van 25 % participatie aan een niet EU of EUROPESE RUIMTE vennootschap 33% geen normaal beheer (art. 90, 9 WIB) 30% nieuw gevaar op super dividend discussie (Cash Excess)

33 III. Fiscale aspecten Share deal i. Meerwaarde op aandelen (verkoper = RP) Een MW gerealiseerd op aandelen door een vennootschap is in principe belastingvrij, als (art. 192 WIB): vandaag: Geen besmette aandelen (kwaliteitsvoorwaarde DBI) ten minste 1 jaar ononderbroken in volle eigendom principe onder toenemende druk

34 III. Fiscale aspecten Share deal Uitzondering op de belastingvrije MW (vandaag): 0,4% voor MW op aandelen verwezenlijkt door grote vennootschappen (minimumbelasting) 25% als de aandelen niet gedurende minstens 1 jaar in volle eigendom werden behouden (afzetbaar tegen overgedragen fiscale attributen) 33% MW op aandelen van vennootschappen in belastingparadijzen Netto basis: aftrek van kosten Quid BTW: Actieve vs Passieve holding

35 III. Fiscale aspecten Share deal Toekomstig recht: Afschaffing minimumtarief van 0,4% op MW door grote vennootschappen Volledige afstemming van DBI-voorwaarden met voorwaarden voor MW op aandelen (ook participatiedrempel, zie verder) Als de minimumduur niet gerespecteerd: MW belastbaar aan 25% (standaardtarief vanaf 2020) of KMO-tarief van 20%

36 III. Fiscale aspecten Share deal Toekomstig recht: Deelnemingsvoorwaarde! (>DBI-aftrek) Enkel deelnemingen van minstens 10% of aanschaffingswaarde van minstens 2,5 Mio EUR Participatiedrempel voldaan in 3 jaar voor overdracht aandelen Conclusie: einde belastingvrij beleggen in vennootschap Uitzondering: DBI-BEVEK

37 III. Fiscale aspecten Share deal Toekomstig recht: Ja Duurtijd van min 1 jaar in volle eigendom Ja Alle voorwaarden uit DBI-aftrek Nee Nee Gewone winst (25% vanaf aj of KMO-tarief) Vrijgesteld Belastbaar aan 25% voor aj ; Gewone winst vanaf aj. 2021

38 III. Fiscale aspecten Share deal ii. Change of control

39 III. Fiscale aspecten Share deal ii. Change of control Als controle over de vennootschap tijdens belastbaar tijdperk wijzigt => definitief niet aftrekbaar (art. 207, derde lid WIB): Verliezen Notionele intrestaftrek Investeringsaftrek Tenzij: de wijziging beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften

40 III. Fiscale aspecten Share deal Rechtmatige financiële of economische behoeften De vennootschap blijft dezelfde activiteit uitoefenen, handhaaft hetzelfde personeelsbestand en blijft actief in België (Ruling , 8 augustus 2017; Ruling , 11 juli 2017) Personeelsbestand mag wel fluctueren ten gevolge van overdracht, zolang het maar stabiel blijft tov voor de overdracht (Ruling , 31 januari 2017) Controle? O.b.v. art. 5, 1 W.Venn. (Ruling , 11 juli 2017)

41 III. Fiscale aspecten Share deal iii. Thin Cap

42 iii. Thin cap III. Fiscale aspecten Share deal Vergelijking: verkoop aandelen met uitgestelde prijs in de vorm van een lening: Thin cap problematiek en inbreng aandelen in eigen holdingvennootschap: problematiek interne meerwaarden (zie deel iv)

43 III. Fiscale aspecten Share deal Overnameprijs 10 mio EUR/ verkoop aan eigen holding Combinatie VV + EV Enkel EV (inbreng) Passiva EV kapitaal kapitaal VV % Bedrijfwinst koper EUR EUR Intrest op uitgestelde prijs (verk.) EUR Winst voor belasting EUR EUR Winst na belasting EUR EUR Ahouder/verk. ontvangt % RV % RV

44 III. Fiscale aspecten Share deal Lening van aandeelhouder (NP), bestuurder/zaakvoerder of aanverwanten van deze categorieën (art. 18, 4 WIB) Interest belast als dividend in hoofde van de NP, in de mate dat: Rentevoet > marktrentevoet rekening houdend met financiële toestand vennootschap en looptijd lening De lening het totaal bedrag van het gestort kapitaal (einde BT) + belaste reserves (begin BT) overtreft Gevolg: interest niet aftrekbaar in hoofde van vennootschap zie vb.: verworpen uitgaven Toekomstig recht: 18, 3 WIB: voorschot = nieuwe terminologie

45 III. Fiscale aspecten Share deal Overnameprijs 10 mio EUR/ verkoop aan eigen holding Combinatie VV + EV Enkel EV (inbreng) Passiva EV kapitaal kapitaal VV % Bedrijfwinst koper EUR EUR Intrest op uitgestelde prijs (verk.) EUR Winst voor belasting EUR EUR Winst na belasting EUR EUR Ahouder/verk. ontvangt % RV % RV

46 III. Fiscale aspecten Share deal Lening van besmette kredietverstrekker of intra-groep (art. 198, 1, 11 WIB) Interest niet aftrekbaar, in de mate dat: Het totaal van de leningen groter is dan 5 maal de som van de belaste reserves bij het begin van het BT en het gestort kapitaal bij het einde van het BT

47 III. Fiscale aspecten Share deal Toekomstig recht: Interestaftrek aftrekbaar in de mate dat zij het hoogste van onderstaande bedragen overtreft (vanaf aj. 2021): > 3 mio EUR aan interesten 30% van het fiscale EBITDA Fiscale EBITDA zal gedefinieerd worden in wettekst

48 III. Fiscale aspecten Share deal Toekomstig recht: Problematiek ivm DBI-aftrek? Wetgever gaat 5% DBI-lek dichten Geen belastbare winst meer voor vennootschappen die enkel inkomsten uit aandelen verwerven Lening aangegaan om aandelen te verwerven gedaan om belastbare inkomsten te verwerven??

49 III. Fiscale aspecten Share deal iv. Interne meerwaarden

50 III. Fiscale aspecten Share deal iv. Interne meerwaarden Problematiek interne meerwaarden (zogenaamde step-up ): nieuwe waarderingsregels voor inbreng aandelen (art. 184, derde lid WIB) Toekomstig recht: pro ratering kapitaalvermindering deze nieuwe regeling is problematisch voor step-up vóór 1 januari 2017

51 III. Fiscale aspecten Share deal Waardering 10 mio EUR/ inbreng in eigen holding Combinatie VV + EV Enkel EV (inbreng) Passiva EV kapitaal kapitaal VV % Bedrijfwinst koper EUR EUR Intrest op uitgestelde prijs (verk.) EUR Winst voor belasting EUR EUR Winst na belasting EUR EUR Ahouder/verk. ontvangt % RV % RV

52 III. Fiscale aspecten Share deal Vóór 1 januari 2017: gestort kapitaal = werkelijke waarde van de ingebrachte aandelen Vanaf 1 januari 2017 (art. 184 WIB): als inbreng = normaal beheer privévermogen => aanschaffingsprijs aandelen of gestort kapitaal dat de aandelen vertegenwoordigen als inbreng normaal beheer privévermogen (=divers inkomen) => werkelijke waarde aandelen

53 III. Fiscale aspecten Share deal Toekomstig recht (problematisch voor inbrengen vóór 1 januari 2017): Terugbetalingen maatschappelijk kapitaal geacht verhoudingsgewijs voort te komen uit: het totaalbedrag van het gestort kapitaal de belaste reserves en vrijgestelde reserves Waarbij de aanrekening op de reserves geacht wordt plaats te vinden bij voorrang op de belaste reserves en op de in het kapitaal geïncorporeerde vrijgestelde reserves Geldt onverminderd art. 537 WIB (= vastgeklikte reserves blijven belastingvrij uitkeerbaar)

54 III. Fiscale aspecten Share deal Pro rata = percentage dat de verhouding uitdrukt tussen: gestort kapitaal + uitgiftepremies + winstbewijzen die met gestort kapitaal worden gelijkgesteld belaste reserves + in het kapitaal geïncorporeerde vrijgestelde reserves + (gestort kapitaal + uitgiftepremies + winstbewijzen die met gestort kapitaal worden gelijkgesteld) Bedrag van de reserves bepaald op einde van voorgaande BT, verminderd met de tijdens BT uitgekeerde tussentijdse dividenden

55 III. Fiscale aspecten Share deal Voorbeeld: Kapitaalvermindering van 500 (1.000)/( ) = 66,66% Passiva Kapitaal Wettelijke reserve 100 Beschikbare Reserve 500 Vrijgestelde reserve 400 Totaal aanrekening op reserves met 500 x 33,33% = 167 geen aanrekening op wettelijke reserve, noch op vrijgestelde als niet in kapitaal geïncorporeerd Gevolg: boekhoudkundig kapitaal vermindert met 500 fiscaal kapitaal vermindert met % RV op 167 EUR

56 Tuerlinckx Fiscale Advocaten Maria-Henriëttalei 1 Place Ste Véronique 10 Nijverheidsstraat 14 B-2018 Antwerpen B-4000 Liège B-2260 Westerlo T T T F F F