Ontbijtsessie 2 juni 2017 Appeldoorn Tendermanagement -Croon advocaten: jurisprudentie update door Nienke Keus en Eveline Snijders Onderwerpen: 1. Dienstenconcessies - Jurisprudentie - Nieuwe wet- en regelgeving 2. Beroep op ervaring/draagkracht andere entiteiten -Jurisprudentie - Nieuwe wet- en regelgeving 3. Aandachtspunten voor in de praktijk 4. Vragen/opmerkingen? - 1
1. Dienstenconcessies HvJ EU 6 oktober 2016, C-318/15 (Tecnoudi), r.o. 22 Bestaan duidelijk grensoverschrijdend belang moet daadwerkelijk worden aangetoond: Het bestaan van een duidelijk grensoverschrijdend belang kan niet louter hypothetisch worden afgeleid uit bepaalde gegevens die in abstracto bezien aanwijzingen daarvan zouden kunnen opleveren, maar dat dit belang op positieve wijze dient te blijken uit de beoordeling in concreto van de opdracht in kwestie. ( ) de verwijzende rechter kan niet slechts een aantal elementen aan het Hof voorleggen op basis waarvan niet kan worden uitgesloten dat sprake is van een duidelijk grensoverschrijdend belang, maar hij moet de gegeven verstrekken waaruit dit grensoverschrijdend belang blijkt (r.o.22). Gerechtshof Den Haag 25 oktober 2016 (ECLI:NL:GHDH:2016:3169) Duidelijk grensoverschrijdend belang abstract begrip; Dienstenconcessie met duidelijk grensoverschrijdend belang. 2
Gerechtshof Den Bosch 29 november 2016: (ECLI:NL:GHSHE:2016:5304) Bestaan duidelijk grensoverschrijdend belang dient te worden aangetoond/bewezen; Dienstenconcessie zonderduidelijk grensoverschrijdend belang. Gerechtshof Den Haag 7 maart 2017: (ECLI:NL:GHDH:2017:420) (vervolg Gerechthof Den Haag 25 oktober 2016 (ECLI:NL:GHDH:2016:3169) Door ontbreken aankondiging en concrete belangstelling bestaan duidelijk grensoverschrijdend belang alsnog aan de hand van objectieve criteria: ( ) juist als geen aankondiging van de opdracht heeft plaatsgevonden, kan de aanwezigheid van een duidelijk grensoverschrijdend belang niet worden getoetst aan de hand van concrete belangstelling voor die opdracht, en zal moeten worden teruggevallen op door het HvJ EU genoemde objectieve factoren zoals de waarde van de opdracht.(r.o. 19) 3
Dienstenconcessies aanbestedingsplichtig? Vóór 1 juli 2016: Uitsluitend aanbestedingsplicht voor een dienstenconcessie indien duidelijk grensoverschrijdend belang. Ná 1 juli 2016: In alle gevallen (dus ook zonder grensoverschrijdend belang) waarbij geraamde waarde hoger dan drempelwaarde van 5.225.000,-. 2. Beroep op ervaring/draagkracht derden HvJ EU 4 mei 2017, C-387/14 (Esaproject) - Aanbesteding voor Poolse levering ICT (Richtlijn 2004/18/EG). - Uitgangspunt: na ontvangst inschrijvingen onderhandelen over de inschrijving niet toegestaan, met uitzondering van een eenvoudige preciseringen die geen nieuwe inschrijving betreffen (r.o. 37-39). - Beroep op derden die niet in de inschrijving zijn vermeld betreft: [n]iet louter een eenvoudige precisering of een verbetering van kennelijke materiële fouten, ( ), maar vormen in werkelijkheid een wezenlijke en aanzienlijke wijziging van de oorspronkelijke inschrijving, die eerder lijkt op de indiening van een nieuwe inschrijving (r.o. 42). 4
Nieuwe Aanbestedingswet na implementatie Richtlijn 2014/24/EG - Verplichting om derde partij waarop beroep wordt gedaan te vervangen indien uitsluitingsgrond op partij van toepassing (artikel 2.92 lid 6 Aanbestedingswet). - Ook indien gegadigde zich in verband met de geschiktheidseisen op de technische en beroepsbekwaamheid van een derde beroept (artikel 2.94 lid 5 Aanbestedingswet). 3. Aandachtspunten voor in de praktijk - Onderscheid IIA-en II-B diensten = één verlicht regime voor sociale- en andere specifieke diensten (voorheen II-B diensten) - Geen verlicht regime meer voor detacheringsovereenkomsten 5
- Bekwaamheid op basis van referenties (artikel 2.93 Aanbestedingwet) - Voorschrift 3.5 G Gids Proportionaliteit: niet meer dan één referentie per kerncompetentie; - Niet ouder dan drie jaar bij leveringen en diensten (werken vijf jaar)? - Afwijkingsbepaling artikel 2.93 lid 4 Aanbestedingswet: In afwijking van het eerste lid, onderdelen a en b, kan de aanbestedende dienst werken onderscheidenlijk leveringen en diensten in aanmerking nemen over een langere periode dan in die onderdelen genoemd, indien dat noodzakelijk is om een toereikend mededingingsniveau te bereiken. Vragen en/of opmerkingen? Vragen en/of opmerkingen? Nienke Keus Eveline Snijders T:06-29384965 T: 06-50624569 E: nienke.keus@croonadvocaten.nl E: eveline.snijders@croonadvocaten.nl Nienke Keus Eveline Snijders T: 06-29384965 T: 06-50624569 E: nienke.keus@croonadvocaten.nl E: eveline.snijders@croonadvocaten.nl 6