FOUNDING PARTNERS GOLD PARTNERS SILVER PARTNERS MEDIA PARTNERS

Transcriptie

1 FOUNDING PARTNERS GOLD PARTNERS SILVER PARTNERS MEDIA PARTNERS

2 De AIFMD invloed op de PE-praktijk Karine Kodde & Ellen Cramer-de Jong Allen & Overy

3 De AIFMD in het nieuws (FD, 20 april 2013) Nieuwe richtlijnen leven niet bij beheerders van private equity De helft van de fondsbeheerders betitelt zijn eigen kennis van de richtlijn als slecht tot zeer slecht Private-equityhuizen onderschatten de gevolgen van regulering van hun sector. Ze zijn niet goed voorbereid en lopen het risico binnenkort geen geld meer te mogen ophalen bij gebrek aan een vergunning Onderzoeken KPMG, NautaDutilh Allen & Overy

4 De ontkenningsfase voorbij? In principe iedere fondsbeheerder onder toezicht - Vanaf 22 juli Overgangsjaar - Fase 2 (2015) en fase 3 (2018) Gevolgen Regulering van: - beheer en marketing - informatieverstrekking - bedrijfsvoering Allen & Overy

5 Reikwijdte AIFMD AIF = iedere collectieve investeringsvorm met vastgesteld beleggingsbeleid UCITS Holdings Family offices Joint ventures Managers van AIF (AIFM) worden vergunningplichtig Allen & Overy

6 EU regelgeving beheer en marketing tot 2015 Activiteit / entiteit EU AIFM beheert of market EU AIF EU AIFM beheert non-eu AIF EU AIFM beheert en market in EU een non-eu AIF Non-EU AIFM market AIF in EU Marketing Paspoort N/A Beschikbare PPRs Beschikbare PPRs Voorwaarden Voldoen aan alle AIFMD regels Idem (muv bewaarder en jaarverslag) Idem (maar lichtere bewaarder vereisten) Alleen jaarverslag, rapportage aan investeerders/ toezichthouder, vereisten tav nietgenoteerde ondernemingen Samenwerkingsovereenkomst met toezichthouder 3 e land Allen & Overy

7 Onder voorwaarden lichter regime mogelijk voor EU AIFM AUM < EUR 100m AUM < EUR 500m, mits geen: - leverage op niveau AIF - inkoopverplichting eerste 5 jaar - Professionele beleggers; of - < 150 personen; of - > EUR Allen & Overy

8 Consequenties lichter regime Geen vergunning Geen paspoort Fundraising via PPR Registratieplicht Mogelijkheid om AIFMD regime volledig toe te passen Melding gegevens aan AFM: - AIFM - beleggingsstrategie AIF DNB vereist periodieke informatie: - financiële instrumenten - risicoposities en concentratie Allen & Overy

9 Private Placement Regimes verschillen in de EEA Allen & Overy

10 AIFMD implementatie in belangrijkste lidstaten Lidstaat Duitsland Frankrijk Verenigd Koninkrijk Nederland Luxemburg Spanje PPR regime Huidige PPR wordt in juli 2013 afgeschaft Momenteel geen PPR voor openended fondsen Huidige PPR blijft bestaan Huidige PPR blijft bestaan Momenteel geen duidelijk PPR maar per 22 juli 2013 is PPR beschikbaar Momenteel geen PPR voor fondsen van onbepaalde duur en PPR gebaseerd op prospectus richtlijnen voor fondsen van bepaalde duur Beperkt overgangs regime Geen wijzigingen verwacht FSA stelt een verbod voor op ongereguleerde beleggingsinstellingen aan bepaalde particuliere beleggers Onduidelijk of situatie wijzigt Allen & Overy

11 Consequenties volledig regime Bewaarder aanstellen Fundraising mogelijk op basis van paspoort Beloningsbeleid - algemeen - specifiek voor relevante medewerkers Informatieverstrekking Asset stripping Allen & Overy

12 Regels voor alle EU AIFM: informatieverstrekking I) Aan AFM: 1. Verkrijgen controle over grote onderneming in EU (>250 wnrs, jaaromzet > EUR 50m of balanstotaal > EUR 43m) 2. Overschrijden drempelwaardes: 10, 20, 30, 50 en 75% van het stemrecht 3. Info over gecontroleerde onderneming, waaronder: beleid ter voorkoming belangenconflicten, beleid communicatie wnrs 4. Info over de wijze van financiering van de acquisitie II) Aan onderneming: 1. Alle info die aan aandeelhouders wordt verstrekt (zie III) 2. Jaarverslag onderneming moet aan specifieke eisen voldoen (nvt bij beurs-genoteerde onderneming) Informatieverstrekking AIFM III) Aan andere aandeelhouders: 1. Voornemens omtrent toekomst, te verwachte gevolgen voor het in dienst houden van wnrs en bestuurders en wijz in arb. vwn. (nvt bij beursgenoteerde onderneming) 2. Info over gecontroleerde onderneming (zie I.3) 3. Verkrijgen controle (zie I.1) IV) Aan ondernemingsraad/ andere wnrs vertegenwoordigers: 1. Alle info die aan aandeelhouders wordt verstrekt (zie III) 2. Jaarverslag onderneming (zie II.2) 3. Jaarverslag beleggingsinstelling (nvt bij beursgenoteerde onderneming) Allen & Overy

13 Regels voor alle EU AIFM: Asset Stripping (1) Verbod Asset stripping is verboden binnen 24 maanden na verkrijgen controle over grote (beursgenoteerde/niet-beursgenoteerde) onderneming. Wanneer Er is sprake van asset atripping bij volgende handelingen: Winstuitkeringen (belangrijkste beperking - zie hierna) Kapitaalvermindering Terugbetaling op aandelen Verkrijging eigen aandelen in alle gevallen, indien deze binnen 24 maanden na verkrijgen controle plaatsvinden. Rationale Voorkomen dat PE fonds waardevolle activa van de overneming binnen korte tijd verkoopt en vervolgens de opbrengst aan zichzelf ten goede laat komen. Regels zijn van toepassing op de AIFM, niet op de onderneming. Uitgangspunt: de AIFM moet zich onthouden van bevorderen, steunen of opdragen van de asset stripping handelingen. Daarnaast: inspanningsverplichting om deze handelingen te verhinderen. Effect Beperking bij met name verkoop/beursnotering op niveau onderneming of lager, bij uitkering van de opbrengst aan aandeelhouders en herkapitalisatie. Gevolg overtreding verbod: géén nietigheid van de rechtshandeling, maar bestuursrechtelijke sancties (waaronder last onder dwangsom en bestuurlijke boete). Aansprakelijkheid van AIFM jegens onderneming of crediteuren? Niet waarschijnlijk. Allen & Overy

14 Regels voor alle EU AIFM: Asset Stripping (2) Winstuitkering volgens AIFMD/Wft Winstuitkering is verboden indien: EV in afgelopen boekjaar daalt tot beneden bedrag van geplaatst kapitaal + wettelijke reserves; EN Winstuitkering > resultaat van afgelopen boekjaar + overgebrachte winst en reserves -/- overgebrachte verlies en reserves Komt overeen met test die voor NV geldt, en die voor invoering Flex BV gold voor BV. Test onder AIFMD/Wft wijkt af van geldend recht voor BVs: er is dus een dubbele test voor winstuitkeringen. Dit is onpraktisch. Bovendien geeft deze regeling weinig echte bescherming voor de vennootschap en crediteuren. Winstuitkering volgens BW (2:216) Winstuitkering is toegestaan indien: EV > wettelijke reserves als blijkend uit laatst vastgestelde jaarrekening (AVA besluit); EN Bestuur goedkeuring geeft aan uitkering: Goedkeuring wordt onthouden als bestuur weet of redelijkerwijs voorziet dat de vennootschap na uitkering niet aan haar opeisbare schulden kan voldoen. - De AIFM heeft geen controle over afweging bestuurder bij goedkeuring winstuitkering. Toch is deze noodzakelijk. - De AIFM moet zelf ook nagaan of uitkering aan test van 2:216 BW voldoet (volgens MvT); echter, de AIFM heeft geen controle over bestuurder. Allen & Overy

15 Regels voor alle EU AIFM: Asset Stripping (3) Aandachtspunten bij verwerving controle Richt structuur in op optimalisatie van uitkeringsmogelijkheden Compliance AIFM Aandachtspunten bij verkoop/uitkering binnen 2 jaar Voorkom dat asset stripping verbod wordt overtreden Aandelen target onderneming lichter maken door uitkering van excess cash aan verkoper voor closing, tegen verlaging koopprijs Koop aandeelhouderslening Voorkom overfunding van equity Gebruik zoveel (als fiscaal gezien) mogelijk equity funding in de vorm van aandeelhoudersleningen Bij verkoop van (onderdelen van) de target onderneming: de termijn van 24 maanden afwachten voor uitkering Bij verkoop: verkoop de holding (niet target onderneming) zodat koopopbrengst direct bij PE aandeelhouder komt Bij verkoop target onderneming: uitkering middels liquidatie tussenhoudster Goedkeuringsrechten voor AIFM (of indirect via tussenhoudsters) tav uitkeringen, inkoop en andere verboden handelingen in SHA/statuten Bij recap/verkoop: terugbetaling op (1) aandeelhoudersleningen, ipv uitkering op aandelen, en (2) terugbetaling agio Allen & Overy

16 Conclusie In principe iedere AIFM vergunningplichtig vanaf 22 juli 2013 AIFM regelgeving brengt fundamentele veranderingen voor PE-praktijk met zich mee (marketing, informatieverstrekking, bedrijfsvoering) AIFMD: INVLOED OP PE-PRAKTIJK A&O s AIFMD Beslisboom & Checklist beschikbaar voor geïnteresseerden! Allen & Overy

17 Vragen? Ellen Cramer-de Jong Partner ICM Tel Mob Karine Kodde Partner Corporate Team B Tel Mob karine.kodde@allenovery.com These are presentation slides only. The information within these slides does not constitute definitive advice and should not be used as the basis for giving definitive advice without checking the primary sources. Allen & Overy

18 M&A Community: meer kennis meer deals 23 mei M&A Café The City Hill + Knowlton London 19 juni M&A Café AKD Rotterdam 18 september M&A Café ABN AMRO Amsterdam 16 oktober M&A Café Allen & Overy Amsterdam 13 november M&A Café KPMG Amstelveen Meld je aan via MenA.nl