Ins & outs van distributiecontracten

Transcriptie

1 Ins & outs van distributiecontracten 22 oktober

2 Topics Deel 1. Kader voor een succesvolle samenwerking Distributie concept Contractuele set-up Precontractuele informatieverplichting Klanten- / territoriale toewijzing Niet-concurrentiebeding Prijszetting E-commerce 2

3 Herlinde Burez Kader voor een succesvolle samenwerking Distributieconcept Minervastraat ZAVENTEM T +32 (0) F +32 (0) law.be

4 4 Analysekader Artikel 101 VWEU Vo. 330/2010 Vertical richtsnoeren

5 5 Beschikbare formules Verticale integratie (Artikel 101 VWEU n.v.t.) Maximale greep over distributiekanaal Kwantitatieve uitbouw is duur

6 6 Beschikbare formules Agentuur Agentuurdiensten Art. 101 VWEU is steeds van toepassing Maar agent is leverancier van diensten (belang voor niet-concurrentieverplichting)

7 7 Beschikbare formules Agentuur Verkoop swatch Art. 101 VWEU speelt niet als agent geen onafhankelijke marktdeelnemer is (geen of slechts geringe risico s) Art. 101 VWEU is van toepassing als agent meer dan geringe risico s neemt Belang? Vnl. Commissiedeling Opgelet bij duale contracten (agent & distributeur m.b.t. swatch)

8 8 Beschikbare formules Wederverkoopscenario s Franchise Geen afzonderlijke behandeling Uitzondering = niet-concurrentiebeding

9 9 Beschikbare formules Wederverkoopscenario s Selectieve distributie Gesloten netwerk = grip op hoe swatch aan eindklant wordt aangeboden Elke selectieve distributeur kan naar elke eindklant binnen territorium waar selectief distributienetwerk van toepassing is

10 10 Beschikbare formules Wederverkoopscenario s Exclusieve distributie Geen grip op hoe swatch aan eindklant wordt aangeboden Exclusieve distributeur kan worden beschermd tegen actieve verkopen van andere distributeurs (stringente voorwaarden)

11 11 Conclusie 1. Contractuele vrijheid m.b.t. doorverkoop producten Niet beperkt bij Niet beperkt bij Wel beperkt bij Wel beperkt bij - Verticale integratie - wederverkoopscenario s - Agent die niet meer dan geringe risico s draagt - Agent die meer dan geringe risico s draagt

12 12 Conclusie 2. Exclusiviteit vs. selectiviteit Exclusieve distributie = bescherming van 1 marge Selectieve distributie = level playing field Advies aan swatch = selectiviteit

13 Contractuele set-up Refreshing chemical distribution

14 Contractuele set-up Standaard distributieovereenkomst Basisregeling voor rechten en verplichtingen van partijen. Geen pure one-off koop-verkoopovereenkomst (continue commerciële relatie) Mogelijks voorafgegaan door LoI (korte termijn proefperiode meestal op niet-exclusieve basis). Intentie tot afsluiten van formele distributieovereenkomst Contractvoorstel vanuit principaal (quasi-toetredingsovereenkomst afhankelijk van onderhandelingsbereidheid) Focus op sleutelclausules bij onderhandeling omwille van machtspositie van principaal (bv. exclusiviteit, verkoopbeperkingen, productaansprakelijkheid) Belang van preambule voor beschrijving van commerciële relatie (bv. formalisering van reeds bestaande distributierelatie) Gebruik van definities. Impact op contractuele bepalingen (bv. definitie van product op niet-concurrentie beding) 14 In's & Out's van Distributiecontracten

15 Contractuele set-up Algemene verkoopsvoorwaarden In principe enkel gebruikt bij loutere koop-verkooprelaties Mogelijke aanvulling op distributieovereenkomst (als bijlage) Conflict met basisovereenkomst. Opnemen van bepaling die conflictregeling omschrijft: distributieovereenkomst prevaleert en expliciet uitsluiten van bepaalde clausules in algemene verkoopsvoorwaarden (bv. kwaliteitscontrole, productaansprakelijkheid) Functie van bijlagen Flexibel contractueel kader voor zaken die evolueren of verschillen per distributeur Standaard in bijlagen: territoria, producten, voorbehouden klanten, productspecificaties, betalingstermijn, beleidslijnen (bv. Code of Conduct en ABC-richtlijnen) 15 In's & Out's van Distributiecontracten

16 Contractuele set-up Volledige overeenkomst clausule Duidelijke aflijning van contractueel kader Beëindiging/vervanging of net bevestiging van eerder afgesloten overeenkomsten (bv. NDA, bestaande distributierelatie) Expliciet voorbehoud rond reeds verworven rechten en verplichtingen bij eerdere samenwerking (impact op goodwill compensatie) Bijzonder nut van eigen templates Creatie van eigen standaard die aansluit bij interne politiek (bv. productaansprakelijkheid, opzegperiode en vergoeding) Initieel voordeel bij start van onderhandelingen Pick & Play voor eigen commerciële organisatie. Belangrijk om duidelijke instructies op te nemen Verhoogde snelheid bij nazicht van overeenkomsten 16 In's & Out's van Distributiecontracten

17 Contractuele set-up Koop-verkoopovereenkomst tussen distributeur en eindklant Noodzaak om back-to-back overeenkomst met eigen klanten af te sluiten Sleutelbepalingen: duurtijd, opzegrecht, verkoopprijs, leveringstermijn, beperking van aansprakelijkheid, klachtafhandelingsprocedure 17 In's & Out's van Distributiecontracten

18 Kader voor een succesvolle samenwerking Precontractuele informatieverplichting Olivier Van Fraeyenhoven NOG NIET ONTVANGEN

19 Anouk Focquet Kader voor een succesvolle samenwerking Prijszetting Minervastraat ZAVENTEM T +32 (0) F +32 (0) law.be

20 20 Doorverkoopprijzen Minimumprijzen: niet OK Vaste prijzen: niet OK Aanbevolen prijzen: OK Maximum prijzen: OK

21 21 Machtspositie < 40%: vermoeden geen machtspositie > 50%: vermoeden machtspositie Kortingen i.g.v. machtspositie GEEN getrouwheidskortingen WEL efficiëntiekortingen Beoordeling? Distriminatoir of standaard; eindejaar of per transactie; retroactief of enkel boven bepaalde drempel; (geen) efficiënties

22 22 Distriminatiebehandeling = OK Tenzij: 1. Misbruik van machtspositie 2. Achterliggend mededingingsbeperkend oogmerk!let op: meestbegunstigde klant clausule

23 Kader voor een succesvolle samenwerking Niet-concurrentiebeding Dave Mertens NOG NIET ONTVANGEN

24 Herlinde Burez Kader voor een succesvolle samenwerking Klanten & territoriale restricties Minervastraat ZAVENTEM T +32 (0) F +32 (0) law.be

25 25 Klanten & territoriale restricties Verticale integratie & agenten die maximaal geringe risico s dragen = swatch kan gevraagde bescherming bieden

26 26 Klanten & territoriale restricties Alle andere scenario s/steeds mogelijk Afscheiden groothandelaarsniveau van retailniveau [BRA:VB] Beperkingen op swatch zelf [BRA: VB] Locatieclausule [BRA]

27 27 Klanten & territoriale restricties Exclusieve distributie Beperking actieve verkoop naar (i) voorbehouden gebieden en (ii) exclusief toebedeelde gebieden [BRA: VB] 3 cumulatieve voorwaarden Internet!

28 28 Klanten & territoriale restricties Selectieve distributie Niet mogelijk: beperken van (actieve of passieve) verkopen aan eindklanten Niet mogelijk: beperken van (actieve of passieve) verkopen aan leden van het selectieve netwerk Wel mogelijk (en zelfs verplicht): beperken van alle verkopen aan wederverkopers die niet tot het selectieve netwerk behoren [BRA:VB]

29 29 Klanten & territoriale restricties Advies aan wederverkopers swatch = exclusiviteit lijkt aantrekkelijk, maar reality check (internet)! In selectief systeem = level playing field biedt misschien (indirect) betere bescherming

30 Pauze 30

31 31 Duits bundeskartellamt Tenzij: Algemeen verbod = in strijd met mededingingsrecht Problemen verhelpen d.m.v. kwalitatieve criteria Buiten Duitsland? Europese Commissie: sectoronderzoek

32 Praktische informatie Advocaten: lijst tekenen met vermelding van uur Evaluatieformulier aan de receptie Alle deelnemers: attest Studenten: attest en Stradalex Wildcard in vergaderzaal 2 32

33 Minervastraat ZAVENTEM T +32 (0) F +32 (0)