Hanneke Bennaars & Jaap van Slooten Actualiteiten Ontslagrecht Vergoedingen

Transcriptie

1 Hanneke Bennaars & Jaap van Slooten Actualiteiten Ontslagrecht Vergoedingen Herfstbijeenkomst AO 16 december 2016

2 Programma De transitievergoeding Jaap van Slooten De billijke vergoeding Hanneke Bennaars Volgende bijeenkomst: 17 maart 2017 Ontslaggronden (met bijzondere aandacht voor reorganisatie) AO Herfstbijeenkomst 16 december

3 De Transitievergoeding AO Herfstbijeenkomst 16 december

4 Algemene aspecten It is what it is Matiging niet mogelijk: RBNHO:2016:4704 Uitsluiting evenmin, zelfs niet in VSO: RBROT:2016:2794, idem voor betaling loon incl. TV TV is vorderingsrecht (3:83 BW) en voor overgang vatbaar Dit betekent ook vererfbaar: RBGEL:2015:8230 TV is geen loon (dus 7:625 BW n.v.t.) Wettelijke rente automatisch verschuldigd vanaf één maand na einde arbeidsovereenkomst (7:686 a lid 1 BW) AO Herfstbijeenkomst 16 december

5 Wanneer verschuldigd? Voorwaarde 1: duur 2 jaar of langer ook bij OT Voorwaarde 2: beëindigingswijze Opzegging door werkgever Ontbinding op verzoek van werkgever Einde van rechtswege zonder voortzetting op initiatief van werkgever AO Herfstbijeenkomst 16 december

6 Wanneer verschuldigd? Voorbeelden einde rechtswege: OVO (zie ook 673 lid 4b en 5) Ontbindende voorwaarde (bijvoorbeeld Schipholpas) Pensioenontslagbeding (673 lid 7 sub b) Bepaalde tijd, ook wanneer een nieuwe arbeidsovereenkomst wordt aangeboden die slechter is. Geen TV bij wederzijds goedvinden (ook geen meldingsplicht) Ook na beëindiging ex 683 lid 6 BW AO Herfstbijeenkomst 16 december

7 Wanneer verschuldigd? TV ook verschuldigd ondanks dat werknemer het initiatief neemt, indien: Werkgever ernstig verwijtbaar handelt (673 lid 1 sub b) o o Niet betalen eindejaarsuitkering en vak. Geld: RBNNE:2016:4528 Reintegratieperikelen: RBGEL:2016:4380 Einde in verband met OVO wegens aanmerkelijke wijziging van arbeidsvoorwaarden (665 BW) AO Herfstbijeenkomst 16 december

8 Wanneer verschuldigd? Ernstige verwijtbaarheid van de werknemer Wel TV: o alcoholistische werkster: RBOVE:2016:2364 Geen TV: o Dronken vervoeren van clienten: RBROT:2016:7329 o Oprichten eigen bedrijf tijdens dienstverband: RBHNO:2016:8877 o Greep uit de kas: RBMNE:2016:4844 AO Herfstbijeenkomst 16 december

9 Rariteiten Soms toch recht op TV ondanks ernstige verwijtbaarheid (673 lid 8), JAR 2016/31 & 117, maar niet bij GHARL:2016:9871 Toch geen recht op TV ondanks ontbreken ernstige verwijtbaarheid: RBAMS:2016:2413 Verhouding tot 7:611 BW? Ook verschuldigd bij deeltijdontslag? Zie: Kamerstukken , 6, p , ArbeidsRecht 2016/13 en RBNNE:2016:3072 AO Herfstbijeenkomst 16 december

10 Procedurele aspecten TV voor het eerst in hoger beroep vragen? o Ja: GHAMS:2016:2964 TV onverschuldigd na herstel? o nee: GHARL:2016:9733 AO Herfstbijeenkomst 16 december

11 TV en AOW/Pensioen Geen TV verschuldigd indien ontslag in verband met of na de AOW of pensioenontslagleeftijd (673 lid 7 sub b) Maakt niet uit wanneer de arbeidsovereenkomst is aangegaan, derhalve ook indien dit na AOW-leeftijd was billijke vergoeding wel mogelijk AO Herfstbijeenkomst 16 december

12 TV en AOW / Pensioen Aftopping nu niet mogelijk, tenzij sprake is van gelijkwaardige voorziening (673 b) Impact Rasmussen arrest beperkt AO Herfstbijeenkomst 16 december

13 TV en arbeidsongeschiktheid 673e BW ontwerp (ligt bij RvS): compensatie aan werkgevers door het UWV Inwerkingtredingsdatum 1 januari 2018 Terugwerkende kracht tot alle na 1 juli 2015 betaalde TV en Ook bij beëindiging met wederzijds goedvinden, mits ziekte de reden was AO Herfstbijeenkomst 16 december

14 TV en arbeidsongeschiktheid Pogingen van AO-werknemers om TV te krijgen tot nu toe gefaald: RBDHA:2015:15421 RBMNE:2015:8495 GHARL:2016:6140 GHDHA:2016:2430 Klein gaatje in GHDHA:2016:3036 AO Herfstbijeenkomst 16 december

15 Gelijkwaardige voorziening (673 b) Wetsvoorstel: gelijkwaardige voorziening hoeft niet meer op individuele basis beoordeeld te worden In de toekomst beperkt tot ontslagen op de a-grond Is arbeidsongeschiktheidspensioen een gelijkwaardige voorziening? Nee, aldus RBAMS:2016:1040 Hoe bereken je de gelijkwaardigheid? AO Herfstbijeenkomst 16 december

16 Opvolgend werkgeverschap (673 lid 4 & 5) Eerdere contracten tellen mee (BT of OT) Van Tuinen-criterium exit Heeft ook terugwerkende kracht tot voor 1/7/2015 Van Tuinen-criterium wèl over periode voor Wwz toegepast (GHARL:2016:4977) 673 lid 4 ook van toepassing na faillissement (RBMNE:2016:4242) 673 c lid 1 brengt dus geen knip aan Arbeid moet nog wel vergelijkbaar zijn RBLIM:2016:2713: onderaanneming geen opvolgend werknemer AO Herfstbijeenkomst 16 december

17 673 lid 5 De werkgever moet aanleiding geven Nieuwe werkgever mag TV aftrekken die oude werkgever betaalde Wanneer is oude werkgever nog TV verschuldigd? PG: niet verschuldigd als werknemer met zijn werk meeverhuist (beëindigingswijze en initiatief niet van belang) Rechtspraak terughoudend: zie RBMNE:2016:2901 AO Herfstbijeenkomst 16 december

18 Loonbegrip (673 lid 2) Bruto uurloon (art. 2 lid 1 Besluit) is alleen basissalaris? Uitbreidingen loonbegrip limitatief (artikel 3) Anders: RBNHO:2016:9871 Vraagpunten: Oudedagtoeslag? Provisie? Effect van verhoging loon achteraf? AO Herfstbijeenkomst 16 december

19 In mindering brengen (673 lid 6) Technisch ingewikkeld Toestemming werknemer vereist Lijkt weinig toegepast Anders: RBMNE:2016:5338: aftrek outplacement zonder toestemming werknemer Aftrekbaarheid opzegtermijn niet verruimd door hoger beroep: GHSHE:2016:4919 AO Herfstbijeenkomst 16 december

20 Gespreide betaling (673c lid 2) Er moet sprake zijn van onaanvaardbare gevolgen Conform artikel 25 Ontslagregeling kan de spreiding ten hoogste over 6 maanden RBDHA, AR kende gespreide betaling toe zonder beroep op 673 c lid 2 AO Herfstbijeenkomst 16 december

21 Overbruggingsregeling voor kleine werkgever (673 d) Van toepassing op de a-grond bij slechte financiële situatie en minder dan 25 werknemers. In dat geval diensttijd voor 1 mei 2013 buiten beschouwing Aanvullende voorwaarden in Artikel 24 Ontslagregeling Rechtspraak gaat wisselend om met striktheid van voorwaarden: RBZWB:2016:1838 en Rb Limburg AR AO Herfstbijeenkomst 16 december

22 Overgangsrecht Geldt alleen bij afspraken over ontslagvergoedingen van voor 1 juli 2015 Werknemer moet worden geïnformeerd over keuzerecht. Maakt hij niet binnen 4 weken een keuze, dan heeft hij alleen aanspraak op de overeengekomen vergoeding Dit overgangsrecht geldt voor onbepaalde tijd RBAMS:2016:3672: recht op redelijke beëindigingsvergoeding te vaag voor toepassing, artikel 3 besluit Overgangsrecht AO Herfstbijeenkomst 16 december

23 Verhouding tot WNT 2 issues: Geldt plafond ,=, ex 2.10 WNT of het hogere bedrag op grond van 673? Ja: RBAMS:2016:3672 Nee: RBMNE:2016:3347 Samenloop TV en andere vergoedingen RBMNE:2016:3347: TV valt onder uitzondering ex-artikel 1.1 sub i AO Herfstbijeenkomst 16 december

24 De billijke vergoeding AO Herfstbijeenkomst 16 december

25 Billijke vergoeding: de ene is de andere niet 1. Ernstig verwijtbaar handelen werkgever: o 7:671b lid 8 sub c & lid 9 sub b BW; o 7:671c lid 2 sub c & lid 3 sub b BW; o 7:673 lid 9 BW ; o 7:682 lid 3 sub b BW. 2. Inherent ernstig verwijtbaar handelen: o 7:681 BW; o 7:682 leden 4 en 5 BW. AO Herfstbijeenkomst 16 december

26 Billijke vergoeding: de ene is de andere niet 3. Alternatief voor herstel: o 682 lid 1 sub b/c & lid 2 sub b. 4. Zonder ernstig verwijtbaar handelen: o 682 lid 3 sub a & 683 lid 3. (Handboek Ontslagrecht 2015, Van Slooten, Zaal & Zwemmer, p ) AO Herfstbijeenkomst 16 december

27 Verschuldigdheid of drempel 1. Ernstig verwijtbaar handelen van de werkgever Alleen in uitzonderlijke gevallen ( werkelijk onrecht ): o o o o o Laakbaar gedrag verstoorde verhouding; Discriminatie; Grovelijk niet nakomen verplichting uit aok; Valse grond doel onwerkbare situatie; Ao wegens arbo omstandigheden. Geen gevolgencriterium meer. AO Herfstbijeenkomst 16 december

28 Verschuldigdheid of drempel Rb. Overijssel 7 oktober 2010 (RBOVE:2016:3870, Topicus): Verschillende procedures om te beëindigen Negeren afspraken in mediation Tegenwerken re-integratie Ernstig verwijtbaar handelen AO Herfstbijeenkomst 16 december

29 Verschuldigdheid of drempel Hof Amsterdam 11 oktober 2016 (NL:GHAMS:2016:4118, G.C.A): Draaideurconstructies bij cateringmedewerkster; Payrolbedrijf betaalt niet, werkgever lost dat niet voortvarend op; Werkgever doet geen moeite voor wn bij opdrachtgever. Ernstig verwijtbaar handelen. AO Herfstbijeenkomst 16 december

30 Verschuldigdheid of drempel Hof Den Bosch 17 november 2016 (NL:GHSE:2016:5132, Qualis). Ontbindingszaak. Ontslag op staande voet in opwelling/weer intrekken; Verwijtbaar dat werkgever niet meer moeite heeft gedaan, maar niet ernstig verwijtbaar. Lat ligt hoog, net als bij e.v. werknemer. AO Herfstbijeenkomst 16 december

31 Verschuldigdheid of drempel Onhandig opereren rondom ontslag, ook als sprake is van ontslagaanzegging tijdens ziekte is niet ernstig verwijtbaar: Hof Den Haag 29 november 2016 (GHDHA:2016:3520, Voor Elkaar). Werkgever heeft conflict doen ontstaan, maar gelet op aandeel werknemer, toch geen ernstige verwijtbaarheid: Hof Den Bosch 10 november 2016 (GHSHE:2016:5002). AO Herfstbijeenkomst 16 december

32 Verschuldigdheid of drempel 2. In geval van art. 7:681 BW Als vaststaat dat er schending is (b.v. osv houdt geen stand), verschuldigdheid gegeven/drempel gehaald: Hof Den Bosch 10 november 2016 (NL:GHSHE:2016:5001), r.o. 3.6 en 3.7 Rb. Noord-Holland 28 juli 2016 (NL:RBNHO:2016:6519, SWLG) r.o AO Herfstbijeenkomst 16 december

33 Hoogte billijke vergoeding (inherent) ernstig verwijtbaar handelen p.g. Relatie met ernstig verwijtbaar handelen; Preventief en afschrikwekkend karakter; Loon /lengte dienstverband spelen geen rol (toch?); Rechter kan rekening houden met financiële situatie werkgever; Geen formule; Discretionaire bevoegdheid rechter. AO Herfstbijeenkomst 16 december

34 Hoogte billijke vergoeding Rb. Noord-Holland 28 juli 2016 (NL:RBNHO:2016:6519, SWLG) juni 2016 (NL:RBNHO:2016:5444) - 671b Wel loon en lengte dienstverband (p.g.: hoeven geen rol te spelen, niet mogen geen rol spelen) Wel gevolgen meewegen analyse van de p.g. Géén concrete schadeberekening Alle bijzondere omstandigheden van het geval Aanspraak t.v. en evt. 7:672 lid 10 weegt mee AO Herfstbijeenkomst 16 december

35 Hoogte billijke vergoeding Hof Den Bosch 10 november 2016, (NL:GHSHE:2016:5001) Werkgever: uit jurisprudentie blijkt dat ongeveer een kwart van het gevraagde bedrag wordt toegewezen. Daarom gevraagde b.v. minderen tot een kwart. Hof: nee, gevraagde vergoeding is niet te hoog. Bovendien zal anders steeds een hoger bedrag dan redelijk worden gevraagd. Hof Arnhem-Leeuwarden 25 augustus 2016, (ECLI:NL:GHARL:2016:6882): Voorbij gaan aan duur dienstverband en gevolgen. Intrekken in hoger beroep vanwege vergoeding kan niet. AO Herfstbijeenkomst 16 december

36 AO Herfstbijeenkomst 16 december

37 AO Herfstbijeenkomst 16 december

38 Billijke vergoeding - varia Kan naast contractuele vergoeding bestaan Rb Overijssel 7 oktober 2016, (NL:RBOVE:2016:3870, Topicus) Samenloop met 7:672 lid 10 vergoeding? Ja, (NL:GHSHE:2016:5001); Ja, maar bij hoogte b.v. rekening houden met andere vergoedingen (Noord-Holland); Bij 7:683 vergoeding wel inbegrepen (?) AO Herfstbijeenkomst 16 december

39 Billijke vergoeding - varia Billijke vergoeding kan niet hoger zijn dan is verzocht. Hof Arnhem-Leeuwarden 23 november 2016 (NL:GHARL:2016:9402, Ferwerda) Kan de billijke vergoeding nul zijn, als verschuldigdheid vaststaat? Volgens Rb Noord Nederland 24 februari 2016 wel (NL:RBNNE:2016:756, de Wâlden) AO Herfstbijeenkomst 16 december

40 De billijke vergoeding in hoger beroep 7:683 lid 3: als ten onrechte is ontbonden of ten onrechte opzegging niet is vernietigd, herstel of b.v. De rechter kan ambtshalve beslissen om b.v. ipv herstel toe te kennen. AO Herfstbijeenkomst 16 december

41 De billijke vergoeding in hoger beroep Na ontbinding (al dan niet met b.v.): B.v. ipv herstel o.g.v. art. 7:683 lid 3 BW; (hogere) b.v. o.g.v art. 7:671b lid 8 sub c BW. Hof Den Bosch 17/11/2016 (NL:GHSE:2016:5132, Qualis) Als terecht ontbonden is, is er ruimte voor 671b. Art. 683 behelst geen verbod daarop (r.o. 3.12). AO Herfstbijeenkomst 16 december

42 De billijke vergoeding in hoger beroep Als terecht ontbonden is, wordt aan b.v. ogv art. 7:683 lid 3 niet toegekomen, Hof Den Bosch 8 september 2016 (GHSHE:2016:4047). Idem bij vernietiging: als opzegging terecht in stand is gebleven, wordt niet toegekomen aan b.v. Als ten onrechte ontbonden is, maar herstel ligt niet in de rede, 683 of 671b? GHAMS:2016:4118 (G.C.A.) AO Herfstbijeenkomst 16 december

43 De billijke vergoeding in hoger beroep Hoe hoog? Niet zozeer aansluiten bij berekeningswijze igv ernstige verwijtbaarheid (if any); (want uitdrukkelijk niet vergoeding wegens e.v.) Wel: aansluiten bij wat werknemer ontvangen zou hebben als niet ontbonden/opgezegd was. AO Herfstbijeenkomst 16 december

44 De billijke vergoeding in hoger beroep Hof Den Haag 27 september 2016, GHDHA:2016:2754 (Chinese pasteitjes) Onterecht osv; Was te verwachten dat zonder osv ontbonden zou worden; Gemist loon over die periode; Geen vergoeding voor onregelmatigheid want b.v. in plaats van herstel. AO Herfstbijeenkomst 16 december

45 De billijke vergoeding en de bestuurder Rb. Limburg 18 augustus 2016, (RBLIM:2016:8114, FPI) Opzegging aok statutair bestuurder. Art. 7:682 lid 3 sub a: rr loopt grondenstelsel af. Art. 7:682 lid 3 sub b: ernstige verwijtbaarheid? Rr: Nee, ook geen ruimte voor gevolgencriterium. Hoe verhouden a en b zich tot elkaar? AO Herfstbijeenkomst 16 december