Hanneke Bennaars & Evert Verhulp Actualiteiten Ontslagrecht

Transcriptie

1 Hanneke Bennaars & Evert Verhulp Actualiteiten Ontslagrecht Herfstbijeenkomst 4 december 2015

2 Programma I. Jurisprudentie Ontslaggronden II. Dringende reden, e-grond en ernstige verwijtbaarheid Vergoedingen Jurisprudentie en actualiteiten Actualiteiten Pro forma s Voorwaardelijke ontbinding Overgangsrecht Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

3 De eerste H-grond! Rb Amsterdam 2 december 2015 (De Appel, RBAMS:2015:8600) constateert: - een verschil van inzicht tussen De Appel en verweerder over de wijze waarop verweerder aan zijn functie als directeur inhoudt dient te geven - dermate groot verschil dat een verbetertraject ( ) geen verandering of verbetering zal brengen - verschil van inzicht op het niveau directeur-bestuur = h-grond Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

4 De eerste H-grond! zie Kamerstukken 33818, nr. 7 p. 130: Met betrekking tot het gestelde bij onderdeel d wordt opgemerkt dat de gegeven voorbeelden van ( ) de manager met wie verschillen van inzicht bestaan over het te voeren beleid, niet vallen onder de genoemde categorie nu hierbij van disfunctioneren geen sprake is of hoeft te zijn. Toch kan er in de aangegeven omstandigheden aanleiding zijn het dienstverband te beëindigen. ( ) kan de werkgever zich tot de kantonrechter wenden met het verzoek de arbeidsovereenkomst te ontbinden op grond van onderdeel h. ( ) Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

5 Ontslaggronden - disfunctioneren Art. 7:669 lid 3 sub d BW: de ongeschiktheid van de werknemer tot het verrichten van de bedongen arbeid, anders dan ten gevolge van ziekte of gebreken van de werknemer, mits de werkgever de werknemer hiervan tijdig in kennis heeft gesteld en hem in voldoende mate in de gelegenheid heeft gesteld zijn functioneren te verbeteren en de ongeschiktheid niet het gevolg is van onvoldoende zorg van de werkgever voor scholing van de werknemer of voor de arbeidsomstandigheden van de werknemer Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

6 Ontslaggronden - disfunctioneren Bedongen arbeid: wat zijn de functie-eisen? Rb Midden-Nederland 5 okt (Socomec, RBMBE:2015:7666): wat staat in de aok? Rb Limburg 30 okt (RBLIM:2015:9182): wat behoort tot de bedongen arbeid? Rb Den Haag 27 okt (SBAB, AR ): wn voert aan dat functie niet duidelijk is omschreven, ktr gaat daar aan voorbij Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

7 Ontslaggronden - disfunctioneren Niet voldoen/ongeschiktheid De werkgever zal moeten stellen (en bewijzen) dat de werknemer niet voldoet. Rb. Noord-Nederland 23 sept (Tjongerschans, RBNNE:2015:4491) Rb. Rotterdam 30 sept (AR ) Rb. Overijssel 16 okt (Thales, RBOVE:2015:4663). Verbeterpunt/Ontwikkelpunt = ongeschiktheid? Ja, Rb. Limburg 16 sept 2015 (Obvion, RBLIM:2015:8010) Ja, Rb. Gelderland 17 sept 2015 (RBGEL:2015:5909) Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

8 Ontslaggronden - disfunctioneren In kennis stellen en gelegenheid tot verbeteren: Werkgever is verantwoordelijk voor verbeterplan, maar moet meer zijn dan een lijst geboden (Socomec; Obvion) Coaching soms voldoende (Rb. Gelderland 17 sept 2015, RBGEL:2015:5909) en soms niet (Obvion) Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

9 Ontslaggronden combinatie Meerdere onvoldragen gronden maken niet één hele grond (o.a. Kamerstukken nr. 7, p. 131) Wijzigen grondslag ter zitting mag: Rb. Amsterdam 28 okt (CIG, RBAMS:2015:7768): zelfde feitencomplex, geen zwaarw. Bezwaren wp Meerdere gronden aanvoeren, al dan niet primair/subsidiair mag, maar alles vol getoetst Rb. Overijssel 16 okt (Thales, RBOVE:2015:4663). Rb. Amsterdam 30 sept (Roll Roy, RBAMS:2015:7214) Rb. Den Haag 22 okt (HTM, RBDHA:2015:12141) Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

10 Ontslaggronden combinatie De verstoorde verhouding naast een onvoldragen andere grond Rb. Rotterdam 16 okt (AVS, RBROT:2015:7564) Rb. Noord-Holland 16 sept (Novum, RBNHO:2015:7893 De verstoorde verhouding vanwege een onvoldragen andere grond Asscher escape Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

11 Dringende reden, e-grond en ernstige verwijtbaarheid Kamerstukken , nr. 3, p. 50 Wel vervalt bij ernstige verwijtbaarheid van de werknemer en dus ook bij een ontslag op staande voet de aanspraak van deze werknemer op een transitievergoeding Kamerstukken , nr. 3, p. 112 Het criterium ernstig verwijtbaar handelen of nalaten van de werknemer, is ruimer dan alleen een ontslag om een dringende reden als bedoeld in de artikelen 7:677 en 7:678 BW Maar: HR 29 september 2000, JAR 2000/223 (D./ Nutricia)? Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

12 Dringende reden, e-grond en ernstige verwijtbaarheid I. Wel dringende reden, geen (ernstige) verwijtbaarheid (en dus wel een t.v.)? II. Geen dringende reden, wel e-grond Rb. Rotterdam 2 nov 2015 (RBROT:2015:7744, kleuterleidster) Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

13 Dringende reden, e-grond en ernstige verwijtbaarheid III. Wel e-grond, niet ernstig verwijtbaar Rb. Den Haag 9 okt 2015 (SNT, RBDHA:2015:11658) IV. Wel e-grond, wel ernstig verwijtbaar Rb. Noord Holland 28 sept 2015 (RBNHO 2015:8197) Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

14 Vergoedingen billijke vergoeding Soorten billijke vergoedingen: Wegens ernstig vw handelen/nalaten werkgever 7: 7:671b en c en 7:673 Alternatief voor herstel dienstbetrekking 7: 682 (leden 1, 2 en 3 sub b) Alternatief voor vernietiging 7:681 BW (of schending wederindiesttr. vw) Restcategorie 7:682 lid 3 sub a en 683 lid 3 (bestuurder, geestelijke, hoger beroep) Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

15 Vergoedingen billijke vergoeding Samenloop met onregelmatigheidsvergoeding Rb. Gelderland 16 okt (RBGEL:2015:6783) In plaats van vernietiging bij onjuiste opzegging Rb. Limburg 5 nov (RBLIM:2015:9351) Onregelmatigheid, t.v. en b.v. Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

16 Vergoedingen Asscher escape Asscher-escape Rb. Amsterdam 6 okt (tandarts-assistent, RBAMS:2015:7278) 8k (2 maandsalarissen) Rb. Noord-Holland 4 nov (WES, RBNHO:2015:9668) 15k (3 maandsalarissen) Rb. Rotterdam 16 okt (Notariskantoor, AR ) 50k (30 maandsalarissen werknemersverzoek) Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

17 Actualiteiten Wwz Verzamelwet SZW 2016: vooral taalkundige aanpassingen, m.n. van belang: Omissie in art. 7:682 (verwijzen naar herplaatsingsplicht) gecorrigeerd; Art. 7:671 lid 5: d. de arbeidsrelatie met personen die op basis van een arbeidsovereenkomst op de arbeidsplaatsen die vervallen werkzaam zijn en de in artikel 7, onderdeel a, van de Algemene Ouderdomswet bedoelde leeftijd hebben bereikt, heeft beëindigd Art. 7:671 lid 11: geen toestemming bij opzegverbod Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

18 Jurisprudentie - Pro forma s Basis van het systeem is de toestemming van de werknemer; Die wordt weggewerkt met een pro forma, is in strijd met de bedoeling van de WWZ Als overeenstemming bestaat, dan beëindigingsovereenkomst met twee weken Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

19 Pro forma s standpunt Asscher Brief Asscher 27 nov 2015, p. 8 Tijdens de behandeling van de Wwz is zijdens de regering reeds aangegeven dat voor een verzoek om pro-forma ontbinding geen aanleiding bestaat wanneer partijen zelf reeds overeenstemming hebben over de beëindiging van de arbeidsovereenkomst, omdat zij in dat geval zelf zonder tussenkomst van de rechter de arbeidsovereenkomst kunnen beëindigen. Ook is opgemerkt dat de regering geen voorstander is van pro-forma ontbindingsverzoeken vanwege de onnodige belasting van de rechterlijke macht die hiermee gepaard gaat. Voor het verkrijgen van een beschikking van de kantonrechter als executoriale titel voor de door partijen onderling overeengekomen vergoeding bestaat nu doorgaans geen grond meer. De rechter kan bij een ontbinding immers geen andere vergoedingen toekennen dan wat bij wet is voorgeschreven. Ik verwacht dan ook dat deze praktijk zal afnemen. Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

20 Opzeggen met instemming Hoe regel je de termijnen: Let op art. 7:671 leden 2 en 3 BW, Dus toch beëindigingsovereenkomst? Typ hier de footer 20

21 Schikken? Voor hogere functies Schikken met inachtneming van opbouwtijd en risico: Werkgever meldt werknemer dat traject wordt ingezet: 1) Inschatting van de duur om dossier op orde te krijgen (de redelijke grond te onderbouwen) (bijv. 6 maanden) 2) Inschatting van de proceduretijd (bijv. 4 maanden 3) Inschatting van de kans van slagen (bijv. 50%) Wordt dus schikken voor 10 maandsalarissen + 50% + transitievergoeding. Soms ook reorganiseren Typ hier de footer 21

22 Aandachtspunten Goed tellen (van 15/11 tot 15/11?) voor zowel TV als keten Alg. termijnenwet is niet van toepassing (art. 7A:2031 BW), dus 2 maandentermijn kan eindigen op 2 e kerstdag.. Typ hier de footer 22

23 Voorwaardelijke ontbinding Kan voorwaardelijke ontbinding nog? Zie bijv: Gelderland (RBGEL:2015:4203) Noord-Holland (RBNHO:2015:6703) Overijssel (RBOVE:2015:3850) Amsterdam (RBAMS:2015:5388) Noord-Holland: Nijman/X (NJ 1984/296) blijft gelden Overgangsrecht: beide allemaal: nieuw recht (uitz A dam) HR 1982, NJ 84, 296 Nijman / X: langdurige onzekerheid over voortbestaan arbeidsovereenkomst, is daarvan nu nog sprake? Ontb. Vzv strookt met strekking van art. 7:685 (te allen tijde ) Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

24 Voorwaardelijke ontbinding Rb. Amsterdam 3 nov. 2015, (RBAMS:2015:8025): In iedere zaak wordt apart gekeken naar het belang van de verzoeker bij het voorwaardelijk verzoek. Daarbij wordt met name een probleem gezien in de gevallen waarin de oordelende rechter tegelijk beslist op de vernietiging van het oosv en op het verzoek tot voorwaardelijke ontbinding. Laat de ktr het oosv in stand, dan is de voorwaarde niet vervuld en komt hij/zij niet toe aan de voorwaardelijke ontbinding cq. heeft de wg geen belang bij de voorwaardelijke ontbinding. Immers, het oosv is rechtsgeldig geoordeeld en het dienstverband is daardoor geëindigd. Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

25 Beleid bij voorwaardelijk verzoek Het vw verzoek wordt dan afgewezen. Gaat de wn in beroep, dan kan de wg opnieuw ontbinding vragen en lopen we het Hof niet voor de voeten. Het Hof kan herstellen of een vergoeding toekennen. Dan is ook niet een probleem, welk einde van de ao onderuit gaat c.q. hersteld moet worden. In andere gevallen wordt in beginsel wel voorwaardelijk ontbonden, als tenminste wordt geoordeeld dat daartoe redenen aanwezig zijn. Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

26 Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

27 2 soorten overgangsrecht bij keten tijdelijke arbeidsovereenkomsten: verschillende regels voor: a) ketenregeling art. XXIIe b) transitievergoeding XXII lid 8 (WAS) Actualiteiten Ontslagrecht 4 december 2015

28 Overgangsrecht bij keten A. Ketenregeling: XXIIe lid 1: wel cao XXIIe lid 2: geen cao Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

29 Overgangsrecht bij keten B. Transitievergoeding (artikel XXII 8 WAS) In afwijking van artikel 673, vierde lid, onderdeel b, van Boek 7 van het Burgerlijk Wetboek worden voorafgaande arbeidsovereenkomsten niet samengeteld als zij elkaar hebben opgevolgd met tussenpozen van meer dan drie maanden, of een langere tussenpoos dan de tussenpoos die gold op grond van een collectieve arbeidsovereenkomst of regeling door of namens een daartoe bevoegd bestuursorgaan waarin toepassing is gegeven aan artikel 668a, vijfde lid, van Boek 7 van het Burgerlijk Wetboek, zoals dat artikel luidde op de dag voor het tijdstip van inwerkingtreding van artikel I, onderdeel N, van de Wet werk en zekerheid indien: a: deze zijn geëindigd voor 1 juli 2012; of b: deze zijn geëindigd voor 1 juli 2015 en ten hoogste zes maanden na het einde van een voorafgaande arbeidsovereenkomst een arbeidsovereenkomst voor onbepaalde tijd is ingegaan. Actualiteiten Ontslagrecht 4 december 2015

30 Overgangsrecht keten Kamerstukken II, 33818, nr 3: Het nieuwe recht geldt tevens voor de tussenpoos die voorafgaat aan de arbeidsovereenkomst die na 1 juli 2014 (lees 2015, EV) is gesloten, maar niet voor eerdere tussenpozen. De keten is dus pas doorbroken als de tussenpoos die ligt tussen de op of na 1 juli aangegane arbeidsovereenkomst en de arbeidsovereenkomst die daaraan voorafging langer is dan zes maanden. Voor tussenpozen tussen eerdere arbeidsovereenkomsten blijft gelden dat de keten doorbroken is (en blijft) bij een tussenpoos van langer dan drie maanden Actualiteiten Ontslagrecht 4 december 2015

31 Art. Xa WAS In afwijking van artikel 673, vierde lid, onderdeel b, van Boek 7 van het Burgerlijk Wetboek worden voorafgaande arbeidsovereenkomsten niet samengeteld als zij elkaar hebben opgevolgd met tussenpozen van meer dan drie maanden, of een langere tussenpoos dan de tussenpoos die gold op grond van een collectieve arbeidsovereenkomst of regeling door of namens een daartoe bevoegd bestuursorgaan waarin toepassing is gegeven aan artikel 668a, vijfde lid, van Boek 7 van het Burgerlijk Wetboek, zoals dat artikel luidde op de dag voor het tijdstip van inwerkingtreding van artikel I, onderdeel N, van de Wet werk en zekerheid indien: a. deze zijn geëindigd voor 1 juli 2012; of b. deze zijn geëindigd voor 1 juli 2015 en ten hoogste zes maanden na het einde van een voorafgaande arbeidsovereenkomst een arbeidsovereenkomst voor onbepaalde tijd is ingegaan. Actualiteiten Ontslagrecht 4 december

32 ketens Ao 1 Ao 2 ao3 1/1/2013-1/1/2014 1/1/2014-1/1/2015 1/1/2015-1/1/ september maart maanden 1 maart maart maanden 1 augustus augustus maanden Actualiteiten Ontslagrecht 4 december 2015

33 Ao 1 Ao 2 Ao 3 1/3/2014-1/3/ /6/ /6/2016 1/10/2016-1/10/2017 1/8/2015-1/8/2016 AO 1 AO 2 AO3 1/4/ /12/2013 1/5/ /1/ juli 2015 onbep tijd?? Actualiteiten Ontslagrecht 4 december 2015