De flexibilisering van het B.V. recht

Transcriptie

1 Seminar De flexibilisering van het B.V. recht 6 juni 2012 Dagvoorzitter: Kees Goeman Sprekers: Dirk School Lisan Vermeer Govert Vorstenbosch Sirik Goeman

2 1 Bogaerts & Groenen advocaten Opgericht in 1974 Gevestigd in Boxtel en Oisterwijk Full service kantoor, specialisten én actief op alle rechtsgebieden 25 advocaten / 7 vennoten Geworteld in de regio, kennis van de branche van de cliënt 2

3 De flex-b.v. Ondernemen zonder grenzen? Woensdag 6 juni 2012 mr. Dirk School mr. drs. Lisan Vermeer 3 Inhoud seminar Inleiding Veranderingen bij oprichting Veranderingen in statuten Veranderingen met betrekking tot aandelen Veranderingen bij uitkeringen 4

4 Inleiding Tijd voor een nieuw model Achtergrond wetsvoorstel Uitgangspunten wetsvoorstel Huidige stand van zaken Flex B.V. en Wet Bestuur en Toezicht 5 Veranderingen bij oprichting Geplaatst kapitaal en gestorte deel daarvan Maatschappelijk kapitaal Bankverklaring bij storting in geld Inbrengverklaring bij storting anders dan in geld Aansprakelijkheid bestuurders 6

5 Veranderingen in statuten Verdwijnen verplichte blokkeringsregeling Vastleggen verplichtingen en sancties 7 Veranderingen bij uitkeringen Balanstest Uitkeringstest Aansprakelijkheid bestuurders Aansprakelijkheid aandeelhouders 8

6 Veranderingen met betrekking tot aandelen Definitie Aandelen zonder stemrecht Aandelen zonder winstrecht AVA: oproeping en besluitvorming buiten AVA 9

7 Govert Vorstenbosch Belastingadviseur bij Inventive Control Accountants & Belastingadviseurs onderwerpen 1. soortcriterium aanmerkelijkbelangregeling (AB-regeling) 2. groepsbegrip in het belastingrecht 3. bezitseis fiscale eenheid vennootschapsbelasting 4. belastingheffing bij ongeoorloofde dividenduitkeringen 1

8 soortcriterium aanmerkelijkbelangregeling (1) aanmerkelijk belang IB: 5% van het geplaatste kapitaal van een bepaalde soort niet van andere soort (art. 4.7, lid 2 Wet IB 2001): - benoemingsrecht - recht om de naam te bepalen - bijzondere aanbiedingsregeling - of daarmee vergelijkbare regelingen 2 soortcriterium aanmerkelijkbelangregeling (2) aanmerkelijk belang IB: 5% van het geplaatste kapitaal van een bepaalde soort wél van een bepaalde soort: Hoge Raad 16 december 2011, nr. 10/00158: verschillen met betrekking tot besluitvorming omtrent uitkeringen van winst of vermogen (stemrechtloze aandelen) 3

9 soortcriterium aanmerkelijkbelangregeling (3) belemmering beoogde flexibiliteit Holding 1% Werknemers certificaten 1% 1% Werknemers stemrechtloze aandelen Holding 1% 1% 1% STAK BOX 3: 1,2% van de waarde BOX 2: 25% van de opbrengst Onderneming Onderneming Minister van Financiën: bij problemen alsnog aanpassing Ministeriële regeling! 4 groepsbegrip in het belastingrecht (1) verbonden lichaam of persoon: direct of indirect belang 1/3 deel wetsartikelen: artikel 10, 10a, 10d, 13, 13a, 13b, 13ba, 13d, 13e, 13j, 14, 14a, 15g, 15i, 15j, 17a, 20, 28, 28b, 33, 33b Wet op de vennootschapsbelasting vraag NOB: belang > 100% mogelijk? 2. antwoord Minister van Financiën: de aandelen moeten worden gekwantificeerd in relatieve zeggenschap en relatieve financiële belangen in het lichaam! 5

10 groepsbegrip in het belastingrecht (2) Holding Holding Holding Holding Holding Holding 1/3 stemrecht 1/3 stemrecht 1/3 stemrecht 1/3 winstrecht 1/3 winstrecht 1/3 winstrecht Onderneming let wel: open norm, rechter zal het moeten uitmaken HR 8 april 2011, V-N 2011/19.15: 41% gestort kapitaal, 25% stemrechten 6 bezitseis fiscale eenheid vennootschapsbelasting (1) huidige regeling: artikel 15,eerste lid VPB 1969: 95% nominaal gestorte kapitaal in een dochtermaatschappij bezitten artikel 2 Besluit fiscale eenheid: 95% van de winst en het vermogen van de dochtermaatschappij voorgestelde wijziging: toevoeging artikel 2 Besluit fiscale eenheid: ook 95% van de stemrechten 7

11 bezitseis fiscale eenheid vennootschapsbelasting (2) belemmering beoogde flexibiliteit Werknemers 1 aandeel A nominaal 1, geeft recht op 95%: - winst - vermogen - stemrecht Holding Onderneming ieder 1 aandeel B nominaal 1, geeft recht op 1%: - winst - vermogen - stemrecht fiscale eenheid mogelijk? 8 bezitseis fiscale eenheid vennootschapsbelasting (3) 96% van de aandelen geeft recht op: - 96% van de winst - 96% van het vermogen - 20% van de stemrechten Holding Kredietverstrekkers Onderneming ieder 1 prioriteitsaandeel dat recht geeft op: -1% van de winst -1% van het vermogen - 20% van het stemrecht huidige regeling: wel fiscale eenheid mogelijk??? (HR 18 juni 2010, BNB 2010/266c*) voorgestelde regeling: géén fiscale eenheid mogelijk! 9

12 Sirik Goeman Register accountant bij Inventive Control Accountants & Belastingadviseurs uitkeringen nu (balanstest): eigen vermogen minus gebonden vermogen laatst vastgestelde jaarrekening wetsvoorstel (uitkeringstest): goedkeuring bestuur kan vennootschap na uitkering de opeisbare schulden blijven voldoen? Nimox-arrest (HR 8 november 1991) Reinders-Didam arrest (HR 6 februari 2004) 10

13 uitkeringstest wegingsfactoren: liquiditeit solvabiliteit rentabiliteit opeisbare schulden? termijn? 11 voorbeeld I: balanstest ORANJE LEEUWEN B.V. Mat. Vaste activa Overige activa Aandelenkapitaal Agioreserve Algemene reserve Eigen vermogen Totaal activa Totaal passiva AvA besluit tot een dividenduitkering van

14 voorbeeld II: balanstest na herwaardering ORANJE LEEUWEN B.V. MVA Overige activa Aandelenkapitaal Agioreserve Herwaarderingsreserve Algemene reserve Eigen vermogen Latente belastingen Totaal activa Totaal passiva AvA besluit tot een dividenduitkering van voorbeeld III: solvabiliteitseis ORANJE LEEUWEN B.V. Mat. Vaste Activa Overige activa Aandelenkapitaal Agioreserve Algemene reserve Eigen vermogen Lening Bankkrediet Totaal activa Totaal passiva solvabiliteit = 30%: resultaat en EBIDTA zijn stabiel, positief voorwaarde bankkrediet: solvabiliteit minimaal 25% AvA stelt dividenduitkering voor: solvabiliteit wordt dan 22,2% 14

15 voorbeeld IV: investeringen ORANJE LEEUWEN B.V. Mat. Vaste Activa Overige activa Aandelenkapitaal Agioreserve Algemene reserve Eigen vermogen Lening Totaal activa Totaal passiva solvabiliteit = 33%: resultaat en EBIDTA zijn stabiel, positief voor handhaving winstcapaciteit is over 2 jaar investering van nodig AvA stelt dividenduitkering voor 15 voorbeeld V: overgangsrecht ORANJE LEEUWEN B.V. Mat. Vaste activa Overige activa Aandelenkapitaal Agioreserve Algemene reserve Eigen vermogen Totaal activa Totaal passiva AvA besluit 30/06/2012 tot een dividenduitkering van

16 gevolgen voor jaarrekening verdwijnen: wettelijke reserve minimumkapitaal wettelijke reserve verstrekte leningen ter verkrijging aandelen in kapitaal van de vennootschap wettelijke reserve deelnemingen? 17 belastingheffing bij ongeoorloofde dividenduitkeringen (1) 1. aanmerkelijkbelanghouder / natuurlijk persoon terug te betalen dividend: negatief voordeel uit aanmerkelijk belang rente: schuld in box 3 onbelaste kapitaalsterugbetaling: geen negatief voordeel, maar vormt weer verkrijgingsprijs AB 2. bestuurder terug te betalen dividend: negatief loon (box 1) rente: schuld in box 3 (1/1 van het jaar) van aandeelhouder ontvangen vergoeding: positief loon 3. de DGA: directeur (52%) of aandeelhouder (25%)? 18

17 belastingheffing bij ongeoorloofde dividenduitkeringen (2) 4. aandeelhouder rechtspersoon terug te betalen dividend: met deelnemingsvrijstelling: geen aftrek van de winst zonder deelnemingsvrijstelling: wel aftrek van de winst rente: aftrekbaar van de winst 5. niet-ab-houder / natuurlijk persoon terug te betalen dividend: schuld in box 3 (1/1 van het jaar); rente: schuld in box 3 (1/1 van het jaar) 6. de ontvangende vennootschap terug te ontvangen dividend: onbelast rente: belast 7. dividendbelasting? 19 belastingheffing bij ongeoorloofde dividenduitkeringen (3) voorbeeld: onevenwichtige uitwerking B.V. Dividenduitkering einde jaar 2012 Vrijval HIR Aangifte VPB 2013 Fiscus legt aanslag op B.V. kan verschuldigde belasting niet betalen DGA Aangifte inkomstenbelasting 2012 met dividend Aandeelhouder betaalt dividend terug terugwenteling verlies AB één jaar! 20

18 voor meer informatie kunt u terecht bij: Govert Vorstenbosch vorstenbosch@inventivecontrol.com Sirik Goeman s.goeman@inventivecontrol.com Kees Goeman goeman@inventivecontrol.com Lisan Vermeer vermeer@bgadvocaten.nl Dirk School school@bgadvocaten.nl Kees van Eijndhoven eijndhoven@bgadvocaten.nl aankomende seminars: 26 september 2012: een actuele kijk op commercieel vastgoed. 21 november 2012: belastingplan wij hopen u tijdens (een van) deze seminars te mogen verwelkomen