Wet Flex-BV in vogelvlucht

Transcriptie

1 Wet Flex-BV in vogelvlucht Van Wim Eikendal en Janou Briaire Plaats/Datum Maastricht, 20 juni 2012 Op 1 oktober 2012 treedt de wetgeving inzake de vereenvoudiging en flexibilisering van het BV-recht in werking ("wet Flex-BV"). De nieuwe wetgeving gaat gelden voor alle BV's en biedt meer vrijheid aan ondernemers voor de inrichting van een BV. Een eenvoudiger en flexibeler vennootschapsrecht voor BV's sluit aan bij diverse Europese landen waardoor o.m. een aantrekkelijker vestigingsklimaat in Nederland wordt gecreëerd. Ook introduceert de nieuwe wetgeving een meer evenwichtig systeem van crediteurenbescherming doordat regels van kapitaal- en crediteurenbescherming die als nodeloos belastend werden ervaren worden afgeschaft. Uitgangspunt van de nieuwe wetgeving is dat crediteuren van een BV niet langer beschermd worden door de regels van kapitaalbescherming maar in plaats daarvan door regels voor het doen van uitkeringen aan aandeelhouders en de regels voor bestuurdersaansprakelijkheid. Hierna vindt u in vogelvlucht de belangrijkste wijzigingen in boek 2 BW als gevolg van de invoering van de wet Flex-BV. Kapitaal Het hebben en in stand houden van het minimumkapitaal van EUR ,- wordt afgeschaft. De aandelen in de BV dienen nog steeds een positieve nominale waarde te hebben die echter ook in andere valuta dan Euro kan worden uitgedrukt. Eén aandeel met stemrecht moet bij een ander zijn geplaatst dan bij de BV. Het maatschappelijk kapitaal en plaatsing van tenminste één vijfde deel wordt optioneel. Door het afschaffen van het verplicht minimumkapitaal van EUR ,- vervalt de hoofdelijke aansprakelijkheid van bestuurders indien niet aan de stortingsplicht is voldaan. Bij storting op aandelen bij oprichting in geld vervalt het vereiste van een bankverklaring. Bij storting op aandelen anders dan in geld komt de accountantsverklaring te vervallen. Het is niet langer verplicht om ten minste 25% van de nominale waarde van de aandelen te storten bij het nemen van een aandeel. Indien bedongen mag

2 de gehele stortingsplicht op een later mits vastgesteld tijdstip worden voldaan of pas worden voldaan nadat deze door de BV is opgevraagd. Oprichting en uitgifte Indien op aandelen anders dan in geld wordt gestort maken de oprichters nog steeds een beschrijving op die door alle oprichters wordt ondertekend. De beschrijvingsdatum mag maximaal zes maanden voor de oprichting liggen. Of de waarde die de beschrijving weergeeft reëel is en derhalve volstaat ter volstorting van de aandelen en de boeking van agio in het geval van een storting boven het nominale bedrag, staat geheel ter beoordeling van de oprichters. In geval van storting anders dan in geld na oprichting komt deze rol toe aan de bestuurders. Financiële steunverlening, nachgründung Het verbod om financiële steun te verlenen aan derden die aandelen in de BV willen verwerven komt geheel te vervallen. De eisen voor het verwerven door de BV van goederen van een aandeelhouder of oprichter van die BV binnen twee jaar nadat de BV is ingeschreven bij het handelsregister ("nachgründung") komt ook te vervallen. Inkoop en intrekking De inkoop van aandelen als zodanig is niet gemaximeerd, zij het dat er tenminste een stemgerechtigd aandeel bij een ander dan de vennootschap of een dochtermaatschappij dient te zijn geplaatst. Het bestuur beslist over de verkrijging van aandelen in het kapitaal van de vennootschap. Het crediteurenverzet bij kapitaalvermindering komt te vervallen. Pagina 2/7

3 Uitkering van winst en reserves Tot uitkering kan worden besloten door de algemene vergadering van aandeelhouders, dan wel door een ander bij de statuten aangewezen orgaan. Er kan slechts worden besloten tot uitkering van winst voor zover het eigen vermogen groter is dan de reserves die krachtens de wet of de statuten moeten worden aangehouden. Bepalend is de laatst vastgestelde jaarrekening. Het tot uitkering bevoegde orgaan dient voornoemde beoordeling te maken. Een besluit tot uitkering heeft geen gevolgen zolang het bestuur geen goedkeuring heeft verleend. Het bestuur weigert slechts goedkeuring indien het weet of redelijkerwijs behoort te voorzien dat de vennootschap na de uitkering niet zal kunnen blijven voortgaan met het betalen van haar opeisbare schulden. De gevolgen van een goedkeuring die geweigerd had dienen te worden in het geval dat bestuurders beter hadden moeten weten, is verstrekkend: hoofdelijke verbondenheid van de bestuurders voor het tekort dat door de uitkering is ontstaan onder gehoudenheid tot vergoeding van de wettelijke rente, zonder recht op verrekening. Ook degene die de uitkering ontving en wist of redelijkerwijs behoorde te voorzien dat de vennootschap na de uitkering niet zou kunnen blijven voortgaan met het betalen van haar opeisbare schulden, is gehouden tot vergoeding van het tekort dat door de uitkering is ontstaan, zulks voor ten hoogste het bedrag of de waarde van de door hem ontvangen uitkering. Algemene vergadering De formaliteiten voor het bijeenroepen van een algemene vergadering van aandeelhouders zijn vereenvoudigd doordat bijv. de minimale oproepingstermijn is verkort naar acht dagen en oproeping langs elektronische weg is toegestaan. Ten minste een maal per jaar dient een algemene vergadering te worden gehouden, zij het dat in plaats daarvan ook besluitvorming buiten vergadering kan plaatsvinden. Besluiten buiten vergadering hoeven niet langer bij unanimiteit worden genomen. Wel moeten alle vergadergerechtigden met deze wijze van besluitvorming instemmen. Pagina 3/7

4 De statuten kunnen bepalen dat een algemene vergadering ook buiten Nederland op een specifieke plaats kan worden gehouden. Stem- en vergaderrechten Het wordt mogelijk stemrechtloze aandelen te creëren. Een stemrechtloos aandeel kan niet tevens winstrechtloos zijn. Aan stemrechtloze aandelen zijn wel vergader- en winstrechten verbonden. Om te bepalen of aan certificaten van aandelen vergaderrechten in de aandeelhoudersvergadering van de BV zijn verbonden is het niet meer van belang of de certificaten zijn uitgegeven met of zonder medewerking van de BV. In plaats daarvan zal in de statuten worden bepaald of aan certificaten vergaderrecht is verbonden. Een vergadering van houders van aandelen van een bepaalde soort wordt ook aangemerkt als een "orgaan van de BV", waaraan specifieke bevoegdheden, zoals ontslag van bestuurders, kunnen worden toegekend. Onder bepaalde voorwaarden is een variabele verhouding van stemrechten mogelijk. Winstrechten De statuten kunnen voorzien in aandelen zonder winstrechten. Differentiatie in de winstverdeling tussen aandeelhouders is onder voorwaarden mogelijk. Benoeming van bestuurders en commissarissen Onder bepaalde voorwaarden kunnen de statuten erin voorzien dat aandeelhouders "eigen bestuurders" benoemen doordat bestuurders rechtstreeks worden benoemd door de vergadering van houders van aandelen van een bepaalde soort. Bestuurders kunnen ten alle tijden worden geschorst en ontslagen door het orgaan dat bevoegd is tot benoeming. De statuten kunnen echter bepalen dat een bestuurder eveneens wordt ontslagen door een ander orgaan. Pagina 4/7

5 Indien in de statuten een regeling van bindende voordracht van een bestuurder wordt opgenomen, kan er worden volstaan met één kandidaat. Een bindende voordracht kan terzijde worden geschoven door een gekwalificeerde meerderheid van de aandeelhoudersvergadering. Een statutaire kwaliteitseis voor de bestuurder kan eveneens door de algemene vergadering van aandeelhouders terzijde worden geschoven. Indien het structuurregime van toepassing is op de BV, kan voornoemde benoeming- en ontslagregeling geen toepassing vinden. Voor zover het structuurregime niet van toepassing is, zijn de hierboven beschreven versoepelde regels bij de (bindende voordracht voor) benoeming van bestuurders, schorsing, ontslag en de kwaliteitseis van overeenkomstige toepassing op commissarissen. Blokkeringsregeling De wet voorziet in een blokkeringsregeling in de vorm van een aanbiedingsregeling. Van de aanbiedingsregeling kan bij de statuten van worden afgeweken in die zin dat een andere blokkeringsregeling wordt opgenomen of dat er géén blokkeringsregeling wordt opgenomen. Indien er een blokkeringsregeling is opgenomen kan de rechter deze geheel of gedeeltelijk buiten toepassing verklaren in geval van executoriaal beslag, faillissement en schuldsaneringsregeling, afgifte van legaat, toedeling uit een gemeenschap of een pandrecht. De statuten kunnen onder bepaalde voorwaarden bepalen dat met betrekking tot alle of een deel van de aandelen (i) aan het aandeelhouderschap verplichtingen zijn verbonden van verbintenissenrechtelijke aard ten opzichte van de BV, medeaandeelhouders of derden), (ii) kwaliteitseisen aan het aandeelhouderschap worden gesteld of (iii) de aandeelhouder in bepaalde gevallen verplicht is om de aandelen aan te bieden of over te dragen. Geschillenregeling De nieuwe regelgeving biedt een grote flexibiliteit om bij statuten of overeenkomst een geschillenregeling vast te leggen in afwijking van de wettelijke geschillenregeling. Pagina 5/7

6 De procedure wordt bespoedigd doordat gedwongen overdracht van de aandelen kan plaatsvinden op basis van een bij voorraad uitvoerbaar verklaard vonnis en in dezelfde procedure tevens een schadeactie kan worden ingesteld. Slot De nieuwe regelgeving heeft onmiddellijke werking vanaf 1 oktober Om te regelen hoe het huidige recht en de wet Flex-BV zich tot elkaar verhouden is een overgangsregeling van toepassing, waarin enkele specifieke en o.m. de volgende algemene overgangsregelingen zijn opgenomen: De overgangsregeling houdt in dat bestaande vermogensrechten worden geëerbiedigd. Ten aanzien van de nietigheid en vernietigbaarheid van rechtshandelingen, bepaalt de overgangsregeling voor rechtshandelingen die vóór 1 oktober 2012 zijn verricht als volgt: Huidige situatie Na 1 oktober 2012 Rechtshandeling is onder huidig recht rechtsgeldig Rechtshandeling is onder huidig recht vernietigbaar maar onder wet Flex-BV rechtsgeldig Rechtshandeling is onder huidig recht vernietigbaar maar onder wet Flex-BV nietig Rechtshandeling is onder huidig recht nietig maar onder wet Flex-BV vernietigbaar Rechtshandeling is onder huidig recht nietig maar wordt onder de wet Flex-BV als rechtsgeldig aangemerkt Rechtshandeling niet nietig of vernietigbaar als gevolg van invoering wet Flex-BV Rechtshandeling kan na 1 oktober 2012 niet meer worden vernietigd Rechtshandeling wordt op 1 oktober 2012 met terugwerkende kracht nietig Rechtshandeling kan na 1 oktober 2012 slechts worden vernietigd Rechtshandeling wordt op 1 oktober 2012 met terugwerkende kracht tot een rechtsgeldige rechtshandeling bekrachtigd NB: indien de statuten na 1 oktober 2012 in afwijking van de wet Flex-BV nog nietigheidsgronden voor bepaalde rechtshandelingen bevatten dan blijven deze rechtshandelingen ook ná 1 oktober 2012 nietig. Pagina 6/7

7 Verwijzingen naar oude wetsartikelen in statuten verwijzen automatisch naar de nieuwe wetsartikelen. In gerechtelijke procedures die lopen op het moment van inwerkingtreding kan de rechter gelegenheid bieden om de rechtszaak aan te passen aan nieuw recht. Voor meer informatie kunt u contact opnemen met Wim Eikendal, Janou Briaire of een van onze andere ondernemingsrechtspecialisten Pagina 7/7