Aanbesteden en contracteren in de zorg. Boels Zanders Advocaten Praktijkgroep Zorg. 6 oktober 2015

Transcriptie

1 Aanbesteden en contracteren in de zorg Boels Zanders Advocaten Praktijkgroep Zorg 6 oktober 2015

2 Doel van vandaag Bewustwording Juridisch speelveld Snijvlak: sluiten overeenkomst aanbesteding als middel 2

3 Het speelveld Relatie tot cliënten Inspectie voor de Gezondheidszorg Gemeente Zorgaanbieder Cliënt 3

4 Totstandkoming overeenkomst Wilsovereenstemming Aanbod en aanvaarding Vrij onderhandelen Sneller dan gedacht: Gerechtvaardigd vertrouwen Mondeling of schriftelijk Op hoofdlijnen 4

5 Totstandkoming overeenkomst in aanbesteding Gelijk, maar wat is dan aanbod en aanvaarding? Wanneer is sprake van een aanbesteding? Offerte-aanvraag vervoerder? Vervolgens naar 2 de concurrent vervoerder? Met 1 ste offerte naar 2 de concurrent vervoerder? 5

6 Verplicht aanbesteden Aanbestedende dienst: Gemeenten/waterschappen Publiekrechtelijke instellingen -> rechtspersoonlijkheid -> voorzien in algemeen belang, niet zijnde van commerciële aard -> in hoofdzaak gefinancierd door de Staat (> 51%) 6

7 Verplicht aanbesteden (ii) Academische ziekenhuizen? Algemene ziekenhuizen? Zorgverzekeraars? Zorgkantoren? Wlz-instellingen? 7

8 Wel verplicht, maar Aanbestedingswet Zorg: 2B dienst Verlicht regime: Publicatie van gunning achteraf Let op: implementatie nieuwe Europese Richtlijn

9 Niet verplicht, toch aanbesteden Private aanbestedingen Bewust of onbewust 9

10 Gevolg van aanbesteden Comformed: algemene beginselen van het aanbestedingsrecht => gelijkheid => transparantie => proportionaliteit Zowel tijdens aanbesteding als erna (andere uitleg van overeenkomst)! KLM: uitsluiten beginselen bij private aanbesteding toegestaan. 10

11 Wel of niet aanbesteden? Normaal leuren Omdat het moet (wettelijk of politiek) Voorkomt vriendjespolitiek Beste prijs/kwaliteit (EMVI) 11

12 12 PAUZE

13 Proces van aanbesteding 1. Offerte aanvraag 2. Vragenronde 3. Nota van inlichtingen 4. Inschrijving 5. Gunning 13

14 1. Offerte aanvraag A. Lopende overeenkomst? B. Algemene beginselen toepassen of uitsluiten? C. Concept overeenkomst? 14

15 Concept overeenkomst: De basis Kwalificeer en omschrijf Raamovereenkomst? a. Exclusiviteit? b. Omzetgarantie? 15

16 Looptijd Twee smaken: bepaalde tijd onbepaalde tijd verlengingsopties 16

17 Beëindiging Opzegging juridisch mogelijk? zonder opgaaf van reden opzegtermijn Ontbinding wettelijk geregeld bij voorkeur niet limitatief gronden benoemen Eenzijdige wijziging 17

18 Betaling Achteraf of vooraf Wie loopt het incassorisico? Betalingstermijn 18

19 Kwaliteitsgarantie Wettelijke verplichtingen HKZ/ISO norm Branchevoorwaarden 19

20 Aansprakelijkheid Beperken of juist niet? Beperkingen aan de beperking Verzekeringsplicht Overmachtsclausule als aansprakelijkheidsbeperking 20

21 Postcontractuele bedingen Zorgplicht ten opzichte van cliënten waarborgen Overdracht zorg/werknemers naar andere zorgaanbieder Tijdspad 21

22 Overige bepalingen Privacy Disproportioneel o Uitsluiten cessie en verrekening o Boetebeding Afleggen verantwoording Cliëntenraad/Ondernemingsraad 22

23 2. Vragenronde Nuttig? Ja! Maar concurrent leest mee Achteraf klagen kan Sterkere positie bij rechter => redelijke uitleg overeenkomst / proportioneel Geen vragen: Achteraf niet klagen Voorwaarde geaccepteerd Rechtsverwerking Gelijkheidsbeginsel/wezenlijke wijziging 23

24 3. Nota van Inlichtingen Onduidelijk of disproportioneel Wat dan? Slikken of stikken? Kort geding (tot inschrijfdatum) Commissie voor Aanbestedingsexperts (tot inschrijfdatum) 24

25 4. Inschrijving Keuze! Volledig en conform Onvoorwaardelijk (bijvoorbeeld geen eigen algemene voorwaarden!) Onherroepelijk aanbod Gestanddoeningstermijn Intrekken = onmogelijk 25

26 5. Gunning Niet verplicht Motivering Voorlopig of definitief Bezwaartermijn (20 dagen) Kort geding? Definitief: direct overeenstemming ook als geen overeenkomst aanbesteed 26

27 Bestuurlijk aanbesteden 1. Programma van eisen 2. Overleg gemeente en alle inschrijvers 3. Uiteindelijk individueel contracteren => wederzijdse afhankelijkheid! 27

28 Bestuurlijk aanbesteden Algemene beginselen van het aanbestedingsrecht gelden: Transparantie door open communicatie Gelijkheid door dezelfde contractvoorwaarden + toetreding voor eenieder! (met uitzondering van prijs binnen bandbreedte) Proportionaliteit door onderhandeling met wederzijdse afhankelijkheid 28

29 Subsidie Alternatief voor aanbesteding Staatssteun risico Verkapt met tegenprestatie? Precedentwerking: gelijkheidsbeginsel 29

30 Om te onthouden Aanbesteden? Gelijkheid Transparantie Proportionaliteit Contracteren? Looptijd Beëindiging Betaling Aansprakelijkheid en risico s 30

31 De kracht van ambitie 31