SEMINARIE. voorgesteld door de heren

Transcriptie

1 SEMINARIE De revisor en de vennootschapswetgeving: actualiteit en special topics voorgesteld door de heren Emmanuel LEROUX, David ROELENS en Bernard TILLEMAN 27 november 2009 ELEWIJT Center, Elewijt-Zemst

2 :...:.': :...:.:.:. :.:...:... :{..:...:...'...".?:..:.::... :.:.. '.:'..:~.: :::.:.:::..:.:'.:. :.:... ::'.::::.:.:..? :.:..'.. ::'.':':.::..:}::::'::::':... :.'.'::'..:.:):..:...::~: :...' :: :::...:.:."..."...:.::.:...:.:.:.:..:.":::.r:.~ ::...:'.:.:.::,;:.\..::.::..:':..."...:..:' ;': :.::::.".::.:.;.;.(:.. :;:.::::::{>{: ;:;.:'~::...:~:..'...::::i:: :::;.:..::::::..:.~..:.'.:../...":.:::.:.;'.:;.::;~~;;:. ::.:.:~.:/.. :.::.::.~:~.:' :./:.;:);:;:;;:. :}~ Wie valt onder tucht? Revisor die bij verstek veroordeeld werd tot verbod bepaalde opdrachten uit te oefenen, kan niet veroordeling vermijden door ontslag te nemen in revisor in een vennootschap, vermits verbod ruimer is dan tot deze vennootschap (Franstalige Kamer Tuchtcommissie IBR 4 februari 2009, N 0321/06h ) Tucht ISR 1 ) Wettelijkheid samenstelling tuchtorganen hoeft niet uit tuchtbeslissing zelf te blijken (Cass. 24 september 2009, N C OB/0560N) 2) Continuïteit samenstelling zetel (art. 779 Ger.W.) is een procedureregel en niet een regel van rechterlijke organisatie. Regel kan (op straffe van onontvankelijkheid) niet voor eerst in voorziening voor Cassatie worden opgeworpen (Cass. 24 september 2009, N C OB/0560N)

3 Injunctiebevoegdheid Geen verplichting tot injunctie voorafgaandelijk aan verwijzing aan tucht (Cass. 2 oktober 2009, N.D.08/002 F) Impliceert het feit dat ISR niet steeds gebruik maakt van voorafgaandelijke injunctiebevoegdheid dat artikel 18quater W.22 juli 1953 een discriminatoire bepaling uitmaakt in de mate dat zij resulteert in een onredelijk onderscheid tussen revisoren naar tucht met en zonder voorafgaandelijke injunctie: prejudiciële vraag onontvankelijk want betreft uitoefening injunctie (Cass. 2 oktober 2009, N.D.08/002 F) Terechtwijzing Terechtwijzing resulteert niet noodzakelijk in tucht doch kan ook tucht niet beletten: niettegenstaande de raad van oordeel is dat bepaalde feiten geen tuchtsanctie kunnen wettigen, kan hij een tuchtvervolging betreffende die feiten niet beletten door een terechtwijzing Geen terechtwijzing zonder voorafgaandelijk horen: gelet op mogelijks drastisch karakter Beroep tegen terechtwijzing: commissie van beroep zetelt niet als tuchtinstantie maar als administratieve overheid die autonoom kan oordelen!.... ~ :"...:....::".:.:.. :.~ ~..".;... ~ ;..:;.;'~~~ ~ ;~.:..:.. ;<::.:.. : ~~~... " ""' _--'--"-----;---:-----;:-'---'-."'-.. -'."';~~-.: -:-~:-.-,.,..-'" ';r::':-:::~: '-~""':'-....,.-.-:.::--."..:.: ";?: ":. ".:- :::-:::::.:... ~..:: ~:7 ;.7-;::. :,,::~"' "._ '.::.~: -..-.:...:.: :.:: :.:.:"'...: ~"":'/:'...:=..":' ':.". :'::. ":...:... :.;.; f; ~.::~~~.::~:;: :.~.~ :::;; ~:.o ~~: ~.:~. ;;. ":.L L:; L.::I:;::.:.;;:: ;.:.~~;: ;.: ~::.:: ;..~.:.~... :";; ~;:"~. :.;::1

4 Terechtwijzing De deontologische verplichting tot afdoende verzekering is verbonden aan het enkele feit dat een bedrijfsrevisor ingeschreven is op de lijst van het Instituut. Een revisor kon niet gewettigd in de mening verkeren dat zijn beroepsaansprakelijkheid gedekt was door de betaling van zijn ledenbijdrage (Commissie van Beroep IBR 9 juni 2009, 0384/09/1 IN) ONDERTEKENING VAN AKKOORD DOOR COMMISSIE VAN TOEZICHT De ondertekening van het verslag van de Commissie van Toezicht zonder voorbehoud, wordt gekwalificeerd als een akkoord met de vaststellingen en de besluiten van deze Commissie.

5 Strafmaat Bij toepassing van de strafmaat houdt de Tuchtorganen rekening met het feit i) of de betrokkene nog geen eerdere tuchtsancties heeft opgelopen; Van tuchtsancties daterend uit een ver verleden kan op heden geen doorwerking meer worden aanvaard. Dit werd aldus in2009 aangenomen met betrekking tot een tuchtsanctie die in 1992 werd opgelopen (Nederlandstaliae Commissie van Beroep IBR 9 juli 2009, N 0379/08/. _ IN) Strafmaat Neerlegging jaarrekening zonder de vermelding van de identiteit van de commissaris en dat er geen commissarisverslag was, werd deze commissaris tuchtrechtelijk vervolgd mede omdat de algemene vergadering het honorarium niet had goedgekeurd en de identiteit van de klant niet had gecontroleerd. Bij de toepassing van de strafmaat (in casu een schorsing van één maand) werd rekening gehouden met - het feit dat het kantoor waarvan de revisor deel van uitmaakte, evenzeer verantwoordelijk was en desalniettemin als kantoor niet werd vervolgd, -de onbesproken staat van dienst van de revisor;

6 Strafmaat het feit dat de moeilijkheden mede veroorzaakt waren door de bestuurders van de moedervennootschap die niet onbesproken zijn; het feit dat er geen dossiers aanwezig waren, waardoor een correcte behandeling bemoeilijkt werd (Nederlandstalige Commissie van Beroep IBR 3 februari 2009, N 0377/08/. IN) Strafmaat In een dossier waar een slapende vennootschap al haar liquide middelen ter beschikking had gesteld van haar moedervennootschap werd zulks (mede gelet op de bedenkelijke reputatie van de bestuurders in het buitenland) beschouwd als een aanduiding van witwassen van geld. De Tuchtcommissie volgde de argumentatie van de vervolgde revisor dat het niet ongebruikelijk is dat de liquidideiten van een slapende vennootschap integraal aan de moedervennootschap worden overgemaakt, zodat de inbreuken op de wet aangaande witwassen van geld en financieren van terrorisme niet bewezen was (Nederlandstalige Commissie van Beroep IBR 3 februari 2009, N 0377/081 IN) 10

7 Strafmaat ( Commissie Beroep IBR 3/03/2009 en 03/07/2009 ii) het in gebreke blijven op substantiële punten van de controlenormen; het feit dat de betrokkene na een eerste controle de alsdan geformuleerde aanbevelingen niet heeft opgevolgd; iii) het feit dat de door de betrokkene gevolgde werkwijze en het gebrek aan documentatie aan derden geen inzicht geeft van de werkelijke situatie van het bedrijf doch dat ze derden in concreto geen schade hebben berokkend; iv) het feit dat de persoonlijke omstandigheden waaronder de organisatie van het kantoor hebben geleden niet van aard zijn om blijvend de beroepsuitoefening te bemoeilijken; v) de zwaarte van de sanctie mag een remediëring in de toekomst niet uitsluiten;. 11 Interne aansprakelijkheid t.a.v. de vennootschap, niet de vennoten (meestal) contractuele aansprakelijkheid (regels van samenloop) Externe aansprakelijkheid t.a.v. "derde", incl. individuele vennoot buitencontractuele aansprakelijkheid Art. 527 W.venn. Art B.W. e.v. -"Gewone bestuursfout" -"Onrechtmatige daad" -feitelijke bestuurders? -In functie? -In principe persoonlijk -In principe persoonlijk - In principe marginale toetsing - In principe marginale toetsing Art. 528 W.venn. Art. 528 W.venn. Bijzondere wetsbepawngen

8 Interne aansprakelijkheid Externe aansprakelijkheid "Vennootschapsvordering" - Beslissing AV (289,561) - Minderheidsvordering (290, 415, / 562) ;:; 1 % stemmen of;:; geen kwijting verleend schadevergoeding komt toe aan de venn. - "Derde" (Zijdelingse vordering voor faillissement) - Curator - Vereffenaar "Derde": Eigen vordering Bv. schuldeiser die eigen schade kan bewijzen - Curator Verjaring: 5 jaar (198) Verjaring: 5 jaar (198) 13 Actio mandati : exclusieve bevoegdheid AVA Cass. 25 september 2003, T.B.H. 2005, 382 Wanneer een vennootschapsvordering in naam van de vennootschap voor de rechtbank wordt gebracht en de vennootschap verschijnt door het orgaan dat bevoegd is om de vennootschap te vertegenwoordigen, kan de afwijzing van de vordering worden gevraagd indien geen beslissing van de algemene vergadering voorligt Bekrachtiging vordering zonder machtiging is is mogelijk (bij faillissement zal zulks door curator moeten gebeuren)

9 Mi nderheidsvordering/bestu u rsfout Kh. Kortrijk 19 februari 2003, T.R.V. 2004, 417 Minderheidsvordering ook door 50% vennoot Minderheidsvordering ingesteld voor vennootschap werd ontbonden, blijft ontvankelijk na ontbinding van de vennootschap Aandeelhouder die minderheidsvordering instelt, handelt in eigen naam, ook al komt resultaat vennootschap ten goede. Verwerende aandeelhouder kan tegenvordering instellen, b.v. minderheidsvordering tegen die aandeelhouder in zijn hoedanigheid van bestuurder Minderheidsvordering Antwerpen 2 maart 2006 TRV 2007, 192 Raad van bestuur beslist om enig actief van vennootschap te verkopen, doch die beslissing voor te leggen aan ava Onterechte bevoegdheidsoverschrijding bevrijdt bestuurders niet van eigen bestuurdersaansprakelijkheid Beslissing van de raad van bestuur om keuze aan AVA over te laten, kan niet aan de minderheidsaandeelhouders worden toegerekend als afstand van minderheidsvordering Uit gedetailleerde vergelijking voorstelling kandidaat-kopers blijkt dat belang van vennootschap een verkoop van aandelenparticipatie aan niet-weerhouden kandidaat vereiste: bestuurders begaan manifeste fout door beslissing AV te bekrachtigen en uit voeren van bod dat meerderheidsaaandeelhouder ten goede kwam

10 ~,_.. "'.~.. "~ ~ ~ ~ ~ "' ~ ~. ~. _.. ""~ ~,~ ~~_~~_w_~ '~~~~ ~"..",:: ": _~""."> "" "._ '" : ~ _~ ~ ~~~ ~"~rr.;n'~.;v,;_""_.i'",, "''r~'''''' '" -,.....,.",.': :...:.: ;:... :... :.:...:..... :... "...:... :: Minderheidsvordering Exclusief recht van minderheid Curator kan minderheidsvordering noch instellen noch voortzetten Derden bij wijze van zijdelingse vordering Voor Faillissement ~~ ~ ~ ~-.-~- -.' :-:~.. '":.. ". ~.. ~. '"~.:..";:....".~:.:.-::.:::.~.. r..".~".:.::... ".:.. :. =-:...":.:.. ~: ::~~.;;~:: :~~-"-;;-::;::.;:'.:-"-::".""~;:::." M ~~?~:.:-::~:r: ~.~::~-.. ~:N.;-"":->~~.",",'- ""'."0.-'.--:--. 7' '.~: ~.~ ~_~. ~ ~.. " -"",. _:. 0,.;. ;: ".:: :." ; :.:.".: = :"...:...:.."...:...:.. :.. "...:.:.:.";...::.".::.. ".'.::....".~. :...::

11 527 W.Venn. : marginale toetsing Kh. Charleroi 17 september 2004, R.R.D. 2004, 346 Wanneer een bestuurder van een drukkerij met liquiditeitsproblemen de facturen voor drukwerk van een / galerij laat betalen in schilderijen voor tientallen miljoen BEF, maakt zulks een bestuursfout. Onder omstandigheden kan de aankoop van kunst door een industriële onderneming gewettigd zijn, voor de prestige van zijn kantoren of bij wijze van financiële belegging. Dit is niet het geval in casu, voor deze vennootschap met financiële problemen, waarbij de kunstwerken zich bevonden in de privé-woning van de bestuurder. Marginale toetsing bestuursfout Brussel 11 dec. 2003, D.A.O.R. 2004, 65. Marginale toetsing: er is slechts een fout indien een aanvaardbare foutenmarge is overschreden: "de rechtbank is geen beroepsinstantie t.a.v. beslissingen van de RB" Bestuurder van nv met financiële moeilijkheden had i.c. beslist de beschikbare middelen aan te wenden om de meest cruciale en onmisbare leveranciers te betalen zodat onderneming kon worden voortgezet (i.c. telefoon, elektriciteit, bureaumateriaal, etc. voor een advocatenkantoor) Hof oordeelt dat eiser niet aantoont in welke mate deze beslissing onverantwoord zou zijn 20

12 ~ ~. -" ".-.~ -." -" --"..... '". -.. "......"...".. ".. ~.." _-"..'! J.. :.. :... :;~.2 :.. :. ~.. ". ;,;~=.~~, :.;~:.'';:.<2:~,:,:».,:.,:~ ".. :',... : /::..,.: :... ~...",... :.,...,.. ~~: Marginale toetsing bestuursfout Kh. Kortrijk 19 februari T.RV Speculatieve doeloverschrijdende verrichtingen (termijnverrichtingen in vreemde valuta) door een bestuurder vormen geen bestuursfout als zij gebeurden met instemming van de raad van bestuur en de aandeelhouders. Nieuwe gelijkaardige verrichtingen na een instructie van de raad van bestuur om een einde te stellen aan de speculatie, vormen/wel een bestuursfout, zodat de betrokken bestuurder aansprakelijk is ten belope van het nettoverlies van deze verrichtingen. De bestuurder die zonder bevoegdheid aangifte doet van het faillissement van de vennootschap, die klanten en leveranciers hiervan per fax op de hoogte brengt en die geen bestuursprestaties meer verricht, begaat een bestuursfout. De betrokken bestuurder is echter enkel aansprakelijk als deze fout in enig oorzakelijk verband staat met de economische discontinuïteit van de vennootschap, niet wanneer dit te wijten is aan andere factoren zoals de slechte markttoestand. De aankoop door een bestuurder van een tweedehandswagen met vennootschapsgelden vormt geen bestuursfout indien de wagen eigendom is van de vennootschap en de waarde van deze investering niet overdreven is vergeleken met de omzet van de vennootschap. Voorbeelden aansprakelijkheid Voortzetting van een kennelijk deficitaire onderneming -Zolang de vennootschap werkelijke overlevingskansen heeft -gemaakte prognoses, -studies en verslagen over rentabiliteit onderneming, bestaan van herstructureringsplan, mogelijke fusie, -de conjuncturele toestand van de nijverheidstak Als vennootschap ten dode opgeschreven (soms ook kennelijk grove fout)

13 t~'--"'''''~---- "._--~ ~~ ~-- ~ --- -: -;. --~~ -- -~~-----~ ~... ~.~.' ~.~ ~~~: ~_ ~_~~~ ~~~~_.~.;,.,~ r;;o,;;; _ r.,.,.,., '""",, ", : :..:...: :.. :: Voorbeelden van aansprakelijkheid Laattijdige aangifte van faillissement (binnen de maand nadat de venn. opgehouden heeft te betalen) / -Is een fout als de bestuurder wist of behoorde te weten dat er geen verdere mogelijkheid tot overleven was -Is geen fout wanneer de bestuurder redelijkerwijs mocht verwachten dat de vennootschap kon herleven 23 Beoordelingscriteria bestuursfout Niet ex-ante Onbezoldigd karakter (zelden milderende factor) Schending corporate governance regel? Niet ten opzichte van derde (tenzij bestuursfout ook buitencontractuele fout uitmaakt)

14 : ~ r~ _ ~ ~. ~.':.. _:~ ~' _:," ~ ~ ~ "., ~~. :', ~. _ r.. :.,' ~...~ ~ ~.'~;,...., : '.,...,'... :..::. :'>.:... :." "... :. ".."...,:...:.".,.,.., :':..,.,:".."." :.::,.."'.:.'.'..'...::.:..,..,..,.,..'..,'.: Wie is aansprakelijk voor bestuursfout? Persoonlijke aansprakelijkheid doch gelet op collegiale besluitvorming dient bestuurder in de praktijk individuele onschuld te bewijzen Ook bij delegatie van bevoegdheid (dagelijks bestuur) (in afwijking van art B.W.) Bij verschillende bestuurders die individueel aansprakelijk: in solidum veroordeling Passieve bestuurders: meestal geen verweer Brussel 22 maart 2005, J.L.M.B. 2006, 341. Toelaten dat door de vennootschap geen regelmatige boekhouding wordt bijgehouden, jaarrekeningen goedkeuren en voorleggen die manifest vals zijn en sommen afhalen van de bankrekening zonder geldige verantwoording of verklaring = kennelijk grove fout (art. 530 W.venn.) Als bestuurder heeft men steeds de verplichting toezicht uit te oefenen. Het feit dat men in werkelukheid niet actief is binnen de vennootschap kan niet leiden tot een bevrijding of afzwakking van aansprakelijkheid Wanneer men een mandaat als bestuurder aanvaardt, moet men alle gevolgen hiervan dragen, zowel wat betreft de verplichtingen die deze functie impliceert als de verantwoordelijkheden die eruit voortvloeien Veroordeling in solidum Contributio: verschillende verhoudingen, rekening houdend met de mate waarin de fouten die elk van de bestuurders heeft begaan, hebben bijgedragen tot het faillissement en met de samenstelling van het passief zeff 26

15 Passieve bestuurders Rb. Antwerpen 21 iuni 2005, R. IN , Aansprakelijkheid voor niet betalen verkeersbelasting, en BV, waardoor faillissement onrechtmatig werd uitgesteld Verweer passieve bestuurders dat zij zich niet inlieten met het effectieve bestuur Rechtbank: "Door hun stilzitten hebben ook zij op foutieve wijze deel gehad aan het ontstaan van de schade" 27 Passieve bestuurders Gent 9 mei 2005, T.R. V. 2005, 480. Faillissement NV in 1984, opheffing in 1987, definitief faillissement 1997 H.S. is afgevaardigd bestuurder, overige bestuurders sinds 1984 niet meer op de hoogte Bestuurdersmandaat passieve bestuurders neemt einde voor opheffing van faillissement Er wordt niet in opvolging voorzien Sinds 1984 geen jaarrekening, sinds opheffing faillissement geen bestuursdaden, geen boekhouding Schuldvordering verdwenen uit actief 28 ;'.,.... :.. "...,,,... --:'.. "... --::~"":., ='.~....,.?~;; ~ '.. ::;7~~ :; ~~': :~. ". ~"~ " '. :i~~<.:.' / :"::-;'".~::::.'.: -::-... ~ ~ >. -<..-: <:.. :'. ':. /i " """ "." '.,IJ : :"' : : : :." : ':'-.i:.'."... ': :... '. ':'... ~ "."" '.: '~.,... ~ :"" ".",.:...:.~..':,.".':'

16 ~, ""' """""A""~~ ~~ ~ ~ ~--_.~~_~. ~~ _ ~ : _ ': ~. ~ _, _..: r ~.~- ~._.~ ~-~.""'_.~~~~~~.'=~ -' '" ~ ~. ~.. ~ " Passieve bestuurders - Aansprakelijkheid passieve bestuurders: - Wie hiertoe materieel of intellectueel niet in staat is, mag geen mandaat aanvaarden / - Bestuurder moet actief controle uitoefenen op management en zich te allen tijde informeren over de stand van zaken - Bestuurder moet na ontslag aanblijven tot continuïteit van bestuur gewaarborgd is en in vervanging wordt voorzien - Onbestuurd achter laten vennootschap = kennelijk grove fout: - Zorgvuldig bestuurder moet na opheffing faillissement volle bestuurders bevoegdheid opnemen zolang niet in vervanging wordt voorzien door deav - Afwezigheid boekhouding en notulen, niet naleven alarmbelprocedure,... zijn kennelijk grove fouten als gevolg van inactiviteit van bestuurders - Causaal verband: - Kennelijk grove fout die bijdraagt tot ontstaan passief of tot niet realiseren van activa leidt tot aansprakelijkheid op grond van art. 530 WVenn. 29 Passieve bestuurders Antwerpen 29 april 2004, R. W , 950. Aansprakelijkheid voor fiscale schulden van de venn. De non-activiteit van de bestuurder binnen de vennootschap is juridisch niet relevant Aanzet tot erkenning invloed interne taakverdeling op aansprakelijkheid bestuurder? -"Daar de interne taakverdeling niet aan de hand van objectieve elementen kan worden bewezen, moet geoordeeld worden dat de bestuurders gezamenlijk zijn opgetreden" 30

17 Passieve bestuurders: invloed collegialiteit Antwerpen 9 november 2006, T.R. V. 2007, 139 "Daarbij trad de raad van bestuur steeds op als collegiaal orgaan en uit niets blijkt dat de heer... en de heer..., / niet actief bij dit bestuur betrokken zouden geweest zijn: wel integendeel hebben zij de hoger vermelde verslagen van de raad van bestuur aan de algemene vergadering steeds samen als bestuurders ondertekend. Aldus is bewezen dat deze bestuurders samen de financiële beleidsbeslissingen genomen hebben (... )" Schending van vennootschapswetlstatuten (528 W.Venn.) Schending van een wettelijke of statutaire plicht in hoofde vennootschapsbestuurder Fortis governance statement? "Raad van bestuur voert overleg en beslist volgens de regels van Fortis governance statement, dat van tijd tot tijd kan worden aangepast" - Niet zelfde waarde als statutaire bepaling (Voorz. Kh. Brussel 18 november 2008, J. T. 2008, 703) - Zelfde waarde als statutaire bepaling (Brussel 12 december 2008, J. T. 2009)

18 ~ - - -_ '~_J" ~ _~"... J'"'"" - - ~ - ~ - "- - 0_'" _" ~~~. _ "" -"""_' _. ' _... """.~.." "," "" I " " ".... "'_,..,,~.,..' "'"''''~:;..;"'~."., ;:;."~.;.;~....;....' "'~... ", ~';' ~ '~"~.r~.. ~W.:,,;~' ~.:.; 11. Schending vennootschapswetboek of Statuten Interne vordering (via actio mandatl) doch vaak maakt overtreding WVenn. ook buitencontractuele fout uit: voor vennoten (verbod op samenloop behalve bij misdrijven) / Ook derden kunnen deze vordering instellen (i.p.v. op basis van art B.W.): voordeel hoofdelijke aansprakelijkheid enkel te weerleggen via cumulatief tegenbewijs 11. Wie is aansprakelijk (528 W.Venn.)? Weerlegbaar vermoeden van aansprakelijkheid van alle bestuurders Tegenbewijs - Geen deelname aan besluitvorming - Tegenstem -Gewettigde afwezigheid - Overtreding aangekaart op AV - ~.: ::. -::~ '. ' : -.-. : :- ~- ~ -::-.'.- : -.. '"':" ::':" ~.. :- '. ;-,ç-... ~~_~~~~_ ~ ~ ~~ W~.~ ~~~~_ ~._.~_~~"--'~~ ~.. :..".... :..:...:.;...:...,;;... :;....:.:... ~:-:,...:: :~ :::.:. '.. :.. ~.... J'~"" ;:::~

19 Artikel 96, 6 W.Venn. Verantwoording van waardering in continuïteit Wanneer twee jaar na elkaar verlies wordt geleden of uit de balans een overgedragen verlies blijkt Jaarverslag Schending van artikel 96 = schending van het W. Venn. => vermoeden van hoofdelijkheid (art. 528 WVenn.) Schending van artikel 96 is strafbaar voor de zaakvoerders/bestuurders -Geldboete van 50 EUR tot EUR = 250 EUR tot EUR - Gevangenisstraf van een maand tot een jaar indien de schending met bedrieglijk oogmerk gebeurde 35 Verlies van kapitaal => alarmbelprocedure Netto-actief < maatschappelijk kapitaal (ten gevolge van geleden verlies) Binnen 2 maand na vaststelling of nadat het verlies van kapitaal had moeten vastgesteld worden! BAV met op de agenda de ontbinding Bijzonder verslag RB GEEN BAV met op de agenda de ontbinding Voorstel ontbinding Voorstel voortzetting Uiteenzetting van voorgestelde herstelmaatregelen Door derden geleden schade wordt geacht uit het ontbreken van BA V voort te vloeien, behoudens tegenbewijs 36

20 11. Bijzondere toepassing: niet-naleving alarmbelprocedure Dwingend karakter regeling -Statuten kunnen procedure alleen verstrengen -Quorum vereist om tot de ontbinding te beslissen kan niet verstrengd worden (Gent 25 juni 2007, T.R. V. 2008, 578) Resultaatsverbintenis tot bijeenroeping AV Verplichting vervalt als toestand voor verstrijken termijn bijeenroeping ophoudt te bestaan Geen aansprakelijkheid voor onvoldoende quorum bijeengeroepen AV 11. Bijzondere toepassing: niet-naleving alarmbelprocedure Tijdstip verplichting -Op moment dat het verlies krachtens wettelijke of statutaire bepaling had moeten zijn vastgesteld - Dit veronderstelt wel correcte boekhouding -Op moment (vroegere) effectieve kennisname (moeilijker te bewijzen) Frekwentie verplichting -Bij overtreding drempel tot aan overtreding volgende drempel - Niet ernstig (opvolgen) herstelplan (kennelijk grove) bestuursfout (aansprakelijkheidsvermoeden 633 W.venn. geldt niet)

21 "." ~_ ~ _~ ~ M ~ ~ ~~ ~~ _ " '" _ " "... ". ~",";- : _ ~ ~, ~ "'"' M ~ ".~ r "_.;c ~r~"""'_ '" '...".:._L..~~.::-:. ~F :::' :- :;,.:.:.-.",..;,-."...: Bijzondere toepassing: niet-naleving alarmbelprocedure Voortdurende verplichting voor verjaring Overtreding alarmbelprocedure 1994 (nadien evolueerde / situatie niet meer positief) Zaakvoerder overlijdt op 19 september 1995 Aansprakelijkheidsvordering op 8 maart 2000 (Gent 23 april 2007, T.RV. 2008, 584) 11. Bijzondere toepassing: niet-naleving alarmbelprocedure Ontbreken (volledig) bestuursverslag Nietigheid AV bij ontbreken bestuursverslag: substantiële vormvereiste Summier verslag gelijkgesteld met ontbreken bestuursverslag -"vennootschap zal zich bezighouden met beheer van textielzaken en zal zijn activiteiten uitbreiden tot nieuwe sectoren" Brussel 22 december 2005, TBH 2006, af!. 8, 848

22 11. Bijzondere toepassing: niet-naleving alarmbelprocedure Individuele schade ontstaan van niet-verhaalbare vorderingen die anders niet zouden zijn ontstaan -Contracten, levering die niet zouden zijn gesloten... -SE te bewijzen dat alarmbelprocedure had moeten worden toegepast vooralleer hij gecontracteerd had Collectieve schade: toename van vennootschapspassief 11. Bijzondere toepassing: niet-naleving alarmbelprocedure Oorzakelijk verband vermoed tot bewijs tegendeel Tvv. Derden (niet voor actio mandati/minderheidsvordering) Normaal zou men moeten bewijzen dat tijdige algemeen vergadering tot ontbinding zou hebben beslist Weerlegging door -distantiëring bestuurder van medebestuurder -geen schade: vermits passief niet toegenomen of toename passief dateert van reeds voordien ((toename) passief zou er sowieso geweest zijn ook bij bijeenroeping) -(in principe) niet door AV zou niet tot ontbinding hebben beslist - Verwerping theorie rekensom: minderheids/meerderheidsah kan andere overtuigen

23 Verlies van kapitaal: weerlegging vermoeden van oorzakelijk verband Cass. 27 juni 2008 Verlies van kapitaal bleek uit tussentijdse toestand van 30 maart 2001 / Bijeenroeping van AV op 30 juni 2002 op grond van artikel 633 W.venn., die beslist activiteiten voor te zetten Curator: er is geen AV bijeengeroepen binnen de 2 maand na 30 maart 2001 => vermoeden van bestuurdersaansprakelijkheid Verweer bestuurders: vermoeden wordt weerlegd door het feit dat de AV van 30 juni 2002 besloten heeft de activiteiten voort te zetten op een ogenblik dat de verliezen nog groter waren dan op 30 maart Verlies van kapitaal: weerlegging vermoeden van oorzakelijk verband Beoordeling: het vermoeden kan niet worden weerlegd door de omstandigheid dat een latere AV beslist om activiteiten toch verder te zetten op een ogenblik dat de verliezen nog groter zijn. Het is immers denkbaar dat, indien de AV tijdig was bijeengeroepen, zij zou hebben beslist tot ontbinding, precies omdat de verliezen toen nog niet zo groot waren. 44

24 Verlies van kapitaal: weerlegging vermoeden van oorzakelijk verband - Verweer dat de schuldeiser uit de neergelegde balansen de financiële toestand had kunnen afleiden (dus geen individuele schade) -Men zet de zaak op zijn kop (Gent 23 april 2007, TRV 2008, 584) (occasionele transacties) - Wanneer men een duurzame handelsrelatie heeft moet men bij onbetaald blijven facturen situatie opvolgen zon iet wordt men geacht risico te aanvaarden (Gent 5 november 2007, TRV 2008, 579) Verlies van kapitaal: weerlegging vermoeden van oorzakelijk verband Gent 19 december 2005, T.R.V. 2006, 575. Een venn. plaatst bestellingen bij leverancier op een ogenblik dat zij al twee jaar op rij een negatief eigen vermogen had Dit blijkt uit de twee laatste jaarrekeningen die telkens tijdig waren neergelegd Vordering leverancier tegen bestuurders wegens niet-naleving alarmbelprocedure (art. 332, lid 4 W.venn.: vermoeden van causaal verband) Hof: het vermoeden van causaal verband, alsook het causaal verband op zich (voor andere fouten dan de niet-bijeenroeping van een AV), is verbroken door de eigen fout van de schuldeiser: - Gelet op de mogelijkheid tot consultatie van de neergelegde jaarrekeningen diende de schuldeiser te weten dat de venn. een negatief EV had - Ofwel heeft de SE dit aanvaard en beslist toch te contracteren, ofwel heeft hij de financiële toestand van zijn handelspartner niet opgevolgd, hetgeen op zich al onzorgvuldig is en een risico-aanvaarding inhoudt 46

25 Verlies van kapitaal Luik 19 okt. 2004, T.B.H. 2006, 426, noot M. Coipel. In situatie van verlies van kapitaal Toepassing alarmbel procedure: AV weliswaar bijeengeroepen met de ontbinding op de agenda, maar - Gebrek aan ernstige analyse van de cijfers en van de oorzaken van de verliezen - Gebrek aan uitwerking van ernstige herstelmaatregelen: pro forma 'voorstellen' in bijzonder verslag van de zaakvoerders kunnen niet volstaan (= afwezigheid van bijzonder verslag vereist in alarmbelprocedure) - Zaakvoerders mochten niet schuilen achter het vertrouwen dat zij beweerdelijk genoten van de bank met pand op de handelszaak, aangezien zij er steeds voor zorgden dat de verplichtingen t.a.v. deze bank werden nageleefd, dit ten nadele van de institutionele schuldeisers - Voortzetting van de activiteit in de gegeven omstandigheden gaf blijk van minstens hun incompetentie of onberekendheid - De passieve houding van zaakvoerders in kritieke situaties maakt een fout uit Buitencontractuele aansprakelijkheid bestuurder (art B.W.) Schending van een buitencontractuele verplichting door bestuurder (die geen schending is van vennootschapswet of statuten) - Niet-betaling schuldeiser is in principe contractuele vordering tenzij niet-betaling misdrijf uitmaakt - Werknemer kan bestuurder rechtstreeks aanspreken voor niet-betaling eindejaarspremie met miskenning van artikel 9 Loonbeschermingswet (Luik 30 juni 2006, R.R.D. 2006, 167) - Bestuurder die valse schijn van solvabiliteit aanhoudt om iemand te overtuigen te werken voor vennootschap, terwijl bestuurder wist dat de vennootschap de bestelling niet kon betalen, maakt zich schuldig aan oplichting (Gent 6 mei 2004, NJW 2005,261) - Buitencontractuele fouten (schending informatieplichten) -Beperking quasi-immuniteit uitvoeringsagent? - Bestuurder kunnen in de regel niet worden aangesproken door contractuele schuldeisers voor buitencontractuele fouten bij uitvoering van een contractuele verplichting

26 'I Notes I Aansprakelijkheid voor fiscale schulden Rechtsgrond is niet de fiscale verplichting, want deze weegt enkel op de vennootschap Evenmin artt. 263 of 528 WVenn.: enkel schending van WVenn. of de statuten, niet de fiscale wetgeving Wel onrechtmatige daad Klassieke redenering BV - BV aanwenden om de activiteiten verder te zetten = de venn. een kunstmatig krediet verschaffen - Geen probleem indien slechts kortstondig betalingsprobleem, wanneer de bestuurder redelijkerwijs mag geloven dat deze problemen slechts tijdelijk zijn en dat de onderneming nog kan worden gered - Wel fout in de zin van art B.W. als er geen redenen zijn om aan te nemen dat er in feite een staking van betaling is 49 Aansprakelijkheid voor BV en BTW Sinds 28 juli 2006 Hoofdelijke aansprakelijkheid van de bestuurder(s) belast met de dagelijkse leiding voor: - Tekortkoming door de vennootschap aan de verplichting tot betaling van bedrijfsvoorheffing (art. 442quater WIB 92) - Tekortkoming door de vennootschap aan de verplichting tot betaling van BTW (art. 93undecies C WBTW) 50 _..... _-:-"':'--~~-_._"~-:-~~-----~._-~---.". ~ ~.. '~-.. '~'"... ~'~"':7~.:. :... ". "'""'. ~/"... ";.. ~ ~~-~ ~,~~.,,~.~.,...,,~ "',,-,.,~ ~ ~""~'~""'"".-""'"".:.:".",..:... :.,.. "...;.~.. ".:... :... ".~. '... " ~ :.."...: :~~'.' "..":...::... ~. :",.."..".". :.:~

27 ~ ~, "~~~ ~ ~~~ ~."~ ""'.,,-~.." '" ' ~. ".. _. '-:"7'" ;" ": ":--:"~ _._"- ---"" - - -~- ~ -- ~ --" " { " """"" "" " r_~" ~~..." """ ~~" " "" ":"""".:- ".:::'_~""",~~"-~..;,. "."" " """" :.,., :".. ~ "" "" """" """ Aansprakelijkheid voor BV en BTW -Wie? -Bestuurder(s) belast met de dagelijks leiding -Artikel 525 W'venn.? - Feitenkwestie: welke bestuurder was binnen de organisatie belast met aangifte en betaling? -Andere bestuurders indien deze een fout hebben begaan die heeft bijgedragen tot de tekortkoming (bewijslast in hoofde van SE) - Bestuurder = elke persoon die in feite of in rechte de bevoegdheid heeft gehad om de vennootschap te besturen, met uitsluiting van gerechtelijke mandatarissen -Ook bestuurder-rechtspersoon en zijn vaste vertegenwoordiger 5' Aansprakelijkheid voor BV en BTW - Van een "vennootschap" -7 in de zin van WVenn. - V.O.F., beherende vennoot in GCV - BVBA, CVBA, NV, Comm.VA, LV, SE - Grote V?)N's - Niet: bestuurders van kleinere VZW's, van stichtingen, van feitelijke verenigingen - Gemeen recht van toepassing: art B.W. (geen wettelijke vermoedens van fout) 52

28 .r fl~~ ~~"'".~ ~'"~"'~" ~ -_.~-- ~----:~-- " ~~ ~,~,,;-: ~-""~''',- " V _.n."-;,, -",~."~ ~.',.,,,.' L..",.",,,,,,, ~ ~~ W~_~ ~_ ~ ;r. ','.,... " " :.. ':.,..",..,.:,.,.'" :,.".,.:...,..'"\".,';_... ".. ~:'~~.L~rrr. '.J' ",,, Aansprakelijkheid voor BVen BTW Wanneer? -Los van faillissement +-+ RSZ / -Indien de tekortkoming te wijten is aan een fout in de zin van art B.W. die ze hebben begaan bij het besturen van de vennootschap -Foutvermoeden in geval van herhaalde niet-betaling: - Voor een trimestriële schuldenaar: niet-betaling van minstens twee vervallen schulden binnen een periode van één jaar - Voor een maandelijkse schuldenaar: niet-betaling van minstens drie vervallen schulden binnen een periode van één jaar - Weerlegbaar vermoeden - Geen foutvermoeden indien de niet-betaling het gevolg is van financiële moeilijkheden die hebben geleid tot faillissement, gerechtelijk akkoord of gerechtelijke ontbinding van de vennootschap 53 Aansprakelijkheid voor BV en BTW Procedure - De bestuurders ontvangen een kennisgeving en krijgen een maand om te verhelpen aan de tekortkoming of om aan te tonen dat die niet te wijten is aan een door hen begane fout -Sanctie bij gebrek aan kennisgeving met respijttermijn: onontvankelijkheid van de vordering in rechte Hoofdelijke aansprakelijkheid -De schuld inzake bedrijfsvoorheffing (hoofdsom + interesten; niet de kosten) -De BTW-schuld (hoofdsom + toebehoren (incl. kosten» 54.r-::._'""' -_~. ' ~"", ""', --." '" ": ~_._ _~ ~ ~ ~ '" M~"~"""'''o~_ ',I"-.'V ~~'" 1'..."'... ~J'o.,~J'o ~,._.?_~_.?~ _._;_:_~_. _, - ~~~ ~~~ ~_.~~ ~~ '. ~.'~ " ~",,.:"~' ' :,.,.:.' ', ' ".,,.~,~;,,:..~".' ',.,.,.,';u _'''::'''''. ':"'" ".,.'".;.

29 111. Buitencontractuele aansprakelijkheid bestuurder (art B.W.) - Aandeelhouders voorzover eigen schade t.g.v. onrechtmatige daad (niet louter waardevermindering aandelen) Curator kan optreden (indien vennootschap schade geleden heeft of indien geleden schade collectief is) IV. Kennelijk grove fout die bijdroeg tot faillissement (265,409, 530 W.Venn.) Ratione personae -(gewezen) bestuurders en personen met werkelijke bestuursbevoegdheid -Feitelijke bestuurder: - Persoon die zonder rechtsgeldig aangesteld te zijn bestuursmandaat in werkelijkheid uitoefent door stellen van positieve daden van bestuur in volle onafhankelijkheid - M Vereffenaar kan niet als feitelijk bestuurder worden beschouwd - Positieve daden: vastleggen commerciële activiteit/personeelsbeleid - Crisismanager van de staat die in volle onafhankelijkheid zijn opdracht uitvoerde (Baddart Fittings) - Nalaten volstaaf niet, advies, suggesties zijn geen positieve handelingen - Bestuurshandelingen - Niet deelname aan consultatieve commissies of controle (b. v. door kredietverfenerlfranchisegever) - Recurrent (niet occasioneel),... ".'""~,..""".,,,._,. "~~,..~. 'I'''~~I'-''' ~"'UY~'~~'~"~~"~ ~ _..,~ _. ~ ~ "':_: _'. ".:"' ~ ~,.,_" ". ~~"-"""'~'" ~"'''~ ", ~~'" U ;.l''''''.." :-"...,":;... _""",. "'";" ".0' _._... ; <., _ -- -~. """... ~;:. '-...:....,.:,...::..~ ".". --,.".. "... -=-,.;." "..:'." " ~ " ".

30 ."~ ~-~--~ ~--' ,' -~,~ ~,," ~ ~.w~. w. ~r, ~.r ~.' ~ ~. "", "" ',.."." ',' ",', "',.",,,,'"",, '" '", ",',,'" ",',,,', '"',, "', IV. Kennelijk grove fout die bijdroeg tot faillissement (265,409, 530 W.Venn.) Ratione societatis - NV, BVBA, CVBA - Niet voor kleine BVBA en CVBA - Wanneer omzet gedurende drie voorafgaande boekjaren minder dan euro en balanstotaal minder dan Extrapoleren indien faillissement binnen drie jaar - Bewijs vrijstelling in hoofde van bestuurder (Kh. Charleroi 7 januari 1997, J.D.S.C. 1999,243) - Bij gebrek aan bewijs krachtige gegevens bewijs alsnog mogelijk - Voor begroting omzetcijfer ook verduisterde en vervalste gegevens in aanmerking nemen (Brussel 17 januari 1984, R.W , 1359) IV. Kennelijk grove fout die bijdroeg tot faillissement 1. Faillissement - Niet in andere vormen van samenloop - Enkel handelsvennootschappen 2. Ontoereikendheid actief - Mogelijk provisionele veroordeling voor sluiting faillissement 3. Kennelijk grove fout - Exceptioneel karakter fout/marginale toetsing -Intentioneel - Schending belang vennootchap of samenleving - "fout verwant met opzet, lichtzinnigheid, niet verschoonbare zorgeloosheid, overtreding van norm essentieel voor leven vennootschap... _. _... '" ~ ". "'...~. ;.. '......",.. ~. '.',...".":.'.." ::." 00':: :...:...::-.; " ' ~ - ~ ~-~----~~~' ~.',','.."." ' '. '.. " ".,",:, '-',.,,':' "-'"..,:'.. ".. ',,,'.. "",'"..,".'

31 IV. Kennelijk grove fout die bijdroeg tot faillissement (toepassingen) Totale desinteresse voor vennootschap en grove nalatigheid in controle op dagelijks bestuur/medebestuur Persoonlijk opnemen van zeer belangrijke bedragen (b.v.' dubbel kapitaal) in rekening courant ten laste van kapitaal en ondanks verlieslatend karakter vennootschap (Kh. Brussel 10 september 1985, TBH 1987; Luik 3 december 1998, JDSC 2001,219) Oprichting van dochtervennootschap met kennelijk ontoereikend kapitaal en zonder enige boekhouding of adequate financiële planning (waarnaar 21 werknemers overged ragen) IV. Kennelijk grove fout die bijdroeg tot faillissement (toepassingen) Afwezigheid van elke vorm van (getrouwe) boekhouding Laten afhalen van gelden zonder controle Doelbewuste niet-betaling van fiscale en sociale bijdragen als financieringsvorm Nalaten bijeenroeping AV cvba om kapitaal aan te passen aan wettelijk minimum Voortzetten deficitaire activiteit ofschoon kennelijk onredelijk Ontwikkelen van economische activiteit onder vorm van vennootschap zonder enige vorm van respect voor vennootschapsrecht, fiscaal recht en boekhoud recht met als enige bedoeling te genieten van sociale zekerheid

32 f ~ H~" ~~ ~~~. ~ " ~ ~... :." :~,.,.,,~. ~ ~ _... ~V-'>'''"V"~-'' ''''''';" ; ~ "-'" ~".. ""... '" ~~~""."' "'-. ~.... :..::...;'. '.",... ~-"" ,...:.:...:... '".:"'...:::-...,...~~."'_... ~ "''''.. ~'''~..r'''~.,_.:::-",';::.. ~':~~. '...: ;,,,,...",: IV. Kennelijk grove fout die bijdroeg tot faillissement (toepassingen) Feitelijk vereffenen van vennootschap zonder naleving van bepaling WVenn. en wettelijke rangorde inzake hypotheken Kunstmatig krediet aan andere vennootschap met miskenning eigen vennootschapsbelang - Houtverwerkingsbedrijf verkocht voorraad en materiaal aan andere vennootschap die zulks niet kon betalen, hierdoor sociaal passief tijdelijk minder, te betalen in afgewerkt product, met daarenboven onregelmatige boekhouding / IV. Kennelijk grove fout die bijdroeg tot faillissement (toepassingen) Geen kennelijk grove fouten - Produceren en commercialiseren onder kostprijs -Herstelplan was onrealistisch, bestuursfout, maar geen kennelijk grove fout (Rb. Gent 26 maart 1993, TBH 1993, 935) -Onder bepaalde omstandigheden verantwoord (Gent 24 oktober 2005, TRV 2005,473) In vereffeningstelling op ogenblik dat vennootschap reeds virtueel failliet was,.' ~ ~,""". ~ """"... ~..".""~"-.,..~""~: "'...: ~'~~."'"'''.''>''';''',"''''~''''.,,:-o,.~~~":'.;""~-l'.~:::,,: ;. n''''~'';-",.-'>~h~-''~.~''-''.' : :... ~,,;;-.:."'~~ :.'. -:: _ ~~~ _-.- ; ~ - --:--. _ 0:" ' :.,'.." : :: : : :: : :.::: :.:.' : : ;.

33 IV. Kennelijk grove fout die bijdroeg tot faillissement (toepassingen) Vergoedbare schade: ruime beoordelingsmarge rechter - Enkel voor toename passief sinds opstarten nieuwe onbezonnen activiteit (Luik 11 mei 2001, RRD 2001, 427) - Slechts beperkt omdat geen persoonlijk voordeel (doch enkel dat van werknemers werd beoogd) (Kh. Bergen 23 maart 2006, JDSC 2006,129) Causaal verband - Verzwakte of gemeenrechtelijke equivalentietheorie -Inactieve bestuurder die onmiddellijk onregelmatigheid voorlegde aan AV (en zelfs minderheidsvennoot was) (Kh. Bergen 23 maart 2006, JDSC 2006, 129) - Ontbreken wettelijk minimumkapitaal oorzaak evident - Ontbreken boekhouding draagt niet automatisch bij tot faillissement (Luik 13 februari 2007, RRD 2007, 145); wel kan het derde beletten om accuraat beeld te krijgen of gecombineerd met verderzetten deficitaire activiteit en niet-toepassen alarmbelprocedure (Gent 4 oktober 2005, TRV 2005,473) IV. Kennelijk grove fout die bijdroeg tot faillissement (toepassingen) - Bewijs dat de bijeengeroepen AV niet tot de ontbinding zou hebben besloten wordt hier wel aanvaard (Cass. 1 september 2004, TRV 2004, 725, noot JV.) -Geen aansprakelijkheid voor fouten na (virtueel) faillissement -Wegens laattijdige aangifte faillissement -Wegen vereffening virtueel failliete vennootschap (Gent 4 oktober 2005, TRV 2005,474)

34 IV. Kennelijk grove fout die bijdroeg tot faillissement (toepassingen) Kwijting niet tegenwerpelijk aan curator Exclusieve bevoegdheid rechtbank van koophandel (574,fO Ger.W.) V. RSZ-schulden: uitbreiding bijzondere faillissementsaansprakelijkheid Persoonlijke en hoofdelijke aansprakelijkheid voor de RSZ-bijdragen van de venn. - Uitbreiding art. 265, 409 en 530 WVenn. (bijzondere faillissementsaansprakelijkheid wegens kennelijk grove fout) -Geldt voor alle faillissementen uitgesproken na 1 september 2006 Enkel in geval van faillissement Rechtbank van Koophandel van het faillissement Geen uitzondering voor "kleine" BVBAlCVBA 66

35 RSZ-schulden: uitbreiding bijzondere faillissementsaansprakelijkheid Wie? - Bestuurders, gewezen bestuurders en feitelijke bestuurders (BVBA, CVBA of NV) Door limitatieve opsomming niet? dagelijks bestuurder/directiecomité Titularis van de vordering: RSZ of curator Schadevergoedingsplicht - Voor het geheel of een deel van de op datum van faillissement verschuldigde sociale bijdrage, bijdrageopslagen, verwijlinteresten of forfaitaire boete wegens laattijdige opmaak van dmfa-aangifte 67 RSZ-schulden: uitbreiding bijzondere faillissementsaansprakelijkheid Wanneer? 1. Grove fout van de bestuurder ligt aan de basis van het faillissement - A) Onweerlegbaar vermoeden van grove fout (530, 2, lid 3): - Iedere vorm van ernstige en georganiseerde fiscale fraude in de zin van de witwaswetgeving [WAS AL KENNELIJK GROVE FOUT IN ZIN W.VENNl - Vennootschap wordt geleid door een zaakvoerder/bestuurder of een verantwoordelijke die betrokken is geweest bij minstens twee faillissementen, vereffeningen of gelijkaardige operaties met schulden tegenover een instelling die sociale zekerheidsbijdragen int tot gevolg - Fouten, gegevens of omstandigheden die bij KB worden aangeduid 8) Aan te tonen dat fout aan basis ligt huidig faillissement

36 ~ ~" ~."... "~." -._- -_. -.., := ~-. ~ -~-~- -- ~~- ~ ~~ -.:;-... ~- -..., ',;--"o'<~ ~..,~ ~~~~:. _~.~.;~~ "",J'~.P.;>,;.:-:. ~: '.: " : '.". RSZ-schulden: uitbreiding bijzondere faillissementsaansprakelijkheid 2. Objectieve aansprakelijkheid Los van enige fout, indien in de loop van een periode van 5 jaar vóór het faillissement onder de bestuurders, zaakvoerders of personen bevoegd om de vennootschap te verbinden, zich personen bevonden die bij minstens 2 faillissementen, vereffeningen of gelijkaardige operaties betrokken waren met schulden t.a.v. een inningsorganisatie van sociale zekerheidsbijdragen (art. 530, 2, lid 1, in fine met verwijzing naar art octies, 8 W. 29 juni 1981) ~ Volgens sommige enkel bij bestuurder-rechtspersoon 69 RSZ-schulden: communicatieplicht vorderingen op klanten of derden Art. 40ter Wet van 27 juni 1969 tot herziening van de besluitwet van 28 december 1944 betreffende de maatschappelijke zekerheid der arbeiders Geldt voor alle vennootschappen met ingang vanaf 1 juli 2006 Wat? -Inningsinstelling kan bij een werkgever die SZ-schulden heeft de gegevens van diens klanten/derden opvragen evenals de bedragen die deze klanten/derden nog verschuldigd zijn aan de werkgever Wanneer? - Werkgever heeft sociale bijdragen gedurende twee opeisbare kwartalen in de voorbije twaalf maanden niet betaald en heeft hiervoor geen minnelijke aanzuiveringsregeling

37 ~ ~~_ ~, ~~~~~ ~_= ~ ~ ~ _ '-" ~ -'" _ ~ ~ ~_,,~".,,~ ".. " ""~~ "M",.,,,......, ".. ~ ""~ '.-,,;...0 """"."..,".".:" " ".,:".":"."." ~"" "~"",.: "" " ;.,.".: '". ".' ~;,:. o'u':, _::..~~~_... ~_. ~ :~ ~.~ RSZ-schulden: communicatieplicht vorderingen op klanten of derden Los van faillissement Persoonlijke en hoofdelijke aansprakelijkheid bestuurders in geval van niet-naleving voorwaarden of overmaken van onjuiste gegevens - Voor de bestuurders belast met het dagelijks bestuur - Eventueel uitgebreid naar andere bestuurders indien in hun hoofde een fout wordt aangetoond die heeft bijgedragen tot de tekortkoming van de dagelijks bestuurder van de vennootschap, VZW, IVZW, stichting - Voor het geheel of een deel van de verschuldigde sociale bijdragen, bijdrageopslagen, verwijlintresten of forfaitaire boete wegens laattijdige opmaak van dmfa-aangifte 7'