Verzelfstandiging van een OCMW- woonzorgcentrum in een Hoofdstuk IV-vereniging Aanpak en organisatie vanuit de VZW-wet en -praktijk Marleen Denef Prof. dr. KU Leuven campus Brussel Stichtend vennoot Curia Advocaten
Inhoud 1. Vereniging Titel VIII-Hoofdstuk IV OCMW-decreet 2. De leden-deelgenoten en hun deelname in de organen 3. De inbreng en waardering 4. Het (dagelijks) bestuur 5. Onderdelen van een praktische retroplanning 2
1. Vereniging Titel VIII-Hoofdstuk IV OCMW-decreet Naar komend recht: de woon-zorgvereniging of woon-zorgvennotschap (hierna WZV ) 3
Woon-zorgvereniging of woon-zorgvennootschap? Artikel 247/1 247/3 juncto 245-247 OCMW-decreet Artikel 247/1 = OCMW werkt samen met betrekking tot woon- en zorgcentra met minstens een of meer private rechtspersonen die geen winst nastreven facultatief: andere OCMW s, gemeenten, verenigingen Hoofdstuk I, andere openbare besturen Opties voor verzelfstandigde werking? vzw volgens wet 27 juni 1921: meerdere voorbeelden vennootschap met sociaal oogmerk volgens art. 661 e.v. W.Venn.: geen enkel voorbeeld Focus in deze sessie op WZV door privaatrechtelijke bril een vzw met een aantal bijzondere kenmerken 4
2. De leden-deelgenoten? 5
Wie? Leden-deelgenoten = rechtspersonen een of meer OCMW s een of meer vzw s een of meer gemeenten, e.a. Minimum aantal leden-deelgenoten? artikel 2, 3 vzw-wet => minstens 3 leden artikel 13 vzw-wet => AV > RvB Lid-rechtspersoon afgevaardigde van lid-rechtspersoon relevant voor: besluitvorming en aansprakelijkheid te bepalen: aantal afgevaardigden en omvang van hun mandaat koppeling: aantal afgevaardigden in functie van inbreng (art. 245) 6
Schema Leden- OCMW VZW gemeente deelgenoten Inbreng WZC WZC grond know-how + verhouding > 1/5 3/5 < 1/5 ogv waardering AV: lid OCMW VZW gemeente afgevaardigden 3 pers 6 pers 2 pers RvB: bestuurder OCMW VZW afgevaardigden 3 pers 4 pers 7
Schema AV lid = rechtspersoon OCMW VZW GEMEENTE afgevaardigde = bestuurder RvB bestuurder = rechtspersoon OCMW VZW afgevaardigde = bestuurder 8
3. Belang van de inbreng en waardering 9
De inbreng? Wat kan worden ingebracht? cfr toelichting Wim Vandewalle Inbreng in natura (bv. wzc-exploitatie, grond ) Inbreng in geld Inbreng in know-how? Welke waardering van de inbreng? De waarderingstechnieken : cfr toelichting Wim Vandewalle Relevantie waardering? o enkel voor aantal stemmen (~ afgevaardigden) (art. 245) o niet met oog op vergoeding (inbreng om niet ) Fasering van de inbreng? Oprichting/inbreng onder opschortende voorwaarde? o goedkeuring toezichthoudende overheden o termijnen procedures Raad van State (tot schorsing/nietigverklaring goedkeuring Vl Reg) 10
De inbreng? Fasering van de inbreng? Gefaseerde inbreng per onderdeel mogelijk : o meteen bij oprichting WZV o op een bepaald (specifiek of uiterlijk) moment, zoals bv. o start der werken vaststelling geschiktheid ingebruikname nieuwbouw op een (uiterlijke) datum, bv. 1/1/2018 volgens een vaste kalender, bv. vaste schijf van een geldbedrag jaarlijks gedurende 3 jaar 11
De inbreng? Hoe wordt de inbreng gerealiseerd? Inbreng om niet o schenking (geen toepassing art. 16 vzw-wet) Inbreng ut singuli resp inbreng volgens artikel 58 vzw-wet? o verschillende juridische technieken o met verschillende gevolgen tegenwerpelijkheid aan derden: afzonderlijk resp algemeen boekhoudkundige continuïteit: niet resp wel fiscale continuïteit: niet resp wel o parameters voor keuze tussen beide technieken? zakelijke rechten omvang inbreng boekhoudkundige en fiscale impact 12
De inbreng? Inbreng ut singuli resp inbreng volgens artikel 58 vzw-wet? A. ut singuli : elk onderdeel apart, volgens eigen tegenwerpelijkheid roerende goederen (bv. geld, meubilair ) = handgift onroerende goederen/ zakelijke rechten = authentieke akte vorderingen: vormvrije kennisgeving aan schuldenaar (1690, tweede lid B.W.) schulden: mits akkoord schuldeisers (= schuldvernieuwing) overeenkomsten: combinatie kennisgeving & akkoord 13
De inbreng? B. inbreng volgens artikel 58 vzw-wet? analoge toepassing van inbreng algemeenheid resp bedrijfstak voor vennootschappen art. 670, tweede lid W.Venn. juncto 770, 760 e.v. W.Venn. met als specifieke kenmerken: 1. van rechtswege overdracht van alle activa/passiva en contracten tegelijk 2. algemene tegenwerpelijkheid aan derden van de inbreng vanaf bekendmaking 3. bijzondere zekerheidsstelling voor schuldeisers volgens een specifieke procedure 14
De inbreng? B. inbreng volgens artikel 58 vzw-wet o volgens een specifieke procedure voor notaris 1) voorstel van inbreng algemeenheid of bedrijfstak RvB o bij authentieke akte o door alle betrokken rechtspersonen - inbrengende vzw, ocmw, gemeente - overnemende WZV - gezamenlijk voorstel? o neer te leggen op griffie Rb.Kh. van elke betrokken rechtspersoon o wachttermijn minstens 6 weken vóór (beslissing tot) effectieve inbreng (AV resp RvB) 15
De inbreng? *) [igv inbreng algemeenheid: omstandig schriftelijk verslag RvB inbrengende rechtspersonen] o stand van het vermogen betrokken rechtspersonen o modaliteiten inbreng & wenselijkheid (juridisch en economisch) o verzending aan leden (min. 1 maand vóór AV die erover beslist) *) [igv inbreng algemeenheid: goedkeuring door AV] o 2/3 Q + 2/3 M (tenzij statuten strenger) 2) aanvaarding inbreng door RvB overnemende WZV o nut voor bestuurders overnemer 3) vaststelling en openbaarmaking inbreng bij authentieke akte 4) zekerheidsstelling voor onbetaalde schuldeisers? o beleefdheidshalve kennisgeving vooraf 16
De inbreng? Extra optie bij inbreng volgens art. 58 vzw-wet: mogelijkheid tot boekhoudkundige retroactiviteit Nuancering van algemene tegenwerpelijkheid ogv art. 58 vzw-wet: geldt niet i.g.v. o contractuele afwijkingen bv. kredietovereenkomsten o afwijkende regelgeving voor specifieke onderdelen in exploitatie: bv. overdracht voorafgaande vergunningen, erkenningen, bv. personeel (cao nr. 32bis) impliceert een synchronisatie van procedures die parallel (moeten) lopen 17
4. Het (dagelijks) bestuur? 18
Schematisch AV: lid OCMW VZW gemeente afgevaardigden 3 pers 6 pers 2 pers stemmenaantal 3 6 2 RvB: bestuurder OCMW VZW afgevaardigden 3 pers 4 pers stemmenaantal 3 4 Besluitvorming bijzonder Q + M voor opnamebeleid en dagprijs: 2/3 (art. 247/2) voor andere aangelegenheden = wet of statuten DB? gangbare formule = delegatie van bevoegdheid incl OCMW = haalbaarheid? 19
Steeds maatwerk i.f.v. concrete casus AV lid = rechtspersoon afgevaardigde = OCMW VZW GEMEENTE RvB bestuurder = rechtspersoon afgevaardigde = OCMW VZW DB Directie- [comité] natuurlijke personen 20
Het (dagelijks) bestuur Delegatie van het dagelijks bestuur aan directie(comité) samengesteld uit natuurlijke personen met juiste operationele profielen met facultatieve deelname voorzitter OCMW o volgens bepaalde modaliteiten stemrecht? inzage in agenda? rapportering? met duidelijk afgebakende autonome bevoegdheden o kwantitatieve drempels o kwalitatieve drempels 21
Het (dagelijks) bestuur behoren niet tot dagelijks bestuur? o dagprijs en opnamebeleid (OCMW-decreet): RvB of AV o strategie en monitoring (~ social governance) o aangelegenheden bepaald in statuten 22
5. Praktische retroplanning: onderdelen? 23
Praktische retroplanning: onderdelen? 1. Tijd voor informeel collectief overleg tussen alle leden-deelgenoten werkgroep mandaat 2. Tijd voor informeel voor-overleg met andere betrokken partners toezichthoudende overheden: gemeente en Vlaamse regering o Informeel overleg o ABB? cfr. toelichting Vincent Byttebier VAZG: overdracht van erkenningen, voorafgaande vergunningen personeel revisor met oog op geloofwaardige en tijdige waardering inbreng juridisch adviseur(s) met oog op opmaak ontwerpteksten o advocaat, notaris, consultants o gezamenlijk of apart? 24
Praktische retroplanning: onderdelen? 3. Tijdverloop voor formalisering via interne besluitvorming per partner agendering bijeenroepingstermijnen wisselwerking tussen organen in functie van bevoegdheden o bv. inbreng algemeenheid vereist goedkeuring AV 4. Retroplanning per fase 1) Fase 1: onderhandeling over samenwerking 2) Fase 2: ter voorbereiding dossier voor goedkeuring Vl Regering o ontwerpteksten dossierstukken (cfr. Evelyne Maes) o goedkeuring door bevoegde orgaan van elke deelgenoot 3) Fase 3: implementatiefase na goedkeuring Vl Regering o oprichting WZV o inbreng o delegaties 25
Praktische retroplanning: onderdelen? 5. Stappenplan in functie van retroplanning (per fase) aandacht voor diverse (parallelle) procedures o Procedure inbreng volgens art. 58 vzw-wet (incl wachttermijnen) o Procedure overdracht erkenning, voorafgaande vergunning o Procedure cao nr 32bis o inclusief (voorbereiding van) noodzakelijke interne besluitvorming met duidelijke taakverdeling Kortom: voldoende tijd incalculeren! 26
Ter inspiratie: model oprichtingsakte Voor model raadpleeg: M. DENEF en E. MAES, "Ontwerp voor een oprichtingsakte van een privaatrechtelijke vereniging voor woon- en zorgcentra (titel VIII), hoofdstuk IV, OCMW-Decreet.", in X, OCMWverzelfstandiging, Mechelen, Wolters Kluwer, 2015, 243-256. Oprichters Inbreng Identificatie vzw Doel en activiteiten Toetreding en uittreding als lid Werking AV Werking RvB Kennisgevingen aan OCMW Ontbinding 27
Impact komend recht: ontwerp WVV en boek XX WER? Minister Geens plant eengemaakt Wetboek van Vennootschappen én Verenigingen ( WVV ) Integratie vzw-wet verspreid over verschillende boeken Belangrijkste aandachtspunten: o liberalisering van activiteiten: geen beperking o verstrenging verbod uitkering vermogensvoordelen: ook onrechtstreekse uitkering o bestuursaansprakelijkheid volgens regime vennootschappen Insolventie van Ondernemingen, ook voor vzw s? Boek XX WER, ingevoegd bij wet dd 13 juli 2017 van toepassing op alle ondernemingen = alle rechtspersonen? inclusief specifiek aansprakelijkheidsregime voor bestuurders 28
Met dank voor uw aandacht! Nog vragen? marleen.denef@curia.be 29
30