26 juni 2013 Paginal. Besturen van pensioenfondsen HOLLAND VANOJZEN. Agenda. Bestuurdersaansprakelijkheid. Aansprakelijkheid medebeleidsbepalers

Transcriptie

1 Besturen van pensioenfondsen Verantwoordelijkheid & sansprakelijkheid Daar. Nicoletie Opdam, Partner Pensioenrecht- Financial Services HoLiASD VwCijze^ ADVOCATEN EN NaiAm^Bi Agenda Aansprakelijkheid medebeleidsbepalers One tier bestuursmodellen Beroepsaansprakelijkheid Aansprakelijkheid voorkomen en inperken SSjuiüaiia Pagina! HOUMJ) VANQITB^ 26 juni 2013 Paginal HOLLAND VANOJZEN

2 De aansprakelijkheid van bestuurder(s) bij de uitvoering van de taken van de best(jurder(s) Inlerne aansprakelijkheid Exlerne aansprakelijkheid Aansprakelijk voor uitvoering van taken artikel 2:9 BW Gewijzigd per 1 januari 2013 met invoering Wet bestuur en loezictit. Elk bestuursiid Is verantwoordelijk voor algemene gang van zaken Collectieve aansprakeiijkheid als bestuur, tenzij K Geen ernstig verwijt en geen nalaligtieid in treffen maatregelen om gevolgen onbehoorlijk bestuur af fe wenden, evt, grond voor Disculpatie (naar alle omstandigheden van liet geval. Hierbij is o.a. taakverdeling van belang) Van belang voor afweging collectieve aansprakelijkheid Was de aangewezen bestuurder competent? Was zijn taak duidelijk omschreven? Is de zaak in hel bestuur besproken? > Welke informatie is aan de ovenge bestuursleden verschaft? Hadden zij reden aan die informatie te twijfelen? Was de aangelegenheid van groot belang voor het pensioenfonds? 1- Hadden bestuurders in het concrete geval de plicht uitgebreid(er) aan zich te laten rapporteren? Was voor hen duidelijk of had duidelijk moeten zijn dat de laak onbehoodijk was of dreigde te worden uitgevoerd? Informatieverplichtingen Informeren van overige bestuursleden over laak, situatie hieromtrent en eventueel genomen besluiten Aansprakelijkheid van niet aanwezige bestuurder Brengplicht van overige bestuursleden 1- Zij hebben een verplichting om de mede-bestuurders onverivijld van de genomen besluiten op de hoogte te stellen Haalplicht van het afwezige bestuurslid Hij dient zicli en/an te vergewissen welke besluiten het bestuur heeit genomen juni 2013 Pagina2 HOLLAND VANGI)ZEN

3 Verhoogde bestuurdersaansprakelijkheid Nieuwe eisen aan geschiktheid (en betrouwbaarheid) Hogere eisen aan deskundigheid i- Professionalisering Hogere beloningen Uitbreiding aansprakelijkheid medebeleidsbepalers In ieder geval naar Raad van Toezicht Hoge Raad legt in het algemeen de bevoegdheid van organen betrekkelijk strikt wettelijk uit Aansprakelijkheid medebeleidsbepalers Aansprakelijkheid medebeleidsbepalers Raad van Toezicht - artikel 2:9 BW van overeenkomstige toepassing (zie artikel 104 lid 2 /11 Oa lid 2 gewijzigd Wetsvoorstel Wet versterking bestuur) 1 Raad van Toezicht meldt distunctioneren bestuur aan toezichthouder t- Wellicht ook aansprakelijkheid door geen gebruik te maken van geschillenregeling bij het doorvoeren van een besluit waar geen goedkeuring voor is verleend BeJanghebbendenorgaan - geen toepassing 2:9BW Maar ook goedkeuringsrechten net als RuT Belanghebbendenorgaan toch aansprakelijk wat belrett de goedkeuring? juni 2013 PaginaS HOLLAND VANGifZEN

4 One tier bestuursmodellen Versciiil uitvoerende en niet-uitvoerende bestuursleden Niet-uitvoerende bestuursleden Vergelijkbaar mei commissarissen en RvT, maar verhoogde bestuurdersaansprakelijkiieid Deelneming in beslüur 1 Slem bij besluitvorming» Veranl^voordelijkheid voor algemeen beleid Verplichting lot het nemen van maatregelen om gevolgen van het onbehoorlijk bestuur af te wenden Uitgebreider takenpakkei y Meer en betere inlormatievoorziening One tier bestuursmodellen Voorzitter van bestuur f- Bijzondere verantwoordelijkheid voor: Samenstelling en tunctioneren van het besiuur > Bevorderen van goed onderling overleg en besluitvorming Verantvvo ordelij kheid voor optimale commissiesamenstelling «Compliance - Bevorderen permanente educatie en evaluatie Gezicht naar buiten Intern toezicht ' De niet-uitvoerende bestuurder maakt deel uit van het bestuur, daarom ook als bestuurder aansprakelijk (2:9 BW). Beroepsaansprakelijkheid 26 juni 2013 Pagina4 HOLLAND VANGI}ZEN ADVOCATEN EN NOTAKISSEN

5 Beroepsaansprakelijkheid Beroepsaansprakelijkheid De aansprakelijkheid die voortvloeil uit toulen (nalatigheden, vergissingen, elc.) die worden gemaakt in de uitoefening van een beroep Aansprakelijkheid pensioenfonds 1" Foutieve uitvoering van de pensioenregeling- ; Bestuur is eindverantwoordelijk! In beginsel ook aansprakelijkheid voor adviseurs, maar» Aansprakelijkheid accountant en actuaris Betoepstoulen > Aansprakelijkheid advocaaf belastingadviseurs Beroepsfouten Aansprakelijkheid financiële adviseurs -> Zorgplicht Aansprakelijkheid van tussenpersoon Zorgplicht Aansprakelijkheid voorkomen en inperken I Afsluiten van verzekeringen BCA - polis, bestuurders- en conimissarissenaansprakelijkheidsverzekering BAV - polis voor beroepsaansprakelijkheid (bijv. adviseurs) 1- Bestuur - verzekering afgesloten door pensioenfonds Onafhankelijke bestuurders zelf verzekering afsluiten Raad van Toezicht - zelf afsluiten verzekering Visitatiecommissie - zelf afsluiten verzekering Aansprakelijkheid voorkomen en inperken Risicomanagement In control Kritische (zelf}eva!uatie op deskundigheid en bestuurlijke effectiviteit Goede profielen en kritisch zijn op kandidaten Goede vastlegging en motivering van afwegingen Statutair vastleggen van: Taakverdeling bestuurders en medebeleidsbepalers Breng- en/of haalplictil t.a.v. informatie Overige verplichte onderdelen Kan in de statuten zelf of middels een kapstokbepaling in een directiereglement juni 2013 PaginaS HOLLAND VANQIZEN

6 Aansprakelijkheid voorkomen en inperken III Vrijwaring ' Onder bepaalde voonvaarden mogelijkheid van vrijwaring voor inlerne aansprakelijkheid in de vorm van een exoneratiebeding Slechts in geval van opzet, bewuste roekeloosheid of ernstig verwijt, bestuurder schadeplichtig tegenover de stichting Vrijwaring ook mogeiijk voor externe aansprakelijkheid 'slechts" bij onrechlmafige daad (6:162 BW) aansprakelijk tegenover derden Decharge Goedkeuring over gevoerd beleid bestuur door medezeggenschapsorganen OTMfois Ps^aiï HouAMiVwOlzej Contactgegevens Nicolette Opdam Partner Pensioenrecht - Financial Services Holland Van Gijzen Advocaten en Notarissen LLP Postbus AC Amsterdam Telefoonnummer: Faxnummer: ll llllllili' ' Holland Van Gijzen Advocaten en Notarissen LLP M^^fi*^ nch^^g^^^ HOUAND XANGIJZEN juni 2013 PaginaS HOLLAND VAN GIJZEN ADVOCATEN EN NoTAmssEN