Planning the Year End Challenges ahead

Transcriptie

1 Challenges ahead Philippe Vyncke Frank Dierckx Overzicht van de fiscale rechtspraak en recente rulings

2 Overzicht van de fiscale rechtspraak Slide 2

3 Overzicht van de fiscale rechtspraak a) Internationale fiscaliteit b) Reorganisaties c) Procedure en fiscaal strafrecht d) Beroepskosten e) Aanslag geheime commissielonen Slide 3

4 Internationale fiscaliteit Hof van Justitie EU Argenta (C-350/11) NIA - 19/09/2012 Feiten Partijen: Argenta Spaarbank NV vs België Onderwerp: Aftrek van nettowaarde van de activa van de vaste inrichting waarover Argenta in Nederland beschikt, voor het bepalen van de aftrek voor risicokapitaal (of notionele interestaftrek, NIA ). Prejudiciële vraag van Rechtbank van 1e Aanleg Antwerpen Europees Hof van Justitie Is de NIA-regeling verplichte aftrek van buitenlandse branch-activa - strijdig met de vrijheid van vestiging? Berekeningsbasis voor de NIA voor een Belgische vennootschap (BelCo): aftrek van de activa die verband houden met haar vaste inrichting in een andere EU-lidstaat en waarvan de inkomsten in België zijn vrijgesteld krachtens een verdrag tot het vermijden van dubbele belasting (dubbelbelastingverdrag). Geen aftrek bij BelCo van activa Belgische inrichting en geen aftrek van activa buitenlandse (niet-eu) inrichting waarmee België geen verdrag heeft Slide 4

5 Internationale fiscaliteit Hof van Justitie EU Argenta (C-350/11) NIA 19/09/2012 Conclusie van advocaat-generaal belemmering van vrijheid van vestiging - Belemmering van vrijheid van vestiging - Mogelijke rechtvaardigingsgronden die België aanvoert: redenen van algemeen belang, nl. vrijwaring samenhang belastingstelsel evenwichtige verdeling heffingsbevoegdheid) Niet aanvaard door Advocaat-Generaal Slide 5

6 Reorganisaties Hof van Beroep Antwerpen, 15 mei 2012 Belastingvrije splitsing Feiten 2004: vennootschap A splitsing activiteiten in twee nieuwe vennootschappen, B en C Tegelijkertijd: kapitaal van A wordt verminderd. A: behoudt eigendom gebouwen en vruchtgebruik op een huis waarin de zaakvoerder woont A: als managementvennootschap werkzaam voor de exploitatievennootschappen B en C, die de exploitatiegebouwen van A huren. Een dergelijke herstructurering is alleen fiscaal vrijgesteld indien de verrichting niet als hoofddoel belastingfraude of belastingontwijking heeft (art. 183bis WIB). Slide 6

7 Reorganisaties Hof van Beroep Antwerpen, 15 mei 2012 Belastingvrije splitsing Standpunt van fiscus Verrichting heeft hoofdzakelijk fiscaal doel: De naar voren geschoven niet-fiscale motieven zijn dermate vaag dat ze bij elke verrichting van dit type terug te vinden zijn; bijgevolg zijn deze motieven niet specifiek voor de verrichte herstructurering. De website van de groep bevat nog verwijzingen naar de verschillende activiteiten als vormden ze nog een geheel. Vennootschap A is als managementvennootschap werkzaam voor de exploitatievennootschappen die de onroerende goederen die aan A toebehoren huren. De exploitatievennootschappen kunnen de notionele interestaftrek genieten omdat het vruchtgebruik op het huis waarin de zaakvoerder woont eigendom van A blijft. Slide 7

8 Reorganisaties Hof van Beroep Antwerpen, 15 mei 2012 Belastingvrije splitsing Standpunt van Rechtbank van Eerste Aanleg Antwerpen in voordeel van fiscus Standpunt van Hof van Beroep in voordeel van belastingplichtige Alleen voordelen die rechtstreeks in verband staan met het belastingvrije karakter van de herstructurering zijn in aanmerking te nemen. Concreet slaat dit enkel op het vermijden van de belasting op latente meerwaarden op de overdracht van een actief en op de onbelaste reserves. De andere fiscale gevolgen die uit de herstructuring voortvloeien, maar die zich ook voorgedaan zouden hebben indien de herstructurering fiscaal neutraal geweest was, zoals een hogere aftrek voor risicokapitaal, kunnen dus een doel van de verrichting zijn. Slide 8

9 Reorganisaties Hof van Justitie EU National Grid Indus (C-371/10) Exitheffing 29/11/2011 Feiten National Grid Indus BV vs Nederland Onderwerp: belasting op latente meerwaarden met betrekking tot de activa van de vennootschap bij verplaatsing van de feitelijke bestuurszetel naar het Verenigd Koninkrijk ( exitheffing ). National Grid Indus is vennootschap naar Nederlands recht De feitelijke bestuurszetel was tot in december 2000 in Nederland gevestig. December 2000: verplaatsing zetel naar het Verenigd Koninkrijk ( VK ), zonder in Nederland een vaste inrichting te behouden. Fiscaal inwoner van het VK. Sinds enkele jaren vóór deze zetelverplaatsing was de vennootschap houdster van een in pond Sterling uitgedrukte vordering op een in het VK gevestigde vennootschap. Door de evolutie van de wisselkoersen heeft de vennootschap, op de dag dat ze haar zetel naar het VK overbrengt, een niet-gerealiseerde (i.e. niet tot uitdrukking gekomen ) valutawinst op deze vordering. Voor de Nederlandse fiscus moet deze valutawinst worden belast in het kader van de eindafrekeningsheffing op de latente meerwaarden die bestaan op het moment van de zetelverplaatsing, en moet de belasting onmiddellijk worden betaald. Slide 9

10 Reorganisaties Hof van Justitie EU National Grid Indus (C-371/10) Exitheffing 29/11/2011 Prejudiciële vraag voorgelegd aan Europees Hof van Justitie Strijdig met vrijheid van vestiging? Slide 10

11 Reorganisaties Hof van Justitie EU National Grid Indus (C-371/10) Exitheffing 29/11/2011 Beslissing van Europees HvJ beperking van vrijheid van vestiging De exitheffing: (bij emigratie naar andere EU-lidstaat emigreert: beperking van de vrijheid van vestiging. Maar deels gerechtvaardigd, door evenwichtige verdeling heffingsbvoegdheid: Vrijheid van vestiging verzet zich niet tegen vaststelling belastbare basis (latente meerwaarden zonder rekening te houden met latere waardeverminderingen of meerwaarden) op het moment waarop de vennootschap, wegens de verplaatsing van haar feitelijke bestuurszetel naar een andere lidstaat, ophoudt in de eerste lidstaat belastbare winst te genieten; Maar: invordering van belasting op moment van verplaatsing: onevenredig Mogelijke impact in België Belgische exitheffing regeling: mogelijks strijdig met EU-recht Slide 11

12 Procedure en fiscaal strafrecht Correctionele Rechtbank Gent, 28 maart 2012 Verlieslatende vennootschappen Feiten Bedrijfsrevisor: neemt in 1997 een slapende vennootschap (restaurant) over met overgedragen fiscale verliezen en rekening-courant De oorspronkelijke zaakvoerder: bleef op papier zaakvoerder (om verliesrecuperatie en de terugbetaling van de rekening-courant veilig te stellen), Feitelijk doel van de vennootschap was gewijzigd Zetel van de vennootschap overgebracht naar de woonplaats (domicilie) van de revisor. De vennootschap ontving inkomsten die de revisor bekwam uit zijn niet-revisorale werkzaamheden. Inkomsten werden 10 jaar afgezet tegen verliezen. Artikel 207, lid 3 WIB bepaalt dat vroegere verliezen niet aftrekbaar zijn in het geval van een verwerving van de controle van een vennootschap die niet beantwoordt aan rechtmatige financiële of economische behoeften. Slide 12

13 Procedure en fiscaal strafrecht Correctionele Rechtbank Gent, 28 maart 2012 Verlieslatende vennootschappen Beslissing van rechtbank strafrechtelijke veroordeling Een dergelijke inbreuk die gekenmerkt wordt door bedrieglijk opzet of het oogmerk om te schaden kan strafrechtelijk worden veroordeeld op grond van artikel 449 WIB. Eerst keer dat een schending van artikel 207 WIB tot een effectieve strafrechtelijke veroordeling leidt. In casu: beroepsverbod en verbeurdverklaring (van vermogensvoordelen) en een gevangenisstraf met uitstel. Slide 13

14 Beroepskosten Rechtbank van 1e Aanleg Leuven, 9 december 2011 Restaurantkosten Feiten Restaurantkosten verworpen door fiscus als beroepskosten. Reden: opgelopen tijdens restaurantbezoeken met vertegenwoordigers van een openbaar bestuur of bekleders van een openbaar ambt. De belastingadministratie oordeelde namelijk dat, aangezien ambtenaren geen enkel voordeel, van welke aard ook, mogen aannemen, een dergelijke zakenlunch gelijkstaat aan corruptie. Maar omdat de administratie de belastingplichtige niet wil beschuldigen van omkoping, concludeert ze dat de restaurantbezoeken buiten de beroepssfeer plaatsvonden. Beslissing van rechtbank in voordeel van belastingplichtige Een dergelijke zakenlunch kan dus beroepshalve plaatsvinden zolang van de ambtenaar niet verwacht wordt dat hij in het kader van zijn functie als tegenprestatie een bepaalde handeling stelt. Enkel sprake van corruptie als de betrokken ambtenaar een voordeel vraagt of aanneemt om in het kader van zijn functie een bepaalde handeling te stellen. De fiscus mag de aftrek van de kosten in kwestie dus niet weigeren. Slide 14

15 Aanslag geheime commissielonen Hof van Beroep Gent, 11 september 2012 Fictieve factuur/vu Feiten Geschil over facturen die een vennootschap effectief betaald had maar waarvoor ze niet kon aantonen dat er werkelijke prestaties geleverd waren Standpunt van administratie en Rechtbank van 1 e Aanleg fictieve facturen waarvan de betaling verdoken winsten vormt die binnen het toepassingsgebied van de bijzondere aanslag geheime commissielonen van 309% vallen. Slide 15

16 Aanslag geheime commissielonen Hof van Beroep Gent, 11 september 2012 Fictieve factuur/vu Beslissing van Hof: VU, maar geen geheime commissielonen Het Hof van Beroep van Gent: geenszins sprake is van verdoken winsten. De fictieve facturering heeft niet gediend om een bron van niet aangegeven inkomsten in hoofde van de vennootschap te maskeren. Alle winsten die de vennootschap gerealiseerd heeft, komen in haar boekhouding voor. Het enige wat de Administratie aantoont, is dat de vennootschap een betaling gedaan heeft aan een verbonden vennootschap zonder enige verantwoording (in de zin van art. 49 WIB). Het betreft wel degelijk geld dat niet langer terug te vinden is in de vermogensbestanddelen van de vennootschap, maar er is geenszins sprake van verdoken winsten. Het Hof vernietigt dus de bijzondere aanslag geheime commisielonen en voegt de betaalde bedragen als verworpen uitgaven toe aan het fiscaal resultaat dat aan de gewone vennootschapsbelasting onderworpen moet worden (zij het met behoud van een belastingverhoging van 200%). Deze beslissing vormt een tegengewicht voor een rechtspraak in omgekeerde zin die in zwang is bij het Hof van Beroep van Antwerpen. Slide 16

17 Aanslag geheime commissielonen Rechtspraak Hof van Beroep Antwerpen Tendens bij Hof van Beroep Antwerpen (cf. arresten van 11 oktober 2011 en 6 december 2011) Facturen waarvan de vennootschappen die ze uitreikten niet konden aantonen dat ze betrekking hadden op effectieve prestaties = fictieve facturen Door deze valse facturen in hun boekhouding op te nemen, hebben de vennootschappen in kwestie een deel van hun winst gemaskeerd. Bijgevolg vormt het bedrag van deze facturen een verdoken winst in de zin van art. 219 WIB; de omstandigheid dat de facturen effectief betaald zijn maakt ze niet minder fictief gelet op het feit dat de betalingen gedaan zijn zonder dat de betrokken vennootschap aangetoond heeft dat ze als tegenprestatie diensten verkregen heeft. De betaling van de facturen maakt het mogelijk de verdoken winst te onderwerpen aan de bijzondere heffing aangezien zo aangetoond is dat de verdoken winst niet langer in de vermogensbestanddelen van de vennootschap terug te vinden is. Slide 17

18 Overzicht van recente rulings Slide 18

19 B. Overzicht van recente rulings en rulingpraktijk a) Nieuwe algemene antimisbruikbepaling b) Profit participating loan c) Intellectual property d) Octrooi-aftrek e) Kosten eigen aan de werkgever Slide 19

20 2. Recente rulings en rulingpraktijk a) Nieuwe algemene antimisbruikbepaling Beslissing nr , Feiten: Echtpaar: 100% aandeelhouder BVBA Activiteiten BVBA: advies mbt tuinaanleg en onderhoud + winkel huurt winkel (deel van woning) van aandeelhouders Nood aan verbouwingen (extra kantoor + winkelruimte) Grote kost Niet mogelijk via handelshuur, want kost mag max. 3 jaar huur zijn volgens Handelshuurwetgeving Oplossing: recht van opstal Quid toepassing artikel 344, 1 WIB? BVBA Opstalrecht Slide 20

21 2. Recente rulings en rulingpraktijk a) Nieuwe algemene antimisbruikbepaling Beslissing nr , Is Rulingcommissie bevoegd? Rulingcommissie: kan geen uitspraak over al dan niet toepassing anti-misbruik bepaling (Parl. voorber. nieuwe antimisbruikbepaling) MAAR: wel uitspraak mogelijk over aanwezigheid voldoende zakelijke motieven ( fiscale) De facto geen toepassing van artikel 344, 1 WIB BVBA Opstalrecht Slide 21

22 2. Recente rulings a) Nieuwe algemene antimisbruikbepaling Beslissing nr , Beslissing rulingdienst: Recht van opstal: 20 jaar De BVBA voert de werken uit en financiert met een banklening Opstalrecht en verbouwingskosten aftrekbaar bij BVBA (artikel 49 WIB en artikel 61 WIB) Einde opstalrecht : gebouw komt toe aan het echtpaar tegen een nog te bepalen vergoeding (gemeenschappelijk akkoord) Recht van opstal: verantwoord door andere motieven dan belastingontwijking in de zin van artikel 344, 1 WIB, nl: uitbreidingswerken niet mogelijk via handelshuur BVBA Opstalrecht Slide 22

23 Recente rulings en rulingpraktijk b) Profit participating loan Equity GroupCo PPL LuxCo / NLCo FinCo Belgium Interest / Dividend Interest ST/LT loan Affiliates Tot 2011: PPL rulings mogelijk, spread typisch 12,5 basispunt Eind 2011 mid 2012: PPL rulings on hold als gevolg van invoering nieuwe anti-misbruikbepaling Mid 2012: nieuwe PPL rulingaanvragen mogelijk Slide 23

24 Recente rulings en rulingpraktijk b) Profit participating loan Grote focus op substance (gebaseerd op Nederlandse substancevereisten) in Nederland / Luxemburg Voldoende personeel / bestuurders met professionele kennis Min. helft bestuurders woonachtig in Luxemburg / NL Besluitvorming effectief in Luxemburg / NL genomen Belgische Finco: Voldoende eigen vermogen Thin capitalisation: 5/1 debt-equity ratio te respecteren Geen nieuwe leningen toestaan aan (Belgische) groepsondernemingen om belastbare basis te eroderen Slide 24

25 Recente rulings en rulingpraktijk b) Profit participating loan Arm s length spread Vroeger: spread van 12,5 basispunt Nu: arm s length spread typisch hoger gevolg van grotere focus op substance Raming (5 7 jaar) van de belastbare basis Vergelijking van de toepassing van de PPL en de (eventuele) NID Eerste positieve rulings reeds afgeleverd Slide 25

26 2. Recente ruling c) Intellectual property Beslissing , Feiten: Inbreng in BelCo door een buitenlandse groepsvennootschap (ForeignCo) Activiteiten BelCo: Intra-groeps financiering Beheren en exploiteren van merken (reeds vruchtgebruik van 2 merken) Inbreng door ForeignCo van een tijdelijk recht van vruchtgebruik (10 jaar) van een merk (immaterieel vast actief) Waardering volgens discounted cash-flow (DCF) method Vruchtgebruik afschrijfbaar over 10 jaar ForeignCo BelCo Inbreng van tijdelijk recht op vruchtgebruik Slide 26

27 2. Recente ruling c) Intellectual property Beslissing , Beslissing rulingdienst: Notionele interestaftrek op kapitaal gecreëerd via inbreng Aanwezigheid van economische reden Geen vergoeding bij de uitdoving van een tijdelijk recht van vruchtgebruik (art. 599, 2 e al. BW) Afwezigheid van vergoeding bij beëindiging is geen abnormaal of goedgunstig voordeel Slide 27

28 2. Recente ruling c) Intellectual property Beslissing , Beslissing rulingdienst: Vruchtgebruik fiscaal afschrijfbaar over 10 jaar Waardering vruchtgebruik o.b.v. discounted casf-flow methode is marktconform: Twee methoden: discounted cash flow methode en kwalitatieve methode Waardering volgens kwalitatieve methode uitgevoerd door onafhankelijke derde Revisor: opteert voor de laagste waarde, nl. discounted cash flow methode discounted cash flow methode uiteindelijk weerhouden Slide 28

29 2. Recente rulings d) Octrooi-aftrek: nieuwe positie rulingcommissie Wat is de octrooi-aftrek? 80% van bruto-patentinkomen fiscaal vrijgesteld Effectieve belasting van max. 6,8% Welke octrooien kwalificeren? - Zelf ontwikkelde octrooien - Verworven octrooien die verbeterd werden - Vanaf 1 januari R&D center nodig Welke inkomsten kwalificeren? - Zowel de zuivere royalty s - Als de embedded of inbegrepen royalty s in verkoopprijs Slide 29

30 2. Recente rulings d) Octrooi-aftrek: nieuwe positie rulingcommissie Ruling mogelijk? Ja, kwalificatie R&D center en bepaling arm s length (inbegrepen) royalty Nieuwe richtlijnen rulingcommissie - Bij aanvraag ruling voor één of meerdere specifieke patenten, wordt de ruling in principe verleend voor 5 jaar (uitzonderingen - voor de looptijd van het patent - zijn mogelijk indien voldoende gemotiveerd) - Bij aanvraag m.b.t. methode (toepassing van een methode voor 1 patent op andere naar analogie) - nog steeds mogelijk indien de ruling dit uitdrukkelijk bevestigt. - Berekeningsmethode arm s length inbegrepen royalty: striktere toepassing residual profit methode, voorkeur geuit voor directe vergelijkingsmethodes (CUP) of gebruik van een rule of thumb Slide 30

31 2. Recente rulings e) Kosten eigen aan de werkgever Toekenning forfaitaire vergoedingen: voordeel van alle aard of niet? Op fiche of niet? Verstrengde toepassing aanslag geheime commissielonen van 309%! Informele overeenkomst of ruling? Lange traditie van informele belastingovereenkomsten tussen de belastingplichtigen en de lokale belastingautoriteiten lage vergoeding: met lokale controleur < 100 werknemers: met eerstaanwezend inspecteur inspectie A > 100 werknemers: met de gewestelijke directeur Nieuwe trend: rulings Sommige belastinginspecteurs weigeren om informele overeenkomsten te accepteren met betrekking tot de kosten eigen aan de werkgever Slide 31

32 2. Recente rulings e) Kosten eigen aan de werkgever Rulings gepubliceerd met bedragen: Beslissing , : Min. Max. Autokosten (carwash / parking / tolgelden / andere kosten) Home office (water, elektriciteit, verwarming, verzekering, OV, afschrijving) Internet 4 4 GSM Kleine kantoorbenodigdheden 8 17 Daily allowance (deel via maaltijdcheque betaald) Kleine representatiekosten 5 10 Totaal Slide 32

33 2. Recente rulings e) Kosten eigen aan de werkgever Voorbeelden: Beslissing , : Min. Max. Autokosten (carwash / parking / garage) Home office (bureaukosten) Home office (Pc- en internetkosten Representatiekosten Total Opmerking: Sociale inspectie niet gebonden door deze rulings! Slide 33

34 Vragen? Slide 34