AFSCHAFFING BANKVERKLARING EN ACCOUNTANTSVERKLARING

Transcriptie

1 1 AFSCHAFFING MINIMUMKAPITAAL Het minimale startkapitaal van is niet meer vereist. Dit betekent dat een B.V. kan worden opgericht met slechts één geplaatst aandeel van 0,01. En dat ene aandeel hoeft daarbij zelfs niet meteen te worden volgestort, volstorting kan geheel worden uitgesteld. In de statuten wordt het bedrag van het geplaatste kapitaal en van het volgestorte deel daarvan vermeld. Het geplaatste kapitaal is het aandelenkapitaal dat door de B.V. wordt uitgegeven. Het gestorte kapitaal is het deel van het geplaatste kapitaal dat de B.V. in geld of in natura heeft ontvangen van de aandeelhouder(s). Als er verschillende soorten aandelen zijn, moet het geplaatste en gestorte kapitaal worden uitgesplitst per soort. In verband met het vervallen van het verplichte minimumkapitaal komt ook de wettelijke hoofdelijke aansprakelijkheid van de bestuurders voor namens de B.V. verrichte rechtshandelingen in het tijdvak voordat ten minste het wettelijk voorgeschreven minimumkapitaal van is gestort, te vervallen. MAATSCHAPPELIJK KAPITAAL NIET MEER VERPLICHT Het verplichte maatschappelijke kapitaal (het maximumbedrag waartegen de B.V. aandelen mag uitgeven) komt te vervallen. Hetzelfde geldt voor de eis dat ten minste 1/5 gedeelte van het maatschappelijk kapitaal moet zijn geplaatst. Als er wel voor wordt gekozen om een maatschappelijk kapitaal in de statuten op te nemen, dan moet het bedrag daarvan worden vermeld. Hierbij is men vrij in het bepalen van de hoogte en geldt de eis dat ten minste 1/5 gedeelte moet zijn geplaatst niet. Let op: indien er geen maatschappelijk kapitaal in de statuten is opgenomen, kan het bestuur ongelimiteerd aandelen uitgeven. In veel gevallen kan het daarom toch verstandig zijn om een bovengrens in te stellen voor de uitgifte van aandelen. ANDERE VALUTA Het bedrag van het maatschappelijk kapitaal, het geplaatste kapitaal en het gestorte deel daarvan mag ook in een andere valuta worden vermeld dan in euro's. Een verband met de (plaatselijke) werkzaamheden van de B.V. is hierbij niet noodzakelijk. NOMINAAL BEDRAG AANDELEN Het aantal aandelen hoeft niet meer vermeld te worden in de statuten, alleen het nominale bedrag per aandeel. Indien er verschillende soorten aandelen zijn, dan moet in de statuten per soort het nominale bedrag vermeld worden. AFSCHAFFING BANKVERKLARING EN ACCOUNTANTSVERKLARING Bij volstorting van de aandelen in geld is geen verplichte bankverklaring meer nodig. Bij storting in een andere valuta dan die waarin de aandelen luiden, is wel nog steeds ter bepaling in hoeverre aan de stortingsplicht is voldaan, zowel bij oprichting als na oprichting, een verklaring omtrent de wisselkoers vereist. De verplichte accountantsverklaring bij inbreng in natura (bijv. inbreng van een eenmanszaak of VOF) vervalt ook. Let op: alhoewel de verplichte accountantsverklaring vervalt, kan deze verklaring toch nog steeds nuttig / noodzakelijk zijn bij bijvoorbeeld het verkrijgen van een externe financiering of bij overleg met de Belastingdienst.

2 2 PEILDATUM INBRENGBESCHRIJVING Bij inbreng in natura is een beschrijving van hetgeen wordt ingebracht, ondertekend door de oprichter(s), nog steeds vereist. Alleen de peildatum voor de beschrijving en de waardering is gewijzigd van maximaal vijf maanden naar maximaal zes maanden vóór de inbreng. De beschrijving dient ter inzage van de (toekomstige) aandeelhouders en vergadergerechtigden te liggen. Vergadergerechtigden zijn bijvoorbeeld de aandeelhouders en houders van certificaten aan wie bij de statuten vergaderrecht is gegeven. Of de waarde die de beschrijving weergeeft reëel is en dus volstaat ter storting op de aandelen, staat geheel ter beoordeling van de oprichters. Let op: in geval van storting anders dan in geld ná de oprichting komt deze rol toe aan de bestuurders. INKOOP EN KAPITAALSVERMINDERING De inkoop van eigen aandelen door de B.V. is niet meer gemaximeerd. Wel moet ten minste één aandeel met stemrecht worden gehouden door een ander dan de B.V. zelf en anders dan voor rekening van de B.V. of een dochtermaatschappij. Het bestuur beslist en een machtiging van de algemene vergadering is niet nodig. In de statuten kan de inkoop van eigen aandelen worden uitgesloten of beperkt. Het crediteurenverzet bij kapitaalsvermindering, zowel door verlaging van de nominale waarde als door intrekking van aandelen, komt te vervallen. INVOERING UITKERINGSTEST Voor alle vormen van uitkering wordt een uitkeringstest ingevoerd. Het bestuur doet een uitkeringstest bij kapitaalsvermindering, inkoop van eigen aandelen en uitkering van winst of ten laste van reserves, waarbij niet tot uitkering kan worden overgegaan indien: het eigen vermogen, verminderd met de uitkering, kleiner is dan de reserves die krachtens de wet of de statuten moeten worden aangehouden; of: het bestuur weet of redelijkerwijs behoort te voorzien dat de B.V. na de uitkering niet zal kunnen blijven voortgaan met het betalen van haar opeisbare schulden. Let op: een toerekenbare verkeerde inschatting door de bestuurders en feitelijke beleidsbepalers heeft als gevolg dat zij jegens de B.V. hoofdelijk verbonden zijn tot vergoeding van het tekort dat hierdoor is ontstaan, inclusief de wettelijke rente vanaf de dag van uitkering. Een beroep op het ontbreken van schuld (disculpatie) is mogelijk. RECHTEN EN VERPLICHTINGEN AANDEELHOUDERS Aandeelhouders hebben meer rechten, maar ook de plichten zijn uitgebreid. Veel afspraken tussen de aandeelhouders kunnen in de statuten worden opgenomen, waardoor een aandeelhoudersovereenkomst niet altijd meer nodig is. Let op: de statuten zijn openbaar, en hierdoor de hierin vastgelegde afspraken tussen de aandeelhouders ook. Een aandeelhoudersovereenkomst is dat niet. Uitgebreid zijn de volgende rechten:

3 3 Vergadering van aandeelhouders van een bepaalde soort of aanduiding In de statuten kan worden opgenomen dat een groep aandeelhouders een aparte vergadering van aandeelhouders vormt. Benoeming en ontslag bestuurders en commissarissen In de statuten kan worden opgenomen dat bepaalde bestuurders of commissarissen worden benoemd, geschorst en ontslagen door de vergadering van houders van aandelen van een bepaalde soort of aanduiding. Wel is vereist dat ieder van de stemgerechtigde aandeelhouders kan deelnemen aan de benoeming van ten minste één bestuurder en, indien er een raad van commissarissen is, één commissaris. De statuten kunnen bepalen dat de benoeming door de algemene vergadering uit een voordracht geschiedt. Gehandhaafd is dat de algemene vergadering het bindend karakter aan een voordracht altijd kan ontnemen met ten minste 2/3 van de uitgebrachte stemmen die meer dan de helft van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigen. Eveneens is gehandhaafd dat maximaal 1/3 van het aantal commissarissen door derden kan worden benoemd. Instructiebevoegdheid De instructiebevoegdheid van het bestuur wordt aangescherpt. De in de statuten aan een orgaan verleende bevoegdheid om in bepaalde gevallen aan het bestuur instructies te geven, heeft tot gevolg dat het bestuur verplicht is die instructies ook op te volgen en uit te voeren, tenzij dit in strijd is met het belang van de B.V. en de met haar verbonden onderneming. Besluiten (zie ook onder: "algemene vergaderingen/besluitvorming") Aandeelhouders kunnen ook buiten de algemene vergadering om besluiten nemen, indien alle vergadergerechtigden hiermee instemmen. Dit hoeft niet statutair te worden vastgelegd. Bescherming minderheidsbelangaandeelhouders en houders van stemrechtloze aandelen Bepaalde statutenwijzigingen kunnen niet tegen de wil van een aandeelhouder worden opgelegd. Levert de statutenwijziging een extra verplichting op en stemt de minderheidsaandeelhouder tegen, dan is deze niet gebonden aan de verplichting en heeft deze vervolgens een uittreedrecht. Voor deze gevallen geldt dat de niet-gebondenheid aan de regeling bij overdracht van het aandeel vervalt. Bij overdracht van het aandeel zal de nieuwe aandeelhouder dus wel gebonden zijn aan de statutaire regeling. Indien blijkt dat een overdracht door de gebondenheid van de nieuwe aandeelhouder onmogelijk of uiterst bezwaarlijk is, kan de aandeelhouder de B.V. verzoeken om gegadigden aan te wijzen volgens een te bepalen regeling in de statuten. En een besluit tot wijziging van de statuten ten nadele van één of meer stemrechtloze aandeelhouders kan niet zonder toestemming van hen worden genomen. Uitgebreid zijn de volgende plichten: Verbintenisrechtelijke verplichtingen Om non-concurrentieverplichtingen, afnameverplichtingen van producten, exclusiviteitrecht op het leveren van goederen, etc. op te nemen in de statuten is het mogelijk een bepaling op te nemen dat verplichtingen van verbintenisrechtelijke aard, jegens de B.V. of derden of tussen aandeelhouders, aan het aandeelhouderschap van de houders van alle aandelen of aandelen van een bijzondere soort of aanduiding zijn verbonden. Eisen aandeelhouderschap De statuten kunnen (kwaliteits)eisen verbinden aan het aandeelhouderschap. Overdracht van aandelen (zie ook onder: "blokkeringsregeling") Statutair kunnen afspraken worden vastgelegd over verplichte of vrijwillige overdracht van aandelen en tegen welke prijs. Opschorting rechten In de statuten kan worden opgenomen dat bij niet-nakoming van een statutaire verplichting het stemrecht van de aandeelhouder, het recht op uitkeringen of het vergaderrecht worden

4 4 opgeschort. Kan een aandeelhouder deze rechten niet uitoefenen en is hij niet gehouden zijn aandelen over te dragen of aan te bieden, dan kan hij de vennootschap verzoeken een gegadigde aan te wijzen aan wie hij zijn aandelen kan overdragen. Slaagt de B.V. hier niet binnen drie maanden in, dan vervalt de opschorting van zijn rechten. AFSCHAFFING NACHGRÜNDUNGSREGELING De regeling omtrent Nachgründung (huidig art. 2:204c BW) verdwijnt. De Nachgründung is momenteel van toepassing als de B.V. goederen verkrijgt van een oprichter of aandeelhouder binnen twee jaar na de eerste inschrijving in het handelsregister. Bij een dergelijke verkrijging is deze verklaring niet meer vereist. AFSCHAFFING VERBOD FINANCIËLE STEUNVERLENING De beperkingen en verboden met betrekking tot het verstrekken van leningen, het verstrekken van koersgaranties en het verlenen van zekerheden met het oog op het nemen van (certificaten van) aandelen in het kapitaal van de B.V. komen te vervallen (huidig art. 2:207c BW). BLOKKERINGSREGELING De blokkeringsregeling is aanzienlijk veranderd. De wet voorziet in een aanbiedingsregeling waarbij de aandeelhouder die één of meer aandelen wil vervreemden, deze eerst aanbiedt aan zijn medeaandeelhouders naar evenredigheid van het aantal aandelen dat ten tijde van de aanbieding door ieder van hen wordt gehouden. Indien gewenst door de aanbiedende aandeelhouder kan de prijs door één of meer onafhankelijke deskundigen worden vastgesteld. Hier kan bij de statuten van worden afgeweken door een andere of geen blokkeringsregeling en/of een afwijkende prijsbepalingsregeling op te nemen. Ook wordt het mogelijk om overdracht van aandelen gedurende een bepaalde periode uit te sluiten. Nieuw is de regeling dat in geval van executoriaal beslag, faillissement en schuldsaneringsregeling natuurlijke personen, afgifte van legaat, toedeling uit een gemeenschap of pandrecht, de rechter de blokkeringsregeling geheel of gedeeltelijk buiten toepassing kan verklaren. CERTIFICATEN VAN AANDELEN Het is mogelijk houders van certificaten bij de statuten vergaderrechten toe te kennen. De levering van certificaten met vergaderrecht moet door de B.V. worden erkend of aan haar worden betekend. De vergaderrechten dienen bij de eerstvolgende statutenwijziging na inwerkingtreding, doch uiterlijk vijf jaar daarna, in de statuten te worden opgenomen. Daarnaast is het bestuur verplicht de certificaathouders binnen één jaar na inwerkingtreding van de wet in te schrijven in het aandeelhoudersregister, waarna zij pas hun rechten jegens de B.V. kunnen uitoefenen. WINSTRECHTLOZE EN STEMRECHTLOZE AANDELEN Het is mogelijk om winstrechtloze en stemrechtloze aandelen uit te geven. In de statuten moet dit worden vastgelegd met een vermelding van het nominale bedrag van elke soort aandelen. Stemrechtloze aandelen kunnen aantrekkelijk zijn in het geval van werknemersparticipaties, externe kredietverstrekkers, een kapitaalinjectie of in het kader van familiebedrijven. Vaak wordt in deze situaties thans gebruik gemaakt van de mogelijkheid van certificering. Het is zeer afhankelijk van de specifieke situatie of de invoering van stemrechtloze aandelen dan wel certificering aan te raden is.

5 5 Aan stemrechtloze aandeelhouders worden alle aandeelhoudersrechten toegekend, met uitzondering van het stemrecht in de algemene vergadering. De regeling geldt niet voor besluitvorming in de vergadering van aandeelhouders van een bepaalde soort of aanduiding. Houders van stemrechtloze aandelen hebben dus wel vergaderrecht. Aandeelhouders van winstrechtloze aandelen hebben geen of slechts een beperkt recht op dividend. Winstrechtloze aandelen kunnen aantrekkelijk zijn in het geval bijvoorbeeld een oprichter of grootaandeelhouder graag nog de touwtjes in handen wil houden, maar niet meer uit is op financieel gewin. Dit kan aantrekkelijk zijn in geval van een familiebedrijf, waarbij de oprichter plaats maakt voor zijn opvolger. Let op: een aandeel kan niet zowel stemrechtloos als winstrechtloos zijn. Het wettelijke uitgangspunt dat het stemrecht op aandelen zich evenredig verhoudt tot de nominale waarde van de aandelen blijft gehandhaafd. Hiervan kan bij de statuten worden afgeweken, door de introductie van flexibel stemrecht. Bijvoorbeeld geen of meervoudig stemrecht, welke regeling wordt getroffen voor alle aandelen van een bepaalde soort of aanduiding. Een besluit tot wijziging van de statuten ten aanzien van het stemrecht kan slechts worden genomen met algemene stemmen in een vergadering waarin het gehele geplaatste kapitaal is vertegenwoordigd. Om te voorkomen dat er door middel van een besluit tot statutenwijziging afbreuk wordt gedaan aan de rechten van stemrechtloze aandeelhouders is er een goedkeurend besluit vereist van deze aandeelhouders indien sprake is van een statutenwijziging die afbreuk doet aan de specifiek aan hen toegekende rechten. Aan stemrechtloze aandeelhouders komt, tenzij de statuten anders bepalen, geen voorkeursrecht toe bij uitgifte van aandelen. Let op: de statutaire regeling van stemrecht geldt voor alle besluiten van de algemene vergadering en kan dus niet per besluit worden vastgelegd. De B.V. kan de relatie met aandeelhouders van stemrechtloze en winstrechtloze aandelen bij een omzetting, fusie of splitsing beëindigen. Ter compensatie van het verlies kunnen deze aandeelhouders dan wel een schadeloosstelling vragen. ALGEMENE VERGADERINGEN / BESLUITVORMING De wet spreekt niet meer over de algemene vergadering van aandeelhouders, maar over de algemene vergadering. Het vergaderrecht komt toe aan aandeelhouders, aan houders van certificaten waaraan bij de statuten vergaderrecht is verbonden, aan aandeelhouders die vanwege een vruchtgebruik of pandrecht geen stemrecht hebben en aan vruchtgebruikers en pandhouders die stemrecht hebben. Vruchtgebruikers en pandhouders die geen stemrecht hebben, hebben vergaderrecht, indien de statuten dit bepalen en bij de vestiging of overdracht van het vruchtgebruik of pandrecht niet anders is bepaald. De minimale oproepingstermijn voor de algemene vergadering wordt verkort naar acht dagen. Daarnaast kunnen de statuten bepalen dat de algemene vergadering in een plaats buiten Nederland plaatsvindt. Ten minste éénmaal per jaar dient een algemene vergadering te worden gehouden. Besluitvorming kan ook buiten vergadering plaatsvinden, indien alle vergadergerechtigden met deze wijze hebben ingestemd. Dat besluiten buiten vergadering alleen genomen kunnen worden met algemene stemmen vervalt.

6 6 Een groep van aandeelhouders of vergadergerechtigden die ten minste 1% (naar huidig recht 10%) van het geplaatst kapitaal vertegenwoordigen kunnen aan het bestuur en aan de raad van commissarissen verzoeken een algemene vergadering bijeen te roepen. In de statuten kan het vereiste gedeelte van het kapitaal lager worden gesteld. Let op: Het is belangrijk om de besluitvorming goed te documenteren. Het is bijvoorbeeld raadzaam een dividendbesluit te onderbouwen met achteraf verifieerbare informatie (bijvoorbeeld de verklaring van een accountant of andere deskundige). VASTSTELLEN VAN DE JAARREKENING Voor het vaststellen van de jaarrekening is een algemene vergadering niet altijd meer verplicht. De voorwaarde is dat alle aandeelhouders tevens bestuurder van de B.V. zijn. Ondertekening van de jaarrekening door alle bestuurders en commissarissen is dan voldoende als vaststelling. Wel moeten alle overige vergadergerechtigden met deze manier van vaststellen hebben ingestemd en kennis hebben genomen van de opgemaakte jaarrekening. Vaststelling betekent in dat geval tevens het verlenen van kwijting aan de bestuurders en commissarissen. Het is mogelijk om in de statuten deze manier van vaststelling van de jaarrekening uit te sluiten. CONCLUSIE EN GEVOLGEN In veel gevallen hebben de wijzigingen directe werking, maar soms moeten de statuten en/of aandeelhoudersovereenkomsten worden aangepast om gebruik te maken van de (nieuwe) mogelijkheden die de Flex B.V. biedt. Alle wijzigingen die de wet brengt ten opzichte van het huidige recht hebben directe werking. Voor wat betreft de geldigheid van besluiten of rechtshandelingen en de regels omtrent aansprakelijkheid geldt eveneens directe werking. Ten aanzien van enkele bepalingen wordt overgangsrecht gegeven. Bijvoorbeeld het toekennen van vergaderrechten, welke geschiedt middels een statutenwijziging. De wet verplicht B.V.'s met houders van zogenaamde bewilligde certificaten (certificaten die met medewerking van de B.V. zijn uitgegeven) om bij de eerstvolgende statutenwijziging na de inwerkingtreding van de wet, doch uiterlijk vijf jaar daarna, de vergaderrechten in de statuten op te nemen. Dit geldt eveneens voor het in de statuten voorzien van een ontstentenis of beletregeling voor commissarissen. Het bestuur is verplicht de bewilligde certificaathouders binnen één jaar na inwerkingtreding in te schrijven in het aandeelhoudersregister, waarna zij pas hun rechten jegens de B.V. kunnen uitoefenen. Ook voor de gewijzigde kapitaalbeschermingsregeling geldt directe werking. Wel zullen procedures die gestart zijn op het moment van inwerkingtreding moeten worden afgerond. Een lopende verzetstermijn bij kapitaalvermindering wordt niet onderbroken of gestopt. Ook als goedkeuring is gevraagd voor een verkrijging waarop de Nachgründung van toepassing is, dient deze procedure te worden afgemaakt. Echter rechtshandelingen die zijn verricht in strijd met art. 2:204c (Nachgründung) zijn na de invoering niet langer vernietigbaar. Op een overdracht van aandelen die plaatsvindt na de inwerkingtreding blijft het huidige recht van toepassing indien de aandelen vóór de inwerkingtreding zijn aangeboden. Een B.V. die ten gevolge van een uitkering die onder het huidige recht heeft plaatsgevonden, na de inwerkingtreding niet langer aan haar verplichtingen kan voldoen, zal niet zijn onderworpen aan de nieuwe regeling. Het tijdstip van de uitkering is beslissend.

7 7 Een rechtshandeling die vernietigbaar is tot aan het tijdstip van de inwerkingtreding, kan vanaf dan niet langer worden vernietigd op grond van het gebrek dat haar tevoren aankleefde, indien de wet een zodanig gebrek niet aanmerkt als een grond van vernietigbaarheid. En vernietigbare rechtshandelingen worden juist nietig, indien de nieuwe wet het gebrek als een grond voor nietigheid aanmerkt. Dit is overigens niet het geval indien de statuten na de inwerkingtreding nog wel de nietigheidsgrond handhaven die onder het huidige recht geldt en het nieuwe recht de optie van nietigheid toestaat. De nieuwe wet blijft buiten toepassing indien toepassing op grond van de redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar zou zijn of de gelijkenis met de in het overgangsrecht geregelde gevallen daartoe mocht aanzetten. Een regeling in de statuten die de inkoop van aandelen beperkt op grond van de huidige regeling, zal die inkoop blijven beperken. Een statutaire regeling langs de lijnen van het huidige art. 2:207c BW kan tot vernietigbaarheid leiden terwijl de nieuwe wet deze handeling toestaat. Een oproepingstermijn die op 15 dagen is gesteld, zal 15 dagen blijven. Verwijzingen in de statuten naar wetsartikelen, hebben in beginsel te gelden als verwijzingen naar de toekomstige wetsartikelen, wat de nodige verschuivingen tot gevolg kan hebben. En waar de statuten een andere regeling beschrijft dan de wet voorschrijft, geldt de wettelijke regeling in aanvulling op de statuten, wat eenvoudig tot misverstanden kan leiden. B.V. OF N.V. De B.V. krijgt een andere uitstraling. Wilt u de uitstraling van de huidige B.V. behouden, dan is de keuze voor een N.V. misschien een optie. De N.V. komt in grote lijnen overeen met de huidige B.V. De inhoud van de statuten kan zo vorm worden gegeven waardoor de beslotenheid van een B.V. geëvenaard kan worden, zonder de risico's op uitholling van bestuurdersaansprakelijkheid. Ook voor eventuele handelspartners is er meer zekerheid, er is immers wel sprake van een minimale stortingsverplichting (minimaal ,-). Ook in de privésfeer is er meer zekerheid door het lagere risico van bestuurdersaansprakelijkheid.