het nieuwe wetboek van Vennootschappen en verenigingen: capita selecta impact OP juridisch kader van DURFKAPITAALINVESTERINGEN

Transcriptie

1 het nieuwe wetboek van Vennootschappen en verenigingen: capita selecta impact OP juridisch kader van DURFKAPITAALINVESTERINGEN

2 Getoetste praktijk: I. Venture capital & private equity Snelgroeiende technologiebedrijven I Economische impact IV. Focus op BV en NV INLEIDING Doel = Modernisering en flexibilisering toename en versterking van contractuele vrijheid I. Defaultregeling behouden Nood aan juridische begeleiding typestatuten & gedetailleerde uitwerking Maakt de aanpassing België aantrekkelijker voor techbedrijven die beroep doen op de markt van risicokapitaal (private equity en/of venture capital)?

3 PROGRAMMA Stemrechten, quid? BV: kapitaal(?) & effecten Samenstelling van bestuursorgaan Bijkomende punten (volgende slide)

4 Bijkomende punten I. Inkoop eigen aandelen Elektronische middelen I Obligatieleningen IV. Statutaire zetelleer V. Beperking bestuurdersaansprakelijkheid VI. Eenhoofdige NV V Onvervreemdbaarheidsclausules VI Tegenwerpelijkheid statutaire overdrachtsclausules IX. Opheffing voorkeurrecht X. Alarmbelprocedure XI. Belangenconflictregeling X Intern reglement XI Schriftelijk uitbrengen van een stem voor/op (B)AV? XIV. CVBA verdwijnt als flexibel vangnet PROGRAMMA

5 STEMRECHTEN, QUID? Regel = 1 aandeel = 1 stem, MAAR aanvullend recht BV & (niet-genoteerde) NV onbeperkt afwijken mogelijk I. 1 vaste regel: minstens 1 aandeel met minstens 1 stem I Loskoppelen van (inbreng-/kapitaal-)waarde en stemrechtelijke waarde Opportuniteit: Positieve vetorechten voor investeerders (in tegenstelling tot louter negatieve vetotrechten) Bv. Retentiemechansimes en leaver-bepalingen, forceren van exit, IV. Opportuniteit: oprichters kunnen langer de controle behouden na kapitaalrondes (met uitzondering van veto-beslissingen) V. Opportuniteit: Moduleren van stemrecht (in RvB en AV) afhankelijk van beslissing/materie VI. Deur open in praktijk voor super voting rights & super dividend rights?

6 Genoteerde NV beperkt tot dubbel stemrecht STEMRECHTEN, QUID? I. Beloning voor loyauteit Voorwaarden (volstort + 2 jaar op zelfde naam ingeschreven in register) Aandelen zonder stemrecht onbeperkt I. Preferentieel dividend niet langer verplicht als compensatie I IV. Aparte soort/klasse (!) cfr 560 W.Venn. problematiek Opportuniteit: afscheiden van economische rechten en lidmaatschapsrechten in stichting of STAK overbodig (bv. bij ESOP) Toch dwingend stemrecht? beperking

7 BV: KAPITAAL (?) & EFFECTEN Meest ingrijpende aanpassing = afschaffing kapitaalbegrip I. Functionaliteit beperkt (bescherming schuldeisers & I afbakeningscriterium voor rechten) Link tussen kapitaal en rechten verbonden aan aandelen verdwijnt Voldoende aanvangsvermogen vereist Bij oprichting: oprichters (minstens inschrijvers (aansprakelijkheid) 1/3) en gewone I. Gelijk aan NV Vermijd omweg via bijkomende investeerder in nieuwe venture akte bij instap van

8 BV: KAPITAAL (?) & EFFECTEN Inbreng in natura in nijverheid I. Verbod valt weg Substantie voor waarderingen ter voorbereiding van I kapitaalronde Schorsing en vervallen verklaring wanneer toegezegde arbeid niet langer wordt geleverd IV. Gedetailleerde retentiemechanismes en leaver-regelingen (tussen founders) kunnen hierop geënt worden V. Mogelijkheid tot installeren van een werkend slicing pie model? Effecten I. Aandelen (zie punt 1) Geen nood aan winstbewijzen dividendrecht te moduleren) (aandelen: stemrecht en I (Converteerbare) obligaties en inschrijvingsrechten (warrants) - gelijk aan NV

9 BV: KAPITAAL (?) & EFFECTEN Zuiver contractuele benadering Inschrijvingsrechten (warrants) bieden flexibiliteit voor o.a.: I. Anti-dilutiebescherming Schadevergoedingsregeling bij verklaringen en waarborgen I Allerhande ratchet mechanismes IV. Converteerbare leningen/obligaties met equity kickers Formaliteiten bij kapitaalverhoging (zelfs aan hogere waardering dan vorige inbreng): I. Omstandig verslag bestuursorgaan (en commissaris) Verantwoordiging uitgifteprijs en gevolgen voor lidmaatschaps- en I vermogensrechten voor bestaande aandeelhouders Eenparige afstand van verslaggeving mogelijk

10 BV: KAPITAAL (?) & EFFECTEN Machtiging aan bestuursorgaan om inbreng en uitgifte van aandelen goed te keuren I. Cfr. toegestaan kapitaal Uittreding & uitsluiting lastens vennootschapsvermogen I. Klassieke CVBA regeling I Facultatief Extra mogelijkheid uitwerking leaver-bepalingen en deadlock-procedure Vrije overdraagbaarheid van effecten I. Dient opgenomen in statuten (idem voor openbare uitgifte van effecten) Op maat gemaakte regeling van voorkooprechten, volgrechten, volgplichten en exitregeling

11 BV: KAPITAAL (?) & EFFECTEN Flexibele (preferentiële) dividendenrechten I. Liquidatiepreferentie I Statutaire (en contractuele) vrijheid Tussentijdse dividenduitkeringen mogelijk (ook te delegeren aan bestuursorgaan) Conclusie: I. Onder huidig recht reeds bij eerste kapitaalronde impliciete of expliciete eis tot omvorming naar NV zal minder snel plaatsvinden

12 Voordelen van Comm. V.A. in huidige fondsenpraktijk: I. Flexibiliteit onafzetbaarheid zaakvoerder I Comm. V.A. verdwijnt als vennootschapsvorm IV. = Tegemoetkoming door flexibilisering bestuur BV en NV Ad-nutum herroepbaarheid aanvullend recht I. BV en NV kan enige bestuurder aanstellen EN deze benoeming statutair verankeren, of specifieke voorwaarden voor het ontslag opnemen Minderheidsaandeelhouders of investeerders kunnen I SAMENSTELLING VAN BESTUURSORGAAN bestuurderspositie statutair verankeren Onafhankelijke bestuurders meer comfortabele positie

13 Duaal regime in NV I. Splitsing executives (bestuursraad) & non-executives (raad van toezicht) Afgescheiden beslissings- en vertegenwoordigings I IV. bevoegdheden Afwijkingen via statuten mogelijk Opportuniteit: Bepaalde buitenlandse investeringsfondsen (bvb Duitsland) mogen slechts investeren in two-tier companies Ontdubbeling bestuursmandaten (vaste vertegenwoordiger & natuurlijke persoon) I. Gemakkelijkheidsoplossing voor oprichters om meerderheid te SAMENSTELLING VAN BESTUURSORGAAN behouden Oplossing kan gevonden worden in de moduleerbaarheid van stemrechten

14 Inkoop eigen aandelen of certificaten (m.b.t. eigen aandelen) I. Relevant voor: Leaver-regelingen Procedures versoepeld en/of afgeschaft (afschaffing 20%-grens en termijn, wel reserve) I Op basis van zelfde dubbele uitkeringstest (als bij dividenduitkering en kapitaalvermindering (NV)): Balanstest & liquiditeitstest IV. Vervreemding aandelen evenredigheid V. Opportuniteit: Investeerders (en oprichters) willen leaver-regeling waarbij vennootschap aandelen inkoopt (en terug overdraagt aan nieuwe oprichter) omweg wordt overbodig Elektronische middelen BIJKOMENDE PUNTEN I. Neerlegging vennootschapsdossier Communicatie met aandeelhouders en bestuurders via I Elektronische effectenregisters

15 Obligatieleningen: I. Relevant voor: brugfinanciering tussen verschillende kapitaalrondes Wettelijk kader aangepast internationale praktijk I Regels algemene vergadering obligatiehouders aanvullend recht Statutaire zetelleer: I. Relevant voor: Bepaalde investeringsfondsen eisen de aanwezigheid van het zakelijk centrum of de praktische hoofdzetel in een bepaald geografisch gebied Geen zetelverplaatsing of omvorming meer BIJKOMENDE PUNTEN noodzakelijk Fiscaal-, sociaal-, insolventie- en milieurechtelijk geen wijziging Beperking bestuurdersaansprakelijkheid I. Relevant voor: Eis van bepaalde investeringsfondsen om louter benoemd te worden in non-executive orgaan

16 BIJKOMENDE PUNTEN Eenhoofdige NV = onverkort toegelaten I. Relevant voor: spin-offs en groepsstructuren Vereenvoudiging en rechtlijnigheid groepsstructuren Onvervreemdbaarheidsclausules I. Relevant voor: Overdrachtsbeperkingen en retentiemechanismes voor intellectueel kapitaal I Belang van de vennootschap Bevestiging: Bij onbepaalde duur, steeds opzegbaar Tegenwerpelijkheid van statutaire overdrachtsclausules I. Bevestiging: Indien regelmatig openbaar gemaakt, dan is overdracht in strijd ermee niet tegenwerpbaar aan derden of vennootschap (ongeacht goede trouw verwerver)

17 BIJKOMENDE PUNTEN Opheffing voorkeurrecht (in voordeel van bepaalde personen, anderen dan personeel) I. Relevant voor: follow-on financieringsrondes I IV. Juiste prijs-regel afgeschaft Specifieke belangenconflictregeling Motiveringsplicht Alarmbelprocedure I. Relevant voor: investerende, niet-rendabele groeibedrijven met (voortdurende) nood aan externe financiering I Gekoppeld aan balanstest & liquiditeitstest Nettoactief dreigt negatief te worden

18 BIJKOMENDE PUNTEN Belangenconflictregeling I. Relevant voor: Related party transactions, voornamelijk impact voor oprichters Definitie niet materieel gewijzigd I Gevolg: steeds uitgesloten van stemming (ook in BV en niet-genoteerde NV) IV. Uitzondering voor: 1 bestuurder of alle bestuurders met belangenconflict Intern reglement I. Relevant voor: Exitprocedures, toetredingsvoorwaarden, winstverdelingsmechanismes Wettelijke verankering van mogelijkheid I Aanvulling van statuten (via kruisverwijzing in statuten) IV. Discretie

19 BIJKOMENDE PUNTEN Schriftelijk uitbrengen van een stem op/voor (B)AV? I. Relevant voor: Procedure van closing kapitaaltransacties Vervanging van volmachten bij (investerings-)transacties CVBA verdwijnt als flexibel vangnet I. Relevant voor: Groepsstructuren en hybride structuren Eis: coöperatief gedachtegoed I Wordt ondervangen door bijkomende flexibiliteit BV en NV

20 OFFICES Lange Kievitstraat Antwerp Belgium CONTACT