Masterclass Actualiteiten rondom de B.V. Madlyn Hoek Kandidaat-notaris Harke Plas Advocaat 24 mei 2016
Tegenstrijdig belang
Corporate opportunity
Wat is tegenstrijdig belang? Hoge Raad (Bruil / Combex): - belang dat niet parallel loopt met dat van BV waardoor bestuurder niet in staat is belang BV integer en onbevooroordeeld te bewaken; - twijfel of bestuurder zich bij zijn handelen uitsluitend laat leiden door belang BV.
Tot 1 januari 2013 Externe vertegenwoordigingsregeling De besmette bestuurder en alle andere bestuurders zijn in beginsel onbevoegd de BV te vertegenwoordigen De raad van commissarissen vertegenwoordigt de BV Tenzij de algemene vergadering één of meer personen aanwijst die de BV vertegenwoordigen Wegschrijven Rechtsonzekerheid door externe werking
Vanaf 1 januari 2013 Interne besluitvormingsregeling Besmette bestuurder mag niet deelnemen aan beraadslaging en besluitvorming over een onderwerp indien de bestuurder een direct of indirect persoonlijk belang heeft tegenstrijdig met het vennootschappelijk belang. Wettelijke 3-traps regeling Aandachtspunten: - besmette bestuurder mag wel vertegenwoordigen na besluitvorming - één besmette bestuurder, trekt andere bestuurders niet mee - besmette bestuurder-aandeelhouder mag als aandeelhouder vervangend besluiten - tijdige informatieverstrekking over een mogelijk tegenstrijdig belang - goedkeuringslijst - joint venture (verschuiving zeggenschap) - bestuurdersaansprakelijkheid aandeelhouder (norm)?
Toch externe werking? Hoge Raad (Bibolini): wetenschap overtreding interne besluitvormingsregel m.b.t. bevoegdheid bestuurder nadeel voor de BV strijd met goede trouw door niettemin aanspraak op overeenkomst te maken
Overgangsrecht en statuten Geen terugwerkende kracht Rechtshandelingen verricht voor 1 januari 2013 vallen onder oude regeling (reparatie) Oude regeling in statuten: krachteloos
Statuten Aandeelhoudersovereenkomst
Vergelijking Aandeelhouderovereenkomst Binding slechts voor partijen Wijziging met instemming alle partijen Geldt niet automatisch voor nieuwe aandeelhouders Niet openbaar Contractueel Zonder notariële akte Rechtskeuze Subjectievere uitleg Flexibel Statuten Binding voor iedereen Wijziging met aandeelhoudersbesluit (meerderheid) Geldt automatisch voor nieuwe aandeelhouders Wel openbaar Statuten (sterker) Met notariële akte Nederlands recht Objectievere uitleg Wel flexibel, maar niet op alle punten Rol notaris
Non-concurrentiebeding Aanvullende kapitaalverstrekking Kwaliteitseis Tag along Drag along Benoemingen Good leaver (prijsbepaling) Bad leaver (prijsbepaling) Lock up Put optie Call optie Anti-verwatering Winstverdeling Aanbiedingsverplichting Aandeelhoudersovereenkomst Statuten
Ideale combinatie? Combinatie aandeelhoudersovereenkomst en statuten: 3-traps 1. aandeelhoudersovereenkomst en kwaliteitseis + statutaire sancties 2. verplichting tot integraal nakomen + statutaire sancties 3. aanbiedingsverplichting + prijsbepaling + statutaire sancties - niet langer voldoen aan kwaliteit - tekortschieten
Opmaken, vaststellen en deponering jaarrekening
Opmaken Procedure - door het bestuur (wet) - binnen 5 maanden na afloop boekjaar - verlenging door algemene vergadering op grond van bijzondere omstandigheden - maximale termijn van verlenging opmaaktermijn 5 maanden (dit was 6 maanden) - maximale termijn voor opmaak derhalve 10 maanden Vaststelling - door de algemene vergadering (wet) => geen goedkeuring door wie ook - uiterlijke termijn is 2 maanden - vaststelling is geen verplichting - vaststelling is niet tevens kwijting => afzonderlijk besluit tot kwijting Deponering (publicatie) - binnen 8 dagen na vaststelling - uiterlijk binnen 12 maanden na afloop boekjaar (dit was 13 maanden) Bijzondere regeling voor de DGA
1/1/17 1/6/17 1/11/17 (uiterlijke opmaak) 8/11/17 1/12/17 31/12/17 31/01/18 (verkorte publicatie (uiterlijke publicatie) DGA) Uiterlijke termijn publicatie: 12 maanden (was 13 maanden)
Te late deponering Kennelijk onbehoorlijke taakvervulling (onweerlegbaar) Vermoeden oorzaak faillissement (weerlegbaar) Onbelangrijk verzuim
Uitkering aan aandeelhouders
Bramer Bramer Holding Malciwi Garantie Rabobank IJsseldelta Waterfront Geldlening
Bramer Bramer Holding Malciwi Garantie Rabobank IJsseldelta Waterfront Geldlening
Vanaf 1 oktober 2012 Beperkte balanstest: uitkeringen kunnen slechts worden gedaan voor zover het eigen vermogen groter is dan de wettelijke of statutaire reserves Uitkeringstest: een besluit dat strekt tot uitkering heeft geen gevolgen zolang het bestuur geen goedkeuring heeft verleend Maatstaven uitkeringstest Vergelijkbare regeling voor iedere soort uitkering Aandachtspunt: afweging van belang door bestuurder
Aansprakelijkheid Terugbetaling of aansprakelijkheid bij uitkeringen: - uitkering in strijd met balanstest nietig besluit => terugbetalen door aandeelhouder (goede en kwade trouw) - uitkering zonder goedkeuring nietig besluit => terugbetalen door aandeelhouder (goede en kwade trouw) - goedkeuring blijkt onterecht verleend, de BV blijkt niet meer in staat aan haar opeisbare verplichtingen te voldoen: => bestuurder: iedere bestuurder hoofdelijk verbonden voor het tekort dat door uitkering is ontstaan (plus rente) indien zij wisten of redelijkerwijs behoorden te voorzien dat deze situatie zich zou voordoen, tenzij disculpatie individuele bestuurder => aandeelhouder: iedere aandeelhouder die uitkering ontving voor terugbetaling maximaal het ontvangen bedrag, indien zij wisten of redelijkerwijs behoorde te voorzien dat de BV daardoor in de problemen zou komen (kwade trouw)
Bramer Bramer Holding Malciwi Garantie Rabobank IJsseldelta Waterfront Geldlening
Aandachtspunt Gevolgen statuten - wettelijke regeling geldt, ook indien de statuten de nieuwe statuten de regeling niet reflecteren - statuten kennen de oude regeling omtrent uitkeringen: * letterlijke weergave of verwijzing => nieuw wetsartikel, tenzij. * niet letterlijke weergave =>? * vóór het doen van een uitkering die de oude uitgebreide balanstest niet haalt => statuten wijzigen
UBO-register
Vierde Europese anti-witwasrichtlijn - alle EU-lidstaten uiterlijk op 26 juni 2017 een centraal UBO-register instellen - meer transparant maken entiteiten en misbruik financieel stelsel, witwassen en terrorisme financiers voorkomen UBO = Ultimate Beneficial Owner degene die formele of feitelijke zeggenschap heeft, zowel zeggenschap als economische eigendom spelen een rol, indicaties zijn: - natuurlijk persoon die méér dan 25% van de aandelen of stemrechten of (contractuele) rechten heeft - natuurlijk persoon die tot méér dan 25% van het vermogen van een juridische constructie, entiteit of rechtspersoon gerechtigd is - geen UBO of bij twijfel: als uiterste optie natuurlijk persoon behorend tot hoger leidinggevend personeel opgeven - meer dan één UBO is dus mogelijk Vooralsnog aansluiting bij entiteiten opgenomen in het handelsregister doch niet een-op-een overnemen: - eenmanszaak: afwijken - fonds voor gemene rekening: in beraad - publiekrechtelijk rechtspersonen: afwijken
Openbaar register met privacy waarborgen - iedere gebruiker wordt geregistreerd - er zal een vergoeding voor inzage worden gevraagd - gebruikers, anders dan specifiek aangewezen autoriteiten en FIU-NL, krijgen inzage in beperkte set gegevens - bij risico per individueel geval beoordeling of afscherming (bepaalde) UBO-informatie kan geschieden (kidnapping, chantage, geweld, fraude, intimidatie, minderjarigheid en handelingsonbekwaamheid) => niet in te roepen wanneer banken, andere financiële instellingen of notarissen toegang vragen Verstrekte informatie voor een ieder 1. naam 2. geboortemaand 3. geboortejaar 4. nationaliteit 5. woonstaat 6. aard en omvang van het door de UBO gehouden economisch belang
Extra informatie voor bepaalde autoriteiten en FIU-NL 7. geboortedag 11. BSN nummer 8. geboorteplaats 12. aard, nummer en datum en plaats uitgifte of kopie ID-bewijs 9. geboorteland 13. onderbouwingsdocumentatie status UBO 10. adres Wie levert gegevens aan - vennootschappen en entiteiten worden verplicht accurate en actuele UBO-informatie aan te leveren - UBO wordt verplicht hieraan mee te werken - meldingsplichtige instellingen worden verplicht verschillen met UBO-register door te geven - bepaalde autoriteiten: een recht/verplichting om afwijkende gegevens door te geven Beheer(der) UBO-register: Kamer van Koophandel is geïnteresseerd - beheerder beslist welke (aangeleverde) gegevens in UBO-register komen te staan - UBO heeft recht om inzage en correctie te vragen in gegevens - onderzoek naar risico in verband met afscherming UBO-informatie
HARTELIJK DANK VOOR UW AANDACHT EN GRAAG TOT ZIENS! Wilt u de hand-outs van deze presentatie downloaden vanaf onze site, laat dan uw visitekaartje/e-mail adres achter
CONTACT Madlyn Hoek Kandidaat-notaris Ondernemingsrecht T 053-480 43 20 E madlyn.hoek@kienhuishoving.nl Harke Plas Advocaat T 053-480 42 04 E harke.plas@kienhuishoving.nl