Instelling Federale Overheidsdienst Financiën www.minfin.fgov.be Onderwerp Voorafgaande beslissing nr. 2013.078. Vennootschapsbelasting. Belastingneutrale partiële splitsing. Zakelijke overwegingen. Belastingfraude of ontwijking. Registratierechten. Onroerende goederen Datum 30 april 2013 Copyright and disclaimer De inhoud van dit document kan onderworpen zijn aan rechten van intellectuele eigendom van bepaalde betrokkenen, Er wordt u geen recht verleend op deze rechten. M&D Seminars geeft u via dit document informatie, maar verstrekt geen advies. M&D Seminars garandeert niet dat de informatie in dit document foutloos is. U gebruikt de inhoud van dit document op eigen risico. M&D Seminars, noch een van haar directieleden, aandeelhouders of bedienden zijn aansprakelijk voor bijzondere, indirecte, bijkomstige, afgeleide of bestraffende schade, noch voor enig ander nadeel van welke aard ook bij het gebruik van dit document en van de inhoud van dit document. M&D Seminars 2015. M&D SEMINARS Eikelstraat 38 9840 De Pinte T 09 224 31 46 F 09 225 32 17 info@mdseminars.be www.mdseminars.be
Home > Zoekresultaten > Voorafgaande beslissing nr. 2013.078 dd. 30.04.2013 Voorafgaande beslissing nr. 2013.078 dd. 30.04.2013 Vennootschapsbelasting Belastingneutrale partiële splitsing Zakelijke overwegingen Belastingfraude of -ontwijking Registratierechten Onroerende goederen Samenvatting De partiële splitsing van de NV X, waarbij haar onroerend patrimonium wordt afgesplitst naar een Newco Y en de exploitatie behouden blijft bij de NV X, beantwoordt aan zakelijke overwegingen en heeft niet als hoofddoel of één van de hoofddoelen belastingfraude of belastingontwijking in de zin van artikel 183bis, WIB 92 en kan worden doorgevoerd onder het belastingneutraal regime als bedoeld in artikel 211, 1, 1e en 4e lid, WIB 92. De partiële splitsing geniet van het recht van 0 t.h. zoals voorzien in art. 115bis W. Reg. I. Voorwerp van de aanvraag 1. De aanvraag strekt ertoe bevestiging te verkrijgen dat: 1.1. de door X NV geplande partiële splitsing, waarbij het onroerend goed van X NV zal worden ingebracht in een nieuw op te richten vennootschap (hierna Newco), beantwoordt aan het bepaalde in artikel 183bis van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 (hierna WIB 92) en daardoor, voor zover de overige formele voorwaarden hiertoe vervuld zijn, kan genieten van het belastingneutrale regime vervat in artikel 211, 1, 1e en 4e lid, WIB 92; 1.2. de door X NV geplande partiële splitsing conform artikel 115bis van het Wetboek Registratierechten (W.Reg.) onderworpen is aan het tarief van nul procent; 1.3. de vermelde verrichtingen verantwoord zijn door andere motieven dan het ontwijken van inkomstenbelastingen zoals bepaald in artikel 344, 1, 2, tweede lid, WIB 92. II. Omschrijving van de verrichting II.A. Beschrijving van de betrokken partijen en de huidige situatie 2. X NV werd opgericht door A en B voor elk 50% van de aandelen. X is een bedrijf dat zich bezig houdt met de activiteit Z. A kocht de aandelen van zijn medevennoot (B) en verkocht daarnaast 0,01% van het totaal aantal aandelen aan C. 3. De aandeelhoudersstructuur kan schematisch als volgt voorgesteld worden:
4. A houdt geen participaties aan in andere vennootschappen dan de hiervoor opgesomde. C houdt een participatie aan in een andere vennootschap. 5. X NV bezit een onroerend goed, dat dienst doet als kantoor. II.B. Beschrijving van de voorgenomen verrichting Partiële splitsing van X NV 6. In het licht van de toetreding van enkele (key)medewerkers, namelijk P, Q en R (hierna genoemd 'kandidaat-aandeelhouders'), is het volgens de aanvrager wenselijk in eerste instantie over te gaan tot een partiële splitsing, in de zin van artikel 677 van Wetboek Vennootschappen, van het onroerend goed dat als bedrijfspand wordt aangehouden in hoofde van X NV naar NewCo. 7. Redenen hiervoor: 7.1. Het is niet de bedoeling van de huidige aandeelhouders-natuurlijke personen om (key)medewerkers ook deelgenoot te maken in het onroerend goed. 7.2. Door de afsplitsing van het onroerend goed wordt de impact van het onroerend goed op de waarde van de onderneming teniet gedaan. 7.3. Op deze manier wordt het ook voor de 'kandidaat-aandeelhouders' financieel haalbaar een participatie van y% (cfr. hierna) in X NV te verwerven. Schematisch : Partiële splitsing van X NV 8. Het onroerend goed zal na de afsplitsing naar NewCo verhuurd worden aan X NV en dit tegen een marktconforme prijs. Verkoop y% aandelen X NV aan een nieuw op te richten vennootschap (NEWCO II) door de huidige aandeelhouders-natuurlijk personen 9. De volgende principes in verband met de toetreding van bovengenoemde (key)medewerkers werden
afgesproken. 9.1. De 'kandidaat-aandeelhouders' zullen een gezamenlijke participatie van y% in X NV verwerven middels een nog op te richten vennootschap, waarvan iedere kandidaat-aandeelhouder voor één derde eigenaar wordt. 9.2. Door deze overdracht zal er een vordering ontstaan in hoofde van de huidige aandeelhoudersnatuurlijke personen van X NV op de op te richten vennootschap van de kandidaat-aandeelhouders (hierna NewCo II). 10. De intentie van de aanvrager is echter voornamelijk een structuur te creëren waarmee de continuïteit van de vennootschap verzekerd kan worden. 11. Verder werd overeengekomen (mede omwille van de financiële slagkracht van de kandidaataandeelhouders) dat NewCo II in verband met de aankoop van deze aandelen geen bancaire schuld dient aan te gaan, maar dat er een betalingsuitstel zal worden toegestaan door de huidige aandeelhoudersnatuurlijke-personen van maximum 5 jaar. 12. Op dit betalingsuitstel zullen gedurende de eerste twee jaren, vanaf de datum van de definitieve verkoop, geen intresten verschuldigd zijn. 13. Initieel zullen de kandidaat-aandeelhouders dus een participatie van y% verwerven in X NV. 14. Op termijn is het echter de bedoeling een bijkomende verwerving van een participatie van y% mogelijk te maken, voor de kandidaat-aandeelhouders. Deze bijkomende verwerving zal worden bepaald in een call-optie overeenkomst waarvan de specifieke modaliteiten nog moeten worden vastgelegd. Zo zal een bijkomende verwerving van y% slechts mogelijk zijn op voorwaarde van een volledige betaling van de overeengekomen verkoopprijs voor de initiële verwerving van y% van de aandelen van X NV, binnen een termijn van vijf jaar te rekenen vanaf de datum van de definitieve verkoop. 15. Achtereenvolgend zullen dus in principe de volgende stappen genomen worden: 15.1. Partiële splitsing waarbij het onroerend goed wordt afgezonderd naar NEWCO 15.2. Verkoop y% van de aandelen van X NV aan NEWCO II III. Motivering van de aanvraag III.A. Artikel 211, 1, 4e lid, WIB 92 en artikel 183bis, WIB 92 III.A.1 Wettelijke basis inzake belastingvrijstelling 16. Artikel 211, 1, 4e lid, WIB 92 bepaalt dat volgende voorwaarden moeten vervuld zijn opdat een partiële splitsing kan genieten van het belastingneutrale regime: 16.1. de verkrijgende vennootschap moet een Belgische of intra Europese vennootschap zijn; 16.2. de partiële splitsing wordt verwezenlijkt overeenkomstig de bepalingen van het Wetboek Vennootschappen of desgevallend conform vennootschapsrechtelijke bepalingen van gelijke aard die van toepassing zijn op de overnemende of verkrijgende intra Europese vennootschap; 16.3. de verrichting beantwoordt aan het bepaalde in artikel 183 bis WIB 92. 17. Artikel 183 bis, WIB 92 bepaalt dat wanneer de verrichting niet plaatsvindt op grond van zakelijke overwegingen, zoals een herstructurering of rationalisering van de activiteiten van de bij de verrichting betrokken vennootschappen, dit kan doen vermoeden, behoudens het bewijs van het tegendeel, dat die verrichting als hoofddoel of als een van de hoofddoelen belastingfraude of -ontwijking heeft. III.A.2 Zakelijke overwegingen
Mogelijkheid tot het toetreden van (key)medewerkers in het kapitaal van X NV 18. Zoals reeds eerder aangegeven, wordt de beoogde structuur opgezet teneinde de continuïteit van de vennootschap X NV te waarborgen en de intrede van (key)medewerkers mogelijk te maken. 19. Logischerwijze wordt dan ook overwogen om het onroerend goed te centraliseren in een aparte vennootschap. 20. De aanvrager verwijst naar hetgeen hiervoor werd vermeld. Ontwikkeling onafhankelijke vastgoedactiviteit 21. Teneinde op termijn de vastgoedactiviteit onafhankelijk van de bestaande activiteit te laten evalueren, is het ook aangewezen dat het huidige onroerend goed (+ eventuele toekomstige onroerende goederen) gecentraliseerd wordt in één vennootschap (met name NewCo I) van waaruit deze activiteit verder kan beoordeeld en ontwikkeld worden. 22. In dit kader merkt de aanvrager op dat er zeer recentelijk een verkoopovereenkomst werd gesloten m.b.t. een aanvullend onroerend goed. 23. Het is de intentie van de vennootschap dit onroerend goed af te werken en in de toekomst te verhuren. Alleszins zal de centralisatie leiden tot een meer efficiënte inzet van de middelen en expertise wat toekomstige vastgoedinvesteringen ten goede zal komen. Risicospreiding 24. Met het oog op de toekomst kunnen, door middel van de beoogde structuur, de verschillende activiteiten zich verder ontwikkelen: enerzijds de vastgoedactiviteit en anderzijds de bestaande activiteiten Z. 25. Deze activiteiten zijn echter verschillend van elkaar, vergen een andere expertise en hebben ook hun eigen risicoprofiel. Beleidsmatig is het dan ook logisch om met het oog op de toekomst de activiteiten Z en de vastgoedactiviteit van elkaar te scheiden. III.A.3 Fiscale aspecten Art. 213 WIB 92 26. Het onroerend goed van X NV zal worden afgesplitst naar NewCo. Er zullen geen schulden mee worden afgesplitst. Het gestorte kapitaal, de belaste reserves en de vrijgestelde reserves van X NV zullen verdeeld worden conform artikel 213, 2e lid, WIB 92. Fiscaal overdraagbare bestanddelen 27. Per 31/12/2012 heeft de vennootschap X NV geen overdraagbare fiscale bestanddelen. Impact van de verrichting op de aftrek voor risicokapitaal 28. Uit de cijfers blijkt dat de afsplitsing geen invloed heeft op de totale aftrek voor risicokapitaal. III.A.4 Engagementen 29. De aanvrager bevestigt dat de verrichting going concern geen negatieve impact zal hebben op de exploitatie en de tewerkstelling. Eerder zal ze dus meehelpen om de continuïteit van de vennootschap te verzekeren. 30. Daarnaast gaan de aandeelhouders-natuurlijke personen het engagement aan om de aandelen van de vastgoedvennootschap NewCo en de exploitatievennootschap X NV, die bij de partiële splitsing betrokken zijn, niet te vervreemden aan derden binnen de drie jaar volgend op de datum van notariële akte van de partiële splitsing, met uitzondering van de y% van de aandelen in X NV die binnen deze periode van drie jaar worden overgedragen aan de kandidaat-aandeelhouders. Indien binnen deze driejarige periode eveneens de bijkomende verwerving van y% zou plaatsvinden door de kandidaataandeelhouders, engageert de aanvrager zich ertoe een avenant aan te vragen bij de DVB.
31. Bovendien engageren de aandeelhouders-natuurlijke personen zich ertoe de ontvangen som voor de verkoop van de y% van X NV aan eigen middelen, als kapitaal, in te brengen in de vastgoedvennootschap NewCo ter financiering van de aankoop van een nieuw pand. III.B. Artikel 115bis, W. Reg. 32. Artikel 115bis W. Reg. bepaalt dat de inbrengen van onroerende goederen, andere dan die welke gedeeltelijk of geheel tot bewoning aangewend worden of voor bewoning bestemd zijn en door een natuurlijk persoon ingebracht worden, in burgerlijke vennootschappen of handelsvennootschappen waarvan de zetel van werkelijke leiding in België gevestigd is, of de statutaire zetel in België en de zetel van werkelijke leiding buiten het grondgebied van de lidstaten van de Europese Gemeenschap gevestigd is, aan het recht van nul procent worden onderworpen. 33. In casu is aan de nationaliteitsvereiste voldaan. 34. Bovendien zal de partiële splitsing van het onroerend goed volledig vergoed worden in aandelen en zullen er geen schulden mee worden afgesplitst zodat deze onroerende goederen schuldenvrij afgesplitst worden naar de vennootschap NewCo. 35. Bijgevolg is het evenredig registratierecht van nul procent van toepassing en zal ingevolge artikel 167 W. Reg. enkel het algemeen vast recht van 25 euro verschuldigd zijn. III.C. Artikel 344, 1, 2, 2e lid, WIB 92 Relevante wettelijke bepaling 36. De relevante wettelijke bepaling: artikel 344, 1 WIB 92 bepaalt het volgende: "Aan de administratie kan niet worden tegengeworpen, de rechtshandeling noch het geheel van rechtshandelingen dat een zelfde verrichting tot stand brengt, wanneer de administratie door vermoedens of andere in artikel 340 bedoelde bewijsmiddelen en aan de hand van objectieve omstandigheden aantoont dat er sprake is van fiscaal misbruik. Er is sprake van fiscaal misbruik wanneer de belastingplichtige middels de door hem gestelde rechtshandeling of het geheel van rechtshandelingen één van de volgende verrichtingen tot stand brengt: 1 een verrichting waarbij hij zichzelf in strijd met de doelstellingen van een bepaling van dit Wetboek of de ter uitvoering daarvan genomen besluiten buiten het toepassingsgebied van die bepaling plaatst; of 2 een verrichting waarbij aanspraak wordt gemaakt op een belastingvoordeel voorzien door een bepaling van dit Wetboek of de ter uitvoering daarvan genomen besluiten en de toekenning van dit voordeel in strijd zou zijn met de doelstellingen van die bepaling en die in wezen het verkrijgen van dit voordeel tot doel heeft. Het komt aan de belastingplichtige toe te bewijzen dat de keuze voor zijn rechtshandeling of het geheel van rechtshandelingen door andere motieven verantwoord is dan het ontwijken van inkomstenbelastingen. Indien de belastingplichtige het tegenbewijs niet levert, dan wordt de belastbare grondslag en de belastingberekening zodanig hersteld dat de verrichting aan een belastingheffing overeenkomstig het doel van de wet wordt onderworpen alsof het misbruik niet heeft plaatsgevonden." 37. In haar circulaire over de nieuwe algemene anti-misbruikmaatregel (Ci.RH.81/616.207 (AFZ 3/2012 - AAF 17/2012 - AAPD 4/2012) dd. 04.05.2012) geeft de belastingadministratie te kennen dat de Dienst Voorafgaande Beslissingen zich niet zal kunnen uitspreken over het feit of de belastingadministratie het nieuwe artikel 344 1 WIB 92 al dan niet zal kunnen toepassen op de voorgelegde situatie. 38. Daarentegen bepaalt de circulaire dat de DVB zich wel zal kunnen uitspreken over het feit of de keuze voor de voorgenomen rechtshandeling(en) of het geheel van rechtshandelingen die een zelfde verrichting tot stand brengt, door andere motieven is verantwoord dan het ontwijken van belastingen. Aanwezigheid van andere motieven dan het ontwijken van inkomstenbelastingen
39. Inzake de niet-fiscale motieven die aanleiding zullen geven tot de geplande partiële splitsing wordt verwezen naar III.A.2. Motivering van de juridische keuze van de rechtshandeling 40. Er werd geopteerd voor een partiële splitsing in plaats van voor een aan- en verkoop van het onroerend goed aangezien er bij een aankoop t.o.v. een partiële splitsing, een totaal verschillende financiële verhouding ontstaat tussen de beide vennootschappen, met name zal in hoofde van NewCo door de aankoop van het onroerend goed een belangrijke schuld ontstaan en zal X NV een belangrijke vordering verkrijgen, hetgeen best te vermijden is. 41. Bijkomend geldt dat gezien de hoge marktwaarde van het onroerend goed deze schuld mogelijkerwijze de solvabiliteit van de vennootschap NewCo negatief zou beïnvloeden waardoor de vennootschap moeilijker of tegen verhoogde voorwaarden een bijkomende lening zal kunnen aangaan om haar vastgoedactiviteit verder uit te breiden, in casu dus om de aankoop van het onroerend goed te kunnen financieren. 42. Er kan dus geconcludeerd worden dat door huidige aandeelhouders geopteerd wordt voor een partiële splitsing van het onroerend goed in plaats van een verkoop teneinde de vennootschap NewCo voldoende werkkapitaal ter beschikking te stellen om de vastgoedactiviteit verder uit te breiden. IV. Beslissing Artikel 211, 1, 1e en 4e lid, WIB 92 en artikel 183bis, WIB 92 43. In het kader van de toetreding van enkele keymedewerkers is het wenselijk over te gaan tot een partiële splitsing van het onroerend goed dat als bedrijfspand wordt aangehouden door X NV. 44. De kandidaat-aandeelhouders zullen initieel een gezamenlijke participatie van y% verwerven in X NV, middels een nog op te richten vennootschap NewCo II. Op termijn is het echter de bedoeling een bijkomende verwerving van een participatie van y% mogelijk te maken voor de kandidaataandeelhouders. 45. De partiële splitsing van X NV wordt verantwoord door zakelijke overwegingen: 45.1. zoals aangegeven wordt de beoogde structuur opgezet teneinde de intrede van keymedewerkers mogelijk te maken en zodoende de continuïteit van de vennootschap X NV te waarborgen; 45.2. het is de bedoeling om een vastgoedactiviteit te laten evolueren onafhankelijk van de bestaande activiteit Z. In dit kader werd recent een aanvullend onroerend goed aangekocht; 45.3. de vastgoedactiviteit enerzijds en de bestaande activiteit Z vergen een andere expertise en hebben hun eigen risicoprofiel. Beleidsmatig is het dan ook logisch om deze activiteiten van elkaar te scheiden. 46. De verrichting zal going concern geen negatieve impact hebben op de tewerkstelling. 47. X NV beschikt niet over fiscaal overdraagbare bestanddelen. 48. De verrichting is neutraal wat betreft de berekeningsbasis inzake de aftrek voor risicokapitaal. 49. De aanvrager heeft aangegeven dat artikel 213 WIB 92 en de administratieve commentaar ter zake zullen worden nageleefd. 50. De aandeelhouders-natuurlijke personen van X NV gaan het engagement aan om: 50.1. de aandelen van de vastgoedvennootschap NewCo I BVBA en de exploitatievennootschap X NV niet te vervreemden aan derden binnen de drie jaar volgend op de datum van notariële akte van de partiële splitsing, met uitzondering van de aandelen in de vennootschap X NV die binnen deze periode van drie jaar worden overgedragen aan de kandidaat-aandeelhouders (y%); 50.2. bijkomend de ontvangen verkoopprijs van de y% aandelen in X NV aan eigen middelen, als
kapitaal, in te brengen in kapitaal in de vastgoedvennootschap NewCo ter financiering van de aankoop van een nieuw pand; 50.3. en voor zover de overige y% aandelen (optionele bijkomende verwerving) binnen de 3 jaar na de juridische datum van de partiële splitsing wordt overgedragen, zal een avenant bij de DVB worden aangevraagd. 51. De aanvrager heeft bevestigd dat de partiële splitsing zal plaatsvinden overeenkomstig de bepalingen van het Wetboek van Vennootschappen en dat de verkrijgende vennootschap een binnenlandse vennootschap is. 52. Op basis van de door de aanvrager verstrekte inlichtingen en het door de DVB gevoerde onderzoek kan worden aangenomen dat de partiële splitsing van X NV beantwoordt aan het bepaalde in artikel 183bis, WIB 92 en kan genieten van het belastingneutrale regime vervat in artikel 211, 1, 1e en 4e lid WIB 92. Inzake registratierechten artikel 115bis.W.Reg. 53. Artikel 115bis W. Reg. bepaalt dat : de inbrengen van onroerende goederen, andere dan die welke gedeeltelijk of geheel tot bewoning aangewend worden of voor bewoning bestemd zijn en door een natuurlijke persoon ingebracht worden, in burgerlijke vennootschappen of handelsvennootschappen waarvan de zetel van werkelijke leiding in België gevestigd is, of de statutaire zetel in België en de zetel van werkelijke leiding buiten het grondgebied van de lidstaten van de Europese Gemeenschap gevestigd is, aan het recht van 0 pct. worden onderworpen. 54. Artikel 120 W. Reg. bepaalt dat : wanneer een inbreng in vennootschap gedeeltelijk vergolden wordt anders dan bij toekenning van maatschappelijke rechten, wordt de overeenkomst, naarmate van deze vergelding, onderworpen aan de rechten zoals ze in dit hoofdstuk vastgesteld zijn voor de overeenkomsten onder bezwarende titel die goederen van dezelfde aard tot voorwerp hebben. Zo een inbreng met onroerende goederen vermeld in artikel 115bis en goederen van een andere aard begrijpt, worden, niettegenstaande elk strijdig beding, de maatschappelijke rechten en de andere lasten, die de vergelding van bedoelde inbreng uitmaken, geacht evenredig verdeeld te zijn tussen de waarde die aan de onroerende goederen is toegekend en die welke aan de andere goederen is toegekend, bij de overeenkomst. De te vervallen huurprijzen van de huurcontracten waarvan de rechten worden ingebracht, worden evenwel geacht enkel op laatstbedoelde rechten betrekking te hebben. Deze bepalingen zijn evenwel niet toepasselijk bij inbreng van de universaliteit van de goederen of van een bedrijfstak overeenkomstig artikel 117 W. Reg. 55. Artikel 167 W. Reg. bepaalt dat wanneer er niet anderszins bij deze titel over beschikt is, het bedrag van het op een akte of een verklaring te heffen evenredig recht niet minder mag bedragen dan het algemeen vast recht. 56. Aangezien de inbreng zal worden gedaan in een nog op te richten Belgische vennootschap is er voldaan aan de nationaliteitsvereiste. 57. Aangezien de partiële splitsing, begrijpende een onroerend goed, volledig wordt vergoed in aandelen en er geen overname van schuld noch enige opleg is in contanten, is in casu artikel 120 W. Reg. niet van toepassing, en kan men stellen dat de verrichting zal worden belast met het evenredig registratierecht aan het tarief van 0% door een zuivere toepassing van artikel 115bis W. Reg., evenwel met een minimumheffing gelijk aan het algemeen vast recht van 25 bij toepassing van artikel 167 W. Reg. Artikel 344, 1, 2, 2e lid, WIB 92 58. De niet-fiscale motieven voor de verrichting werden uiteengezet in randnr. 53. 59. Bovendien werd geopteerd voor een partiële splitsing in plaats van voor een aan- en verkoop van het onroerend goed omdat bij een aankoop een totaal verschillende financiële verhouding zou ontstaan tussen de beide vennootschappen, met name zou in hoofde van NewCo een belangrijke schuld ontstaan en zou X NV een belangrijke vordering verkrijgen. Deze schuld in hoofde van Newco zou mogelijk de solvabiliteit van deze vennootschap negatief beïnvloeden, waardoor de vennootschap moeilijker of aan strengere voorwaarden een lening zou kunnen aangaan om haar vastgoedactiviteit verder uit te breiden. Ten einde de vennootschap NewCo voldoende werkkapitaal ter beschikking te stellen, wordt geopteerd voor een partiële splitsing van het onroerend goed in plaats van voor een verkoop. 60. De vermelde verrichtingen zijn verantwoord door andere motieven dan het ontwijken van
inkomstenbelastingen zoals bepaald in artikel 344, 1, tweede lid, WIB 92.