Highlights van de Flex BV Dag van de Limburgse Financial 26 september 2012 Peter Brouns en Remco Rosbeek
Waarom nieuwe BV-wetgeving? Vereenvoudiging van het BV-recht Afschaffing van als nodeloos ervaren formaliteiten Flexibelere ondernemingsvorm: "statutair maatpak" Laagdrempelig in internationale concurrentieverhoudingen 2
De wetswijziging in vogelvlucht (1) Kapitaalbeschermingsregels vervallen Geen verplicht maatschappelijk kapitaal Minimumkapitaal exit Uitstel stortingsplicht mogelijk Afschaffing accountantsverklaring en bankverklaring Grote verantwoordelijkheid voor bestuurder 3
De wetswijziging in vogelvlucht (2) Stemrecht- en winstrechtloze aandelen Instructiemacht aandeelhoudersvergadering (AV) Verruiming mogelijkheden verplichtingen voor aandeelhouders bij statuten Oproeptermijn AV 8 ipv 15 dagen Regelgeving mbt AV gemoderniseerd 4
Huidige kapitaalbescherming (1) BV entiteit met eigen rechten en plichten Aandeelhouders aansprakelijk tot ten hoogste ingelegde kapitaal Kapitaalbescherming: bescherming van het kapitaal tbv crediteuren van de BV Aandeelhouders moeten minimumkapitaal (EUR 18.000) storten in BV. Bij storting van kapitaal (in geld of in natura) dienen formele vereisten in acht te worden genomen, bijv. bankverklaring, accountantsverklaring 5
Huidige kapitaalbescherming (2) Art 2:180 BW lid 2 BV: bestuurder is hoofdelijk aansprakelijk voor verplichtingen vennootschap indien niet aan stortingsplicht is voldaan Bankverklaring/accountantsverklaring bij storting Nachgründung art 2:204c Verbod op financiële steunverlening 2:207c Inkoop van aandelen aan grenzen gebonden 6
Kapitaalbescherming wijzigt ingrijpend (1) Storting in geld: geen bankverklaring Inbreng in natura: 204a en b: > geen accountantsverklaring > oprichter/bestuur maakt beschrijving van inbreng met vermelding van waarde en waarderingsmethode Nachgründung 204c (verkoop van goederen door een aandeelhouder aan de vennootschap binnen 2 jaar na oprichting) Afgeschaft 7
Kapitaalbescherming wijzigt ingrijpend (2) Verbod financial assistance (207c) (het verstrekken van geldleningen tot verwerving van aandelen in het kapitaal van de vennootschap) Afgeschaft Kapitaalvermindering (207) crediteurenverzet Afgeschaft 8
Uitkeringen Gelijke behandeling van alle vormen van uitkeringen aan aandeelhouders: winst, reserves, inkoop en intrekking van aandelen en terugbetaling op aandelen Gestorte en opgevraagde deel van het kapitaal valt niet langer onder het gebonden eigen vermogen en kan worden uitgekeerd. De bovengrens bij uitkering wordt gevormd door (a.) de eis dat het eigen vermogen groter moet zijn dan de statutaire reserves en de wettelijke reserves, of, (b) bestuur weet of behoort te weten dat BV niet meer opeisbare schulden kan betalen Dividenduitkering: - uitkeringstest door AV of orgaan dat statutair is aangewezen om tot uitkering te besluiten - Goedkeuring vereist door het bestuur: pas daarna is besluit effectief! 9
Uitkeringtest Grote verantwoordelijkheid op schouders bestuur! Het bestuur kan uitkering uitsluitend weigeren indien het weet of redelijkerwijs behoort te weten dat de vennootschap daarna in betalingsproblemen terecht komt Ogv laatste jaarrekening? Verstandiger ogv tussentijdse vermogensopstelling. Accountantsverklaring niet vereist, wel verstandig. 10
Aansprakelijkheid bestuur / aandeelhouder Indien bestuur ten onrechte goedkeuring verleent aan het besluit, is het hoofdelijk aansprakelijk voor het tekort dat door de uitkering ontstaat, + wettelijke rente Verrekening met eigen vorderingen bestuur is uitgesloten Minister: periode "weten of behoren te weten" maximaal 1 jaar Disculpatie is mogelijk is in jurisprudentie aan strenge eisen gebonden Aandeelhouder die "wist of behoorde te weten": aansprakelijk tot maximaal het ontvangen bedrag met rente (geen verrekening mogelijk) 11
Positie bestuur Flex BV vraagt bestuurders met een rechte rug Spagaat? Spanningsveld tussen belang aandeelhouder en belang bestuur; bevoegdheid ontslag bestuur? Groter risico op bestuurdersaansprakelijkheid onder Flex BV? Ja en nee Nee: de wet stelt geen strengere norm aan bestuur dat thans reeds het geval is ogv bestaande jurisprudentie Ja: de wet expliciteert de norm hetgeen in de praktijk aanleiding zal geven tot eerdere aansprakelijkstelling bij mogelijk onterechte uitkering 12
Aandelen Mogelijkheid van winstrechtloze aandelen (2: 216 lid 7 BW) Mogelijkheid van stemrechtloze aandelen (2: 228 lid 5 BW) Aandeel kan niet winstrechtloos en stemrechtloos zijn Alternatief voor certificering bij : > werknemersparticipaties > in familieverhoudingen 13
Algemene Vergadering (AV) Minimale oproepingstermijn 8 ipv 15 dagen (wel statuten wijzigen!) Statuten kunnen bepalen dat vergadering buiten NL plaatsvindt Verruiming mogelijkheid om buiten vergadering te besluiten: unanimiteit is niet meer vereist; mits alle vergadergerechtigden hebben ingestemd met besluitvorming buiten vergadering en bestuurders en commissarissen advies hebben kunnen geven Stemmen kunnen ook elektronisch (e-mail of stemknop) worden uitgebracht. Stem of vergadervolmacht kan ook elektronisch zijn vastgelegd (e-mail) 14
Benoeming bestuur en commissarissen Hoofdregel: AVA Nieuw: benoeming door houders van één soort aandelen Eis: iedere aandeelhouder met stemrecht kan deelnemen aan stemming inzake benoeming van ten minste een bestuurder Statuten kunnen bepalen dat benoeming door de AV uit een voordracht geschiedt, welke niet meer dan een persoon hoeft te omvatten 15
Instructiemacht (1) Nu: AVA kan slechts algemene aanwijzingen geven aan bestuur over algemene lijnen van te voeren beleid Met Flex BV kan instructiebevoegdheid aanzienlijk worden aangescherpt: statuten kunnen bepalen dat bestuur zich dient te gedragen naar aanwijzingen van AV (of ander aangewezen orgaan, bijv. RvC) 16
Instructiemacht (2) Bestuur is gehouden aanwijzingen op te volgen tenzij deze in strijd zijn met belang van vennootschap en onderneming. Spanningsveld tussen instructiemacht en vennootschappelijk belang vereist alerte bestuurder! 17
Blokkeringsregeling en lock up (1) Grote keuzevrijheid Hoofdregel: aanbiedingsregeling, en indien gewenst prijsbepaling door een of meer onafhankelijke deskundige(n) Andere blokkeringsregeling in statuten of zelfs geen blokkeringsregeling in statuten 18
Blokkeringsregeling en lock up (2) Afwijkende prijsbepalingsregeling in statuten Overdraagbaarheid van aandelen kan tijdelijk worden uitgesloten Rechter kan igv exec. beslag, faillissement, WSNP, afgifte van legaat, verdeling uit een gemeenschap of pandrecht de blokkeringsregeling buiten toepassing verklaren 19
Aandeelhoudersrechten en verplichtingen (1) Statuten kunnen bepalen (2:192 BW): dat verplichtingen van verbintenisrechtelijke aard, jegens de vennootschap of een derde of tussen aandeelhouders zijn verbonden aan het aandeelhouderschap dat er een eis is verbonden aan het aandeelhouderschap (bijv. kwaliteitseis: het zijn van architect) dat in bepaalde gevallen aandelen (deels) overgedragen moeten worden 20
Aandeelhoudersrechten en verplichtingen (2) Statuten kunnen bepalen (2:192 BW): dat zolang een aandeelhouder een statutaire verplichting niet nakomt of niet aan een statutaire eis voldoet, het stemrecht, het recht op uitkering of het vergaderrecht is opgeschort (2: 192 BW) dat aandeelhouder partij is bij een aandeelhoudersovereenkomst een bovennominale bijstortingsplicht 21