Leerstoelgroep Arbeidsrecht & Socialezekerheidsrecht Actualiteiten Ontslagrecht

Transcriptie

1 Leerstoelgroep Arbeidsrecht & Socialezekerheidsrecht Actualiteiten Ontslagrecht Seizoensbijeenkomst 3 (winter)

2 Volgende bijeenkomst Lente: 16 juni 2017 Procesrechtelijke aspecten van het ontslagrecht Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

3 Programma 17 maart Opening dr. J.H. Bennaars Dr. I. Zaal de uitzonderingen van art. 7:671 BW; Prof. dr. R.M. Beltzer de a-, d- en e-grond Korte pauze Dr. I. Zaal de b-, g- en h-grond; Prof. dr. R.M. Beltzer de ontbindende voorwaarde Sluiting inclusief borrel bij de Amsterdamsche Academische Club (naast dit gebouw) Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

4 De bijzondere gevallen van art. 7:671 BW Voor een aantal bijzondere gevallen is geen instemming nodig, bijv. werknemer in proeftijd, ontslag op staande voet, bestuurder en docent met identiteitsgeschil Niet geregeld: faillissement maar in het algemeen wordt aangenomen dat daarvoor ook geen instemming nodig is (?) Redelijke grond? Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

5 De bijzondere gevallen en het grondenstelsel Proeftijd geen redelijke grond nodig 7:669 lid 7 BW Huishoudelijk werk 7:682 lid 2 BW Bestuurder 7:682 lid 3 Geestelijk ambt 7:682 lid 3 Onderwijs specifieke grondslag in 7:671 lid 1 sub h, maar geen uitzondering op 7:669 BW Ontslag op staande voet niets geregeld Faillissement niets geregeld, ook niet in 7:671 BW Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

6 De docent Gelet op art. 7:671 lid 1 sub h kan een identiteitsgeschil een redelijke grond voor ontslag zijn Geen uitzondering op 7:669 BW Identiteitsgeschil is niet genoemd in art. 7:669 BW Soms kan sprake zijn van verwijtbaar handelen of een verstoorde arbeidsverhouding Restgrond? Vgl. ECLI:NL:RBOVE:2016:3337 (respectloze uitingen geschiedenisdocent) Zie ook Van Vliet diss. p. 262 en 263 Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

7 Ontslag op staande voet Dringende redenen opgesomd in 7:678 BW Er is sprake van een opzegging Geen uitzondering op 7:669 BW Maar ook geen regeling in art. 7:682 BW, zoals bij bestuurder of geestelijk ambt Minister heeft regeling dringende reden niet willen wijzigen Vaak e-grond, maar verwijtbaar handelen is niet vereist (zie o.a NJ 1989/549, JAR 2000/23). H-grond? Sanctie? Geen grondslag voor billijke vergoeding Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

8 Faillissement Geen uitzondering in art. 7:671 BW Minister heeft geen wijziging ten opzichte van het oude recht beoogt Voorstel voor art. 40 lid 4 FW is tijdens parlementaire behandeling geschrapt Redelijke grond nodig, maar a-grond zal in het algemeen oplossing bieden Hoe zit het bij ontslag na verloop van tijd? Of bij nieuwe werknemers? Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

9 Prof. dr. R.M. Beltzer A-grond (bedrijfseconomisch ontslag D-grond (disfunctioneren) E-grond (verwijtbaar handelen) Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

10 A-grond - tijdsaspecten Wanneer toetst UWV noodzaak bedrijfseconomisch ontslag? Hoe gaat de rechtbank of het hof (in appel) daarmee om? Idem: hoe zit dat met de herplaatsingstermijn? Zie artikel Van Slooten: onduidelijk is wat wetgever heeft bedoeld met moment van toetsing. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

11 A-grond - tijdsaspecten Uitgangspunt ontbinding was altijd: ex nunc. Uitgangspunt herstel is ex tunc (Van Slooten, par. 5.1). Uitgangspunt Wwz? Vóór ex tunc: men kan niet onwetend zondigen. Appel: volle toetsing of UWV (en kantonrechter) a- grond juist heeft toegepast. Betekent echter niet per definitie ex nunc-toetsing. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

12 A-grond - tijdsaspecten Rechtspraak bij hoven: toetsing ex tunc, tenzij de rechter nog niet eerder heeft getoetst. Bij a-grond is dat in de praktijk minder problematisch dan bij de persoonlijke gronden. Dan toch vaker toetsing ex nunc: Zie bijv. Hof Arnhem-Leeuwarden 3 februari 2016, ECLI:NL:GHARL:2016:5337 (verstoorde arbeidsverhouding). Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

13 Hof Den Haag 3 januari 2017, ECLI:NL:GHDHA:2017:96 General manager (1958) wordt met toestemming UWV ontslagen per 2 februari 2016 door werkgever Burdock. Burdock valt onder Burdock Holding, dat deel uitmaakt van Burdock Groep. GM treedt op 1 maart 2016 in dienst bij een ander. GM eist vergoeding wegens onregelmatige opzegging en 150K billijke vergoeding. Ktr. wijst billijke vergoeding af, zie r.o Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

14 Hof Den Haag 3 januari 2017, ECLI:NL:GHDHA:2017:96 Hof - twee eisen: 1. Geen redelijke grond/herplaatsing was mogelijk 2. Herstel is niet mogelijk wegens ernstig verwijtbaar handelen/nalaten werkgever Burdock-concern was verlieslijdend. Toelichting art. 3 OB: onderneming die zelf niet in een slechte financiële positie verkeert moet soms offeren ten bate van groep. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

15 Hof Den Haag 3 januari 2017, ECLI:NL:GHDHA:2017:96 Herplaatsing wordt beoordeeld naar moment beslissing UWV. Herplaatsing binnen concern niet behandeld (maar niet aan de orde door kaasschaafmethode ) Burdock ging in januari nadenken over functie voor deze werknemer, maar dat was (dus) niet voorzienbaar op datum beslissing UWV. Bekrachtiging uitspraak ktr. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

16 Hof Amsterdam 3 januari 2017, ECLI:NL:GHAMS:2017:26 Medewerker schadeafhandeling (1983) wordt na toestemming UWV tegen 1 februari opgezegd. Werknemer vordert primair herstel en subsidiair billijke vergoeding. Ktr.: herstel m.i.v. 1 februari strijd met a-grond. Hof toetst alle feiten en omstandigheden en oordeelt dat aan a-grond is voldaan: werkgever hoeft verliezen niet te aanvaarden. Expert had anders geoordeeld. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

17 Hof Amsterdam 3 januari 2017, ECLI:NL:GHAMS:2017:26 Geen uitwisselbare functie met werknemer die eenvoudiger werk doet. Nu geen strijd met a-grond is verzoek tot billijke vergoeding i.p.v. herstel niet toewijsbaar. Hof bepaalt datum waarop arbeidsovereenkomst eindigt op 10 januari 2017 (ex art. 7:683 lid 6 BW). Let op: kan niet met terugwerkende kracht (MvT, p. 120). Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

18 Hof Den Bosch 9 juni 2016, ECLI:NL:GHSHE:2016:2337 Hoofd facilitaire dienst (1955) bij stichting wordt opgezegd met toestemming UWV per 1 december Werknemer verzoekt herstel (682), subsidiair aanvulling 100% tot pensioen of billijke vergoeding. Ktr.: stichting mocht opzeggen (a-grond), werknemer heeft o.b.v. cao recht op aanvullende uitkeringen. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

19 Hof Den Bosch 9 juni 2016, ECLI:NL:GHSHE:2016:2337 Hof: rechter toetst aan zelfde criteria als UWV, moet vol toetsen. Werknemer had te lage opleiding voor eisen verhuizing, kon ook niet snel genoeg worden aangepast. Toetsing aan christelijke grondslag of missie niet aan de orde; gaat om belang van doelmatige bedrijfsvoering (3.8.1). Geen herstel, geen billijke vergoeding. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

20 D-grond enkele lijnen Algemeen aanvaard is dat voor het slagen van een beroep op de d-grond de oude Beleidsregels gelden. Zie: Hof Den Haag 5 juli 2016, ECLI:NL:GHDHA:2016:2430 Hof Arnhem-Leeuwarden 22 juli 2016, ECLI:NL:GHARL:2016:6005 Hof Arnhem-Leeuwarden 26 juli 2016, ECLI:NL:GHARL:2016:6058 Hof Den Bosch 3 november 2016, ECLI:NL:GHSHE:2016:4919 Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

21 D-grond enkele lijnen Werkgever moet contact hebben met werknemer dat gericht is op verbetering; het mag zich niet beperken tot het registreren of rapporteren van het gestelde tekortschietende functioneren (2430). Verbetertraject moet duidelijke doelen kennen die besproken zijn (2430). Werkgever draagt bewijslast disfunctioneren. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

22 D-grond enkele lijnen Bij oordeel of aan d-grond is voldaan tellen persoonlijke omstandigheden mee (6005), zoals leeftijd en aantal dienstjaren. Bij aankruisen voldoende is disfunctioneren nog steeds mogelijk; gaat om toelichting (4919). Bij hof mogen andere stellingen worden aangevoerd (voor dezelfde grond). Is anders dan bij ontslag op staande voet (4919). Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

23 D-grond enkele lijnen Hof kan o.b.v. art. 7:683 lid 5 alleen datum in toekomst vaststellen waarop de arbeidsovereenkomst eindigt. Verwijzing naar art. 7:671b BW geldt alleen voor de toekenning van een vergoeding en (dus) niet de opzegtermijn van art. 7:671b lid 8 sub a BW. Zie: Hof Den Bosch 2 juni 2016, ECLI:NL:GHSHE:2016:2160 Hof Den Bosch 3 juli 2016, ECLI:NL:GHSHE:2016:4919 Hof Den Bosch 19 januari 2017, ECLI:NL:GHSHE:2017:135 (e-grond) Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

24 D-grond Krijgt werkgever in appel gelijk (en was ontbinding ten onrechte door de ktr. geweigerd), dan kan niet het betaalde loon van de t.v. worden afgetrokken ingevolge art. 5 Besluit voorwaarden in mindering brengen kost op transitievergoeding (4919). Werkgever heeft niet een langere opzegtermijn in acht genomen, langer moeten wachten werkgever volgt uit wettelijk systeem. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

25 E-grond Om verwijtbaar gedrag aan te tonen kunnen vrij eenvoudig camera s worden ingezet. Zie Hof Den Bosch 2 juni 2016, ECLI:NL:GHSHE:2016:2160. Het algemene maatschappelijke belang dat de waarheid aan het licht komt, alsmede het belang dat partijen erbij hebben hun stellingen aannemelijk te kunnen maken, weegt zwaarder dan het belang van uitsluiting van bewijs. Uitsluiting kan alleen met bijkomende omstandigheden (HR 18 april 2014, ECLI:NL:HR:2014:942). Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

26 E-grond Verwijtbaarheid (e-grond) en ernstige verwijtbaarheid (geen t.v.) zijn twee verschillende grootheden. Zelfs na ernstige verwijtbaarheid is een t.v. mogelijk (art. 7:673 lid 8 BW). Leeftijd en duur dienstverband rechtvaardigen geen beroep op deze bepaling (Hof Arnhem Leeuwarden 13 januari 2017, ECLI:BNL:GHARL:2017:219). Verhulp in TvO: geen t.v. na o.o.s.v. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

27 E-grond Lat ligt m.i. soms wel heel hoog. In Hof Den Haag 20 december 2016, ECLI:NL:GHDHA:2016:3678 weigerde werknemer nieuwe leidinggevende te erkennen: geen e- grond, maar g-grond. In Hof Arnhem-Leeuwarden 23 november 2017, ECLI:NL:GHARL:2016:9401 kwam een apotheker weg met betrokkenheid bij illegale medicijnenhandel. G-grond aangenomen, t.v. verschuldigd. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

28 E-grond In Hof Den Bosch 8 september 2016, ECLI:NL:GHSHE:2016:4047 werd ontbonden wegens: verboden zenden informatie naar privé-mail (hij deed daar zelf in een procedure tegen een ondergeschikte nog heel verontwaardigd over); op USB-stick zetten van 2455 prijscalculaties; niet-beantwoorden mails van klant; onaangekondigde sollicitatiegesprekken bij concurrenten. Ktr. had billijke vergoeding toegekend van 25k, maar geen t.v. Hof: ktr. bedoelde t.v. te korten, maar geen ernstige verwijtbaarheid. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

29 E-grond In Hof Amsterdam 22 november 2016, ECLI:NL:GHAMS:2016:5073 kwam werknemer weg met vier officiële waarschuwingen wegens niet-naleven veiligheidsregels, alcoholgebruik en overtreden verzuimprotocol. Geen ontbinding. In Hof Den Bosch 17 november 2016, ECLI:NL:GHSHE:2016:5134 werd ontbonden zonder t.v. na plaatsen valse handtekeningen onder nooit gehouden functioneringsgesprekken. In Hof Den Haag 15 november 2016, ECLI:NL:GHDHA:2016:3325 werd ontbonden zonder t.v. nadat PostNL-werknemer 34 enveloppen had achtergehouden. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

30 Dr. I. Zaal Ziekte (verschillende gronden) H-grond, o.a. bestuurder G-grond Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

31 Ziekte Langdurige arbeidsongeschiktheid: b-grond Frequent ziekteverzuim: c-grond Andere gronden: e-grond (bijv. wegens schending re-integratieverplichtingen) of h- grond Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

32 B-grond De werknemer kan door ziekte of gebrek zijn werk niet meer verrichten. De werknemer kan binnen 26 weken niet herstellen voor het verrichten van zijn werk. De werknemer kan binnen 26 weken zijn werk niet in aangepaste vorm verrichten. De werknemer kan binnen redelijke termijn niet worden herplaatst. De termijn van loondoorbetaling bij ziekte is voorbij. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

33 B-grond jurisprudentie Weinig jurisprudentie ECLI:NL:RBZWB:2016:6721: Kantonrechter komt op basis van uitvoeringsregels net als UWV tot conclusie dat werkgever onvoldoende heeft aangetoond dat werknemer zijn functie in aangepaste vorm binnen 26 weken niet kan verrichten. ECLI:NL:RBROT:2016:8512: niet aangetoond is dat werkgever zich onvoldoende heeft ingespannen werknemer te herplaatsen. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

34 C-grond Rapport evaluatie ontslaggronden: c-grond wordt door respondenten als weinig nuttig ervaren. Zeer weinig rechtspraak: ECLI:NL:RBLIM:2016:10430 waarin ontbinding op de c-grond is afgewezen. Niet aangetoond dat sprake is voor de bedrijfsvoering onaanvaardbare gevolgen. En ook niet dat herstel binnen 26 weken niet mogelijk is. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

35 Ziekte - e-grond Het niet voldoen aan de reintegratieverplichtingen kan een reden zijn voor ontbinding op grond van art. 7:669 lid 1 sub e BW. Zie bijv: ECLI:NL:RBLIM:2016:9653 en ECLI:NL:RBMNE:2016:4938. Veelal niet ernstig verwijtbaar, zodat aanspraak op transitievergoeding blijft bestaan. Zie bijv: ECLI:NL:RBMNE:2016:2115 omdat werkneemster van goede wil is. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

36 Afwijzingen ECLI:NL:RBAMS:2016:1652: wel verwijtbaar handelen, maar niet zodanig verwijtbaar handelen dat niet van de werkgever gevergd kan worden de arbeidsovereenkomst te laten voortduren. AR : niet naleven reintegratieverplichtingen houdt verband met ziekte (alcoholverslaving). Geen e-grond, maar wel verstoorde arbeidsverhouding (g-grond). Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

37 Ziekte - let op deskundigenoordeel! Tekst van art. 7:671b lid 5 BW schept verwarring: werkgever heeft (a) werknemer aangemaand of loondoorbetaling geschorst of (b) een deskundigenverklaring heeft overgelegd. Ktr. Roermond (ECLI:NL:RBLIM:2016:10759): hoewel de tekst van art. 7:671b lid 5 doet vermoeden dat voldoende is dat de werkgever de werknemer heeft aangemaand of de loonbetaling heeft gestaakt, dient hij daarnaast een deskundigenverklaring te overleggen. Bij ontbreken deskundigenoordeel is weg van g-grond ook afgesloten (ECLI:NL:RBMNE:2017:844) anders doorkruising van 7:671b lid 5 BW. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

38 Deskundigenverklaring tenzij Tenzij het overleggen van deze verklaring in redelijkheid van de werkgever niet kan worden gevergd. Zie bijv: ECLI:NL:RBNHO:2016:8898 waarin het UWV geen contact kon krijgen met werkneemster. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

39 Stappenplan op basis van jurisprudentie Waarschuwing loonsanctie Opleggen loonsanctie Deskundigenoordeel Waarschuwing ontslag Ontbindingsverzoek e-grond Overige relevante omstandigheden o.a afmelding bedrijfsarts, verzuimen inlichtingen te geven, weigeren ondertekening plan van aanpak Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

40 Ziekte - de h-grond ECLI:NL:RBGEL:2017:1076 Uitzonderlijke omstandigheden die ontbinding op grond van de h-grond rechtvaardigen, ondanks bestaan opzegverbod. Geen algehele bedrijfssluiting, maar wel sluiting winkel waarin werkneemster werkt. Opzegging op a-grond zou worden afgewezen. Werkgever heeft zich ingespannen werkneemster in tweede spoor te laten re-integreren. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

41 H-grond - zie anders ECLI:NL:RBOVE:2016:5288: vestiging waar werknemer werkt is gesloten. H-grond is hier niet voor bedoeld. ECLI:NL:RBOVE:2017:821: werknemer is vanaf de eerste dag ziek. Kleine) werkgever kan niet onder loondoorbetalingsverplichting uitkomen door ontbinding te verzoeken op de h-grond. Het niet kunnen voldoen aan de loondoorbetalingsverplichting valt in de risicosfeer van de werkgever. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

42 H-grond de overige omstandigheden Omstandigheden die niet vallen onder a t/m g. Maar van dien aard zijn dat van de werkgever in redelijkheid niet kan worden verwacht de arbeidsovereenkomst voort te zetten. Voorbeelden wetsgeschiedenis: detentie, illegaliteit, het niet beschikken over een tewerkstellingsvergunning, voetbaltrainer met achterblijvende resultaten en manager met verschil van inzicht. NB: niet bedoeld om onvoldragen andere gronden te repareren. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

43 De vreemde eenden: categorieën De bijzondere arbeidsrelaties (bestuurder/expat) De bijzondere omstandigheden (gevaar, rechten van derden) De lege huls De oneigenlijke gevallen (ziekte, bedrijfssluiting, verstoorde arbeidsverhouding) NB: de in de wetsgeschiedenis genoemde gevallen kwamen zelden voor Zie voor een overzicht: Van der Kroon, Van der Vos en Meijer TRA 2016/83 Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

44 Voorbeelden afwijzingen De h-grond als reparatie: JAR 2016/50 De laatste strohalm waarvoor geen andere feiten of omstandigheden worden aangevoerd: ECLI:NL:RBROT:2016:3155 (ontslag wegens diefstal van echtgenoot werkneemster) en ECLI:NL:RBMNE:2016:5099 Gewoon niet de juiste grond: ECLI:NL:RBOVE:2017:821 (zieke werknemer bij piepkleine werkgever) Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

45 De lege huls Ontbreken VOG: ECLI:NL:RBZWB:2016:2143 Ingenomen Schipholpas ECLI:NL:RBNHO:2015:12178 Ontbreken toestemming korpschef: ECLI:NL:RBLIM:2016:2771 Niet de juiste opleiding: ECLI:NL:RBNHO:2016:1543 (BV EUR ,-). Zie anders: ECLI:NL:RBMNE:2016:5099 Mogelijk ook: bestuursverbod of beroepsverbod Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

46 Bijzondere situaties Werkneemster wordt met de dood bedreigd: AR updates 2016/0709 Werknemer is vermist: ECLI:NL:RBMNE:2015:9190 of onvindbaar: ECLI:NL:RBLIM:2017:2084 Detentie: ECLI:NL:RBROT:2016:9943. Niet: voorlopige hechtenis: ECLI:NL:RBZWB:2016:5505 Schending Arbeidstijdenwet: ECLI:NL:RBROT:2017:537 Up or out-beleid? Zie K. Hakvoort in Arbeidsrecht 2015/16 Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

47 De oneigenlijke h-gronden Verstoorde arbeidsverhouding wordt slechts eenzijdig gevoeld: ECLI:NL:RBAMS:2016:400 Zieke werknemer bij een (niet algehele) bedrijfsbeëindiging: ECLI:NL:RBDHA:2016:260 Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

48 Bijzondere arbeidsverhoudingen De expat ECLI:NL:GHDHA:2016:3372: er is sprake van een bijzondere driepartijenovereenkomst die is ingekleurd door de concernbrede expatregeling. Werknemer heeft zelf met tijdelijkheid ingestemd. Zie ook: AR De docent. Zie bijv: ECLI:NL:RBOVE:2016:3337 ontbinding op de h- grond vanwege respectloze uitingen De bestuurder Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

49 De bestuurder en het grondenstelsel 7:671 BW: geen instemming nodig voor beëindiging van de arbeidsovereenkomst met de bestuurder voor wie geen herstel van de dienstbetrekking kan worden uitgesproken (dus wel voor bestuurder stichting) Wel redelijke grond Sanctie: 7:682 lid 3 sub a BW Verhoudt het grondenstelsel zich wel tot 2:144 en 2:134? Of: kleuren deze bepalingen de gronden (in het bijzonder de h-grond) in? Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

50 De bestuurder en de h-grond verschil van inzicht In veel gevallen succesvol ECLI:NL:RBLIM:2016:8114: geen ernstig en duurzaam verstoorde arbeidsverhouding wel verschil van inzicht over de wijze waarop bestuurder uitvoering geeft aan zijn functie. Zie ook: ECLI:NL:RBROT:2016:4316 (Tolsa) ECLI:NL:RBNHO:2016:5666: onoverbrugbaar verschil van inzicht over de ondernemings- en managementstructuur. Ontbreken vertrouwen van aandeelhouder en RVC AR : verschil van inzicht met RvT over te voeren koers Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

51 De bestuurder en de h-grond andere redenen Lege huls: Ktr. Amsterdam AR 2016/0751: ontbinding op h-grond na ontslag door RVT. Arbeidsovereenkomst is geheel geënt op positie statutair bestuur Verstoorde verhoudingen: Ktr. Enschede AR 2016/1114. (Niet-statutair) bestuurder is niet zomaar een werknemer E-grond kan wenselijk zijn i.v.m contractuele vergoeding (bad leaver) In het algemeen geen andere toets bij bestuurders Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

52 Hof Den Haag ECLI:NL:GHDHA:2017:182 Hoewel uit de brief van de advocaat van VEB Sealants van 7 augustus 2015 niet is op te maken welke van de in artikel 7:669 BW genoemde opzeggingsgronden aan het ontslag ten grondslag is gelegd, kan er in redelijkheid geen misverstand over bestaan dat de arbeidsovereenkomst is opgezegd wegens grond h. Aldus kan niet gezegd worden dat de opzegging in strijd is met artikel 7:669 BW. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

53 H-grond slaagt niet ECLI:NL:RBAMS:2017:56 Bestuurder wordt na burn-out direct ontslagen door de AVA Handelen vennootschap is alleen gericht op beëindigen arbeidsovereenkomst en niet op reintegratie. Opzegging in strijd met 7:669 BW en ernstig verwijtbaar Billijke vergoeding van Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

54 Geen h-grond maar d-grond in hoger beroep ECLI:NL:GHARL:2016:8079: ontbreken formeel verbetertraject komt voor rekening directeur. Hij had gezien zijn positie moeten inzien wat het effect van zijn gedrag was Zie ook: ECLI:NL:GHDHA:2016:3520 Hoven lijken anders dan kantonrechters - rekening te houden met positie als bestuurder bij invulling d-grond Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

55 Analyse jurisprudentie bestuurder H-grond wordt vaak als (meer) subsidiair aangevoerd Kantonrechters beoordelen ook meestal eerst de andere gronden Ruime uitleg, Hoger beroep: andere gronden spelen een rol Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

56 G-grond: de lijnen in de jurisprudentie Duurzaam en ernstig verstoord? Zie bijv: JAR 2016/196 Verbeterpogingen van de werkgever, bijvoorbeeld mediation Mediation mag niet gericht zijn op beëindiging arbeidsovereenkomst (ECLI:NL:GHSHE:2016:2104) Verbeterpoging moet initiatief werkgever zijn ECLI:NL:RBMNE:2017:144 Herplaatsing in een andere functie? Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

57 Asscher-escape Indien in de praktijk de werkgever niet een reële kans heeft geboden aan de werknemer, en die ook niet meer kan worden geboden omdat bijvoorbeeld de arbeidsverhouding al dusdanig is beschadigd, kan sprake zijn van een verstoorde verhouding. Als om die reden tot beëindiging zou worden overgegaan, neemt de werkgever het risico een billijke vergoeding te moeten betalen wegens ontslag dat het gevolg is van ernstig verwijtbaar handelen of nalaten, een risico dat hij zal incalculeren Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

58 Toewijzing Asscher-escape ECLI:NL:RBLIM:2016:11574 Werknemer is parkmanager op een vakantiepark Naar oordeel werkgever blijft er teveel werk liggen. Werknemer zegt dat hij te druk is E-grond is niet voldragen, onvoldoende gesteld waarin werknemer is tekortgeschoten Door werknemer geen kans te geven zijn functioneren te verbeteren, heeft werkgever het risico genomen een billijke vergoeding ( 3 000) te betalen NB: kort dienst verband Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

59 Zie ook ECLI:NL:RBZWB:2016:6373: in beginsel moet ernstig verwijtbaar handelen van de werkgever niet worden beloond met ontbinding. Maar afwijzing dient geen redelijk doel als vruchtbare samenwerking niet mogelijk is. Billijke vergoeding ECLI:NL:RBROT:2017:949: d-grond tot g-grond laten ontwikkelen betreft ernstig verwijtbaar handelen. Billijke vergoeding van ,- ECLI:NL:RBNNE:2016:5584: billijke vergoeding van Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

60 Afwijzing Assscher-escape ECLI:NL:RBMNE:2017:600 D-grond is onvoldragen, o.m. geen verbeterplan Er zijn geen concrete aanknopingspunten dat de arbeidsverhouding reeds was verstoord voordat werknemer op non-actief was gesteld Werkgever heeft te snel en te hard gehandeld Zie ook: ECLI:NL:RBNNE:2015:4508 Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

61 Ontbindende voorwaarde Niet behandeld in Wwz-traject. HR: ontbindende voorwaarde moet in wettelijk ontslagstelsel passen. Zie o.a.: Mungra Van Zijl/Van Koppen Port de Plaisance Monte Bank HTM Mag niet door een der partijen getriggerd (kunnen) worden. Inhoudsloze arbeidsovereenkomst? Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

62 Ontbindende voorwaarde De Laat: HR moet op schreden terugkeren na Wwz. Ontslagstelsel is strenger dan voorheen, herplaatsing is ingevoerd en ketenregeling beperkt. Van Slooten: hoeft niet. Art. 7:669 BW ziet alleen op opzegging en ontbinding. Net als herplaatsing. Van Slooten: Zelfs nu hogere kans op vergoeding ingevolge art. 7:673 lid 1 sub a sub 3 BW. Let wel: er staan, ook na de Wwz, ontbindende voorwaarden in de wet: art. 7:667 lid 7 en 8. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart

63 Ontbindende voorwaarde Van Eck: Wwz betekent grote verandering. Grondenstelsel is nu gesloten. Ontbindende voorwaarde moet dus onder een grond vallen, anders geen preventieve toetsing ontslag mogelijk. Dan immers omzeiling ontslagstelsel (wat HR verbiedt). H-grond vangt al moeilijke gevallen op. Onder Wwz geen principiële gedachten in rechtspraak. Actualiteiten Ontslagrecht 17 maart