VEREENIGING PREADVIEZEN. Europa! Europa? De invloed van het Europese vennootschaps- en effectenrecht nu en in de toekomst. Prof. mr. M.L.

Transcriptie

1 VEREENIGING PREADVIEZEN Europa! Europa? De invloed van het Europese vennootschaps- en effectenrecht nu en in de toekomst Prof. mr. M.L. Lennarts Mr. J. Roest Mr. S.F.G. Rammeloo Mr. E. Prof. mr. R.P. Raas Mr. N.B. Spoor KLUWER DEVENTER

2 Prof. mr. H.J. de Kluiver Voorwoord V M.L. Lennarts en J. Roest Europees vennootschapsrecht: waar staan we en waar moeten we naar toe? 1 1. Inleiding 2 2. Grondslagen voor de wetgevende bevoegdheid van de EU op het terrein van het vennootschapsrecht en grenzen aan die bevoegdheid De ontwikkeling van het EU-vennootschapsrecht: een inventarisatie Drie perioden: I : harmonisatie van waarborgen voor aandeelhouders en derden, II : stagnatie, III. focus op cross border mobility en beursvennootschap Europese rechtsvormen Grensoverschrijdende mobiliteit 3.4 Beursgenoteerde vennootschappen: corporale governance 3.5 EU-vennootschapsrecht anno 2012: stand van zaken Obstakels voor de totstandkoming van Europees vennootschapsrecht Fundamentele verschillen in waarborgen voor minderheidsaandeelhouders, werknemers en crediteuren 4.2 Vennootschappelijk IPR: de controverse tussen werkelijke zetelleer en incorporatieleer Het moeizame wetgevingsproces in de EU Europees vennootschapsrecht in het tweede decennium van de 21e eeuw Inleiding Regulatory competition vn

3 5.3 Perspectieven voor aan de hand van een aantal thema's Grensoverschrijdende mobiliteit Europese rechtsvormen Waarborgen voor minderheidsaandeelhouders en crediteuren Corporate Governance: tegengaan korte lange termijn denken Concemverhoudingen Tot slot 50 S.F.G. Overdracht van vennootschapszetels in - voor de 14e Richtlijn Inleiding Grensoverschrijdend verkeer van rechtspersonen - Een methodologische verkenning Verplaatsing van de 'zetel' van de vennootschap - Modaliteiten en motieven IPR, Europees recht..., of beide? Grensoverschrijdende zetelverplaatsing binnen de EU - 'State art' Nederland: Titel 10.8 BW (corporaties) Rechtsvergelijkend overzicht nationaal recht (IPR) EU Lidstaten Communautairrechtelijk ius constitutum Jurisprudentie HvJ EU - Verplaatsing werkelijke zetel Jurisprudentie HvJ EU - Verplaatsing statutaire zetel Opportuniteit 14e Richtlijn - Formaliteiten zetelverplaatsing en 'transaction costs' Grensoverschrijdende zetelverplaatsing - communautair recht history' 14e Richtlijn en contra's; heroriëntatie EP Ontwerpresolutie De aanbevelingen 75 Aanbeveling toepassingsgebied Richtlijn Aanbeveling 2: effecten van zetelverplaatsing 78

4 EUROPA! EUROPA? Aanbeveling 3: transparantie en informatie voorafgaand aan overdrachtsbesluit Aanbeveling 4: besluit van de aandeelhoudersvergadering Aanbeveling 5: verificatie van de wettelijkheid van de overdracht Aanbeveling 6: beschermende maatregelen (schuldeisers) Aanbeveling 7: werknemersrechten Conclusies - Stellingname omtrent aanbevelingen EP 86 E. Schmieman Contouren voor een wet inzake de grensoverschrijdende omzetting van kapitaalvennootschappen Inleiding Inhoud van het preadvies Aanleiding voor het preadvies Concrete regeling 1.4 Twee varianten van grensoverschrijdende verplaatsing van de statutaire zetel Variant I: Grensoverschrijdende zetelverplaatsing zonder wisseling van het toepasselijke recht Variant Grensoverschrijdende omzetting Twee varianten van grensoverschrijdende omzetting: outbound en inbound Variant I: Outbound grensoverschrijdende omzetting Variant Inbound grensoverschrijdende omzetting Het huidige recht in het licht van de arresten Cartesio en Vale Inleiding Grensoverschrijdende omzetting in Apocalyptische omstandigheden Grensoverschrijdende omzetting in normale omstandigheden: Nederlands recht Inleiding Inbound grensoverschrijdende omzetting niet mogelijk Grensoverschrijdende zetelverplaatsing zonder wijziging toepasselijk recht niet mogelijk Outbound grensoverschrijdende omzetting ook niet mogelijk Grensoverschrijdende omzetting in normale omstandigheden: Europese regelgeving Grensoverschrijdende omzetting mogelijk voor Europese Vennootschap 98 LX

5 2.4.2 Geen geharmoniseerde regelgeving voor grensoverschrijdende omzetting van nationale rechtspersonen Harmonisatie niet op korte termijn te verwachten Noodzaak aan nationale regeling bij gebrek aan Europese actie Voorstel van de Commissie Vennootschapsrecht Inleiding Alle bepalingen over omzetting bijeen Afzonderlijke afdeling voor grensoverschrijdende omzetting Reikwijdte van de voorgestelde wettelijke regeling Inleiding Reikwijdte beperkt tot en BV Inleiding Harmonisatie van het recht omtrent kapitaalvennootschappen Recht ten aanzien van andere rechtspersonen is niet geharmoniseerd Houdbaarheid van de beperkte reikwijdte Uitbreiding tot andere rechtspersonen vergt nader onderzoek Reikwijdte beperkt tot omzettingen naar en van EU/EER en BES Inleiding Ontbreken van een regeling voor grensoverschrijdende omzetting binnen het Koninkrijk Concordantiebeginsel Omzetting binnen het Koninkrijk wel indirect mogelijk 4.4 Gevallen waarin omzetting onmogelijk blijft De vennootschap heeft een beklemd vermogen De vennootschap is reeds ontbonden en de vereffening is gaande Faillissement of surseance van betaling of buitenlands equivalent Verzet van de Minister van Veiligheid en Justitie Verzet van De Nederlandsche Bank 5. De omzettingsprocedure Inleiding Nationaal recht van toepassing Rol notaris 5.2 Het omzettingsvoorstel 5.3 Het besluit tot omzetting Meerderheid en quorum Wachttijd Notulen moeten worden opgemaakt bij notariële akte 5.4 De eigenlijke omzetting

6 EUROPA! EUROPA? 6. Bescherming van minderheidsaandeelhouders Inleiding 6.2 Uittreedrecht voor minderheidsaandeelhouder 6.3 Voorwaarden aan het uittreedrecht voor de minderheidsaandeelhouder 6.4 De prijs voor de aandelen 6.5 Zekerheid voor betaling van de prijs van de aandelen 7. Bescherming van crediteuren Inleiding Verzetrecht Gevolg van verzet Bescherming van werknemers Inleiding Behoud van een vergelijkbaar niveau van medezeggenschap 9. Conclusie 123 Raas Intussen in Europa: de stand van zaken in het Europese effectenrecht 1. Inleiding Financial Services Action Plan 3. 'Dynamische consolidatie' 4. Crisis Drie nieuwe toezichthouders 6. Enkele recente wetgevingsinitiatieven slot N.B. Spoor De effecten van de Richtlijn vanuit een Investment Management optiek 143 Inleiding 144 Alternatieve beleggingsfondsen en XI

7 Achtergrond 147 Het toezichtrechtelijke landschap 148 Stand van derichtlijnen de implementatie Reikwijdte en beleggen vs. ondernemen 151 Reikwijdte en asset pooling 154 De bewaarder 155 Beloningsbeleid 156 Fiscale faciliteit Tot slot Bijlage 159 XII