Grensoverschrijdende juridische fusie. 20 januari 2011 Marike Stoffers Jasmijn van der Wilden

Transcriptie

1 Grensoverschrijdende juridische fusie 20 januari 2011 Marike Stoffers Jasmijn van der Wilden

2 Onderwerpen Achtergrond Wettelijk kader Algemeen Reikwijdte van de Tiende Richtlijn Reikwijdte van de wet GOF Voorbeelden van rechtsvormen van andere lidstaten Soorten fusie Het fusie proces De verschillen I (fusie versus grensoverschrijdende fusie) De verschillen II (Nederland versus andere lidstaten) Afsluiting

3 Achtergrond (1) nationale juridische fusie voor NV s en BV s implementatie van Derde Richtlijn; juridische fusie van verenigingen en stichtingen; en juridische fusie van coöperaties en onderlinge waarborgmaatschappijen Bestaande methodes tot GOF naast Tiende Richtlijn 2004 SE-Verordening; 2006 SCE-Verordening; artikel 43 en 48 EG-Verdrag vrijheid van vestiging; Sevic-arrest (HvJ EG 13 december 2005, JOR 2006, 33); en SPE-Verordening voorstel.

4 Achtergrond (2) Rechtspraktijk groeiende behoefte aan reorganisatie over grenzen: geen geschreven regels verschillende opvattingen: wel vs. niet toelaatbaar welk recht is van toepassing 15 december 2005 Tiende Richtlijn; Implementatie Tiende Richtlijn in nationale wetgeving uiterlijk 15 december 2007 Wet grensoverschrijdende fusies (Wet GOF); 15 juli implementatie in nationale wetgeving in Nederland.

5 Wettelijk kader van GOF op basis van tiende richtlijn en wet GOF (1) Derde richtlijn regelt nationale juridische fusies van N.V.'s niet GOF Tiende Richtlijn geïmplementeerd door: Toevoeging nieuwe afdeling 3 aan Titel 7 van Boek 2 Enkele wijzigingen in afdeling 1 van Titel 7 van Boek 2 Nieuw lid 3 toegevoegd aan artikel 2:308 BW Cumulatieve toepassing basis van de Tiende Richtlijn is hoofdregel artikel 4 lid 1 sub b Tiende Richtlijn Aantal uitzonderingen op cumulatieve bepalingen

6 Algemeen (1) Het vermogen van de verdwijnende d entiteit of entiteiten gaat onder algemene titel over op de verkrijgende entiteit, waarbij de verkrijgende en de verdwijnende entiteit(en) door het recht van verschillende staten worden beheerst. Onmogelijkheid van nietigheid of vernietiging grensoverschrijdende fusie.

7 Algemeen (2) Gevolgen: Verdwijnende vennootschap houdt op te bestaan; Alle bezittingen en schulden gaan onder algemene titel over op de verkrijgende vennootschap; De aandeelhouders van de verdwijnende vennootschap worden aandeelhouder van de verkrijgende vennootschap; De aandelen in het kapitaal van de verdwijnende vennootschap houdt op te bestaan, zonder dat haar vermogen wordt vereffend; De overgang van de verplichting tot rekening en verantwoording naar de verkrijgende rechtspersoon.

8 Algemeen (2)

9 Algemeen (1) Aandachtspunten: Hoogst persoonlijke rechten, zoals vergunningen, intellectuele eigendomsrechten, directieschap; Activa in buitenland; Change of Control bepalingen; Hoedanigheid van vennoot in personenvennootschappen; Onroerende zaken;

10 Reikwijdte van de Tiende Richtlijn (1) 1. Kapitaalvennootschappen artikel 2 lid 1 Tiende Richtlijn definitie Eerste Richtlijn verschilt per lidstaat; 2. In overeenstemming met wetgeving van lidstaat zijn opgericht ; 3. Statutaire zetel, hoofdbestuur of hoofdvestiging binnen Gemeenschap; 4. Grensoverschrijdende dimensie: tenminste twee van de fuserende vennootschappen ressorteren onder wetgeving van verschillende lidstaten; 5. Soorten fusies

11 Reikwijdte van de Tiende Richtlijn (2) Uitzonderingen op reikwijdte van Tiende Richtlijn Artikel 3 Tiende Richtlijn: Uitbreiding reikwijdte: bijbetaling in geld > 10% Mogelijkheid uitbreiding tot Coöperatieve vennootschappen door lidstaten Niet van toepassing op open end-beleggingsinstellingen

12 Reikwijdte van de wet GOF 1. Alleen NV's, BV's en Europese Coöperatieve vennootschappen (artikel 2:333b); NIET: Coöperaties; 2. Bijbetaling in geld tot maximaal 10 % ; 3. Open-end beleggingsinstellingen; 4. Soorten fusie (naast soorten van Tiende Richtlijn); 5. Beperkingen reikwijdte (artikel 2:310 lid 1 en lid 5).

13 Rechtsvormen van andere lidstaten België: NV, BVBA, VOF, Comm. V (commanditaire vennootschap), Comm. VA (commanditaire vennootschap op aandelen, CVBA resp. CVOA (coöperatieve vereniging met beperkte resp. onbeperkte aansprakelijkheid); Frankrijk: Sociétés Civiles als sociétés commerciales (SA, SCA, SAS en Sarl); NIET: personenvennootschappen zoals de société en nom collectif en de société en commandite simple

14 Rechtsvormen van andere lidstaten Duitsland: AktienGesellschaft (AG), GKgaA, GmbH; NIET: Genossenschaften (coöperaties) Groot-Brittannië: public companies with limited liability (plc); private companies with limited liability: (ltd) Limited Liability Partnerships (LLP), unlimited companies en unregistered companies Italië: SPA, SRL, SAPA, SC

15 Soorten fusie (1) Door overneming Voor: Na: A B A B Verdwijnende NV Verkrijgende Duitse AG Duitse AG

16 Soorten fusie (2) Fusie door oprichting (GOF RL) Voor: Na: A B A B Verdwijnende SA Op te richten Nederlandse NV Nederlandse d NV

17 Soorten fusie (3) Ook Nederlandse wetgeving (inbound) Voor: Na: A B A B Verdwijnende SA Verdwijnende Duitse AG Nederlandse NV

18 Soorten fusie (4) Concern-fusie Verkrijgende NV 100% Verdwijnende GmBH

19 Soorten fusie (5) Grensoverschrijdende inbound driehoeksfusie o.b.v. Ned. wetgeving Voor: A Na: A AG Y AG Y NV B NV B Verdwijnende SA X Verkrijgende NV C NV C

20 Het fusie proces Preparation Publication Decision-making Closing Post-closing

21 Proces (preparation) Gezamenlijk stappenplan met alle betrokken partijen Gezamenlijk opstellen fusievoorstel en toelichting op het fusievoorstel Ondernemingsraad Medezeggenschapsregelingen Positie minderheidsaandeelhouder Accountantsverklaring

22 Proces (merger proposal) Inhoud voorstel tot fusie: 312: De rechtsvorm, de naam en de zetel van de te fuseren rechtspersonen en de statutaire zetel van de verkrijgende vennootschap; De statuten van de verkrijgende rechtspersoon zoals die luiden en zials zij na de fusie zullen luiden, of indien de verkrijgende vennootschap nieuw wordt opgericht, het ontwerp van de akte van oprichting; Welke rechten of vergoedingen ingevolge artikel 320 ten laste van de verkrijgende rechtspersoon worden toegekend aan degene die anders dan als lid of aandeelhouder bijzondere rechten hebben jegens de verdwijnende rechtspersonen, zoals rechten op een uitkering van winst of tot het nemen van de aandelen, en met ingang van welk tijdstip; Welke voordelen in verband met de fusie worden toegekend aan een bestuurder of Welke voordelen in verband met de fusie worden toegekend aan een bestuurder of commissaris van een te fuseren rechtspersoon of aan een ander die bij de fusie is betrokken;

23 Proces (merger proposal) Vervolg 312: De voornemens over de samenstelling na de fusie van het bestuur en, als er een raad van commissarissen van een te fuseren rechtspersoon of aan een ander die bij de fusie is betrokken; Voor elk van de verdwijnende rechtspersonen: het tijdstip met ingang waarvan financiële gegevens zullen worden verantwoord in de jaarrekening of andere financiële verantwoording van de verkrijgende rechtspersoon; De voorgenomen maatregelen in verband met de overgang van het lidmaatschap of aandeelhouderschap van de verdwijnende rechtspersonen De voornemens omtrent de voortzetting of beëindiging van werkzaamheden; Wie in voorkomend geval het besluit tot fusie moet goedkeuren;

24 Proces (merger proposal) 326: De ruilverhouding van de aandelen en eventueel de omvang van de betalingen krachtens de ruilverhouding; Met ingang van welk tijdstip i en in welke mate de aandeelhouders d van de verdwijnende vennootschappen zullen delen in de winst van de verkrijgende vennootschap; Hoeveel aandelen eventueel zullen worden ingetrokken door de Hoeveel aandelen eventueel zullen worden ingetrokken door de verkrijgende vennootschap;

25 333d: Proces (merger proposal) Rechtsvorm, naam en statutaire zetel verkrijgende vennootschap; De waarschijnlijke gevolgen van de fusie voor de werkgelegenheid; Indien van toepassing, informatie over de procedure voor de vaststelling van regelingen met betrekking tot medezeggenschap als bedoeld in artikel 333k in de verkrijgende vennootschap; Informatie over de waardering van activa en passiva die overgaan naar de verkrijgende vennootschap; De datum van de laatst vastgestelde of krachtens artikel 313 opgemaakte jaarrekening of tussentijdse vermogensopstelling die is gebruikt om de voorwaarden voor de fusie vast te stellen; en Een voorstel voor de hoogte van de schadeloosstelling voor een aandeel bij toepassing van artikel 333h.

26 Medezeggenschapsregeling Begrip medezeggenschap Schema Onderhandelingen BOG Tijdrovend

27 Medezeggenschapsregeling Is bij ten minste een van de fuserende vennootschappen in zes maanden voorafgaande aan de nederlegging van het fusievoorstel gemiddeld meer dan 500 werknemers werkzaam geweest en zijn op deze fuserende vennootschap regelingen met betrekking tot medezeggenschap van toepassing? NEE JA Instellen BOG en onderhandelen Voorziet het recht van statutaire vestigingsplaats van de verkrijgende vennootschap in een medezeggenschapsrecht op eenzelfde niveau als dat van de verdwijnende vennootschappen? JA NEE Instellen BOG en onderhandelen Schrijft het recht van de (statutaire) vestigingsplaats van de uit de fusie ontstane vennoot/verkrijgende vennootschap eenzelfde recht van medezeggenschap voor in andere lidstaten gelegen vestigingen als voor de 'hoofdvestiging'? hoofdvestiging? NEE JA Instellen BOG en onderhandelen Medezeggenschapsrecht van toepassing van het land van de statutaire zetel van verkrijgende vennootschap

28 Medezeggenschapsregeling Onderhandeling met BOG: 1. Algemene vergaderingen van fuserende vennootschappen besluiten af te zien van de onderhandelingen > referentievoorschriften 2. BOG ziet af van de onderhandelingen > regels van lidstaat verkrijgende vennootschap gelden 3. Onderhandelingen leiden tot een overeenkomst > het overeengekomen 4. Onderhandelingen d leiden niet tot t een overeenkomst > referentievoorschriften

29 Schadeloosstelling Bij nationale fusie tussen kapitaalvennootschappen geen schadeloosstelling; wel bij de omzetting van een BV in een vereniging/coöperatie (2:181 BW) Grensoverschrijdende fusie is deze beschermingsregeling wel opgenomen Tegenstemmen bij de algemene vergadering Verzoek indienen binnen één maand Alle aandelen van de minderheidsaandeelhouder Aangeven per aandeel hoogte schadeloosstelling in fusievoorstel Aandelen komen na het van kracht worden fusie te vervallen

30 Accountantsverklaring Voorstel tot fusie onderzoeken Verklaren voorgestelde ruilverhouding van de aandelen naar zijn oordeel redelijk is Verklaren omtrent eigen vermogens verdwijnende vennootschappen > Bij grensoverschrijdende d fusie dient het totale t bedrag van schadeloosstelling bij opgeteld moeten worden. Uitzondering bij instemming van alle deelgerechtigden

31 Toelichting Hoeft niet gezamenlijk opgesteld te worden Inhoud: - verwachte gevolgen voor de werkzaamheden; - toelichting uit juridisch, economisch en sociaal oogpunt Grensoverschrijdende fusie: schriftelijke toelichting dient ter inzage te liggen voor de ondernemingsraad / voor de werknemers van de vennootschap

32 Proces (publication) Deponering ten kantore van het handelsregister Deponering ten kantore van de fuserende vennootschappen Aankondiging in een landelijk verspreid dagblad Aankondiging in Staatscourant: 1. de rechtsvorm, de naam en de statutaire zetel van de fuserende vennootschappen; 2. het register waarbij de stukken zijn neergelegd met het nummer van de inschrijving; 3. vermelding van de regeling volgens welke rechten van schuldeiseres en minderheidsaandeelhouders worden uitgeoefend en het adres waar kosteloos volledige inlichtingen betreffende die regeling kunnen worden verkregen.

33 Proces (decision-making) Besluit tot fusie na afloop verzetstermijn Verzetstermijnen verschillen per lidstaat Besluit door algemene vergadering van aandeelhouders; Verkrijgende vennootschap kan tenzij statuten anders bepalen door bestuur tot fusie worden besloten Notulen van de algemene vergadering van aandeelhouders moeten worden opgemaakt bij notariële akte Besluit niet afwijken van voorstel tot fusie Besluit tot fusie op dezelfde wijze als een besluit tot statutenwijziging

34 Inbound Proces (closing) Ontvangst pre-fusie attest van onafhankelijke deskundige andere lidstaten Het verlijden van de akte van fusie > taal: iedere taal tenzij er een nieuwe vennootschap wordt opgericht Outbound Afgeven pre-fusie attest (< zes maanden) Attest dient ten minste verklaringen te bevatten dat voldaan is aan de formaliteiten

35 Proces (post-closing) Inschrijven van de fusie in het handelsregister Bijwerken aandeelhoudersregisters Inschrijven notariële kadasterverklaring voor Inschrijven notariële kadasterverklaring voor naamswijziging

36 De verschillen (nationale fusie versus grensoverschrijdende fusie) Belangrijkste verschillen: Schadeloosstelling Toepassingsbereik Inhoud op te stellen documenten Geen vernietiging fusie

37 De verschillen (Nederland versus andere lidstaten) Belangrijkste verschillen: Gelijke rechtsvormen Vennootschappen in vereffening Medezeggenschap

38 Afsluiting Vragen?