2. De procedures voor het liquideren van een vennootschap.

Transcriptie

1 Van: NOAB Adviesgroeplid Marree & Van Uunen Belastingadviseurs Datum: februari 2018 Onderwerp: juridische en fiscale aandachtspunten bij liquidatie van een BV 1. Inleiding Met enige regelmaat ontvangen wij de vraag op welke wijze het beste een besloten vennootschap kan worden geliquideerd. In deze praktijknotitie wordt ingegaan op de juridische stappen die moeten worden ondernomen om een vennootschap te liquideren. In deze notitie wordt enkel ingegaan op de liquidatie van een besloten vennootschap (hierna: BV), dus niet op de liquidatie van een vereniging, stichting of naamloze vennootschap. Met name wordt ook stil gestaan bij enkele aandachtspunten van de turboliquidatie (ofwel: korte procedure), een veel gebruikte methode in de praktijk om een BV te liquideren. Verder wordt aandacht besteed aan de belangrijkste fiscale aandachtspunten bij het liquideren van een BV. 2. De procedures voor het liquideren van een vennootschap Inleiding Een BV wordt in het merendeel van de gevallen ontbonden door een aandeelhoudersbesluit. Deze notitie zal ook in het teken staan van het liquideren van een vennootschap door een dergelijk besluit. Echter in sommige situaties kan de Kamer van Koophandel overgaan tot het ontbinden van een vennootschap. In de volgende paragraaf wordt kort ingegaan wanneer de Kamer van Koophandel overgaat tot liquidatie van een BV Ontbinden BV door Kamer van Koophandel bij niet voldoen wettelijk plichten De Kamer van Koophandel (KvK) kan een BV ontbinden als deze bepaalde wettelijke verplichtingen niet nakomt. De KvK ontbindt een BV als zich twee of meer van de volgende situaties voordoen: er staan gedurende ten minste een jaar geen bestuurders ingeschreven of de ingeschreven bestuurders zijn overleden of onbereikbaar; er zijn gedurende ten minste een jaar geen jaarstukken gedeponeerd; er is geen aangifte vennootschapsbelasting gedaan gedurende ten minste een jaar na aanmaning van de inspecteur. De KvK gaat ervan uit, dat een BV waarbij zich ten minste twee van deze situaties voordoen, leeg is. Zo n BV moet worden ontbonden, omdat deze geen reden meer heeft om nog langer te blijven bestaan Ontbinden BV door aandeelhoudersbesluit Het liquideren van een BV is geen juridische term. In het Burgerlijk Wetboek wordt gesproken over het ontbinden van een BV. Dit gebeurt in de meeste gevallen dus door een aandeelhoudersbesluit. Als de BV geen baten heeft, is na de inschrijving van de ontbinding de BV geliquideerd. Dit is dan de korte procedure, ook wel de turboliquidatie genoemd. Indien er wel baten zijn, dient het vermogen van de BV na het in- Praktijknotitie: juridische en fiscale aandachtspunten bij liquidatie van een BV Pagina: 1/11

2 schrijven van het ontbindingsbesluit te worden vereffend. Hier gaan tenminste twee maanden overheen. Deze procedure van ontbinden en het vereffenen van vermogen wordt de lange procedure genoemd. Bij zowel de lange als de korte procedure wordt de BV door een aandeelhoudersbesluit ontbonden. In de bijlage bij deze praktijknotitie zijn voorbeeldnotulen opgenomen van een dergelijk aandeelhoudersbesluit. Vaak is bij de liquidatie een bijzondere meerderheid van stemmen van de algemene vergadering vereist (veelal 2/3 of 75%). Ook moet in de meeste gevallen een minimaal aantal stemgerechtigden aanwezig zijn op de algemene vergadering om dit besluit te mogen nemen. In het merendeel van de gevallen zal 100% van de aandeelhouders aanwezig zijn op de algemene vergadering en staat de volledige vergadering achter het besluit. Mocht dit echter niet zo zijn, dan dienen de statuten dus te worden geraadpleegd om tot een geldige ontbinding te komen. Naast het aantal stemmen en aandeelhouders dat gehaald moet worden, moet dan ook een officiële vergadering worden uitgeschreven. De oproeping voor deze vergadering dient volgens de wet minimaal acht dagen voor het plaatsvinden van de vergadering te zijn verstuurd. De ontbinding treedt in op het moment dat het besluit wordt genomen, of op een toekomstig tijdstip. Het is niet mogelijk om met terugwerkende kracht een BV te liquideren. Een besluit tot ontbinding is in principe onherroepelijk en kan dus niet zomaar ongedaan worden gemaakt. Onder bijzondere voorwaarden kan door de rechter een besluit herroepen worden. Dus voordat het ontbindingsbesluit wordt genomen dienen alle betrokkenen (zowel aandeelhouders als bestuurders) zich goed te realiseren wat de gevolgen zijn van dit besluit Korte procedure (turboliquidatie) De stappen bij een turboliquidatie zijn doorgaans beperkt tot: 1. aandeelhoudersbesluit tot ontbinding BV; 2. uitschrijven BV uit de KvK door middel van het formulier 17A; 3. het bewaren van de boeken en bescheiden van de BV voor een periode van minimaal zeven jaar; 4. verzorgen laatste aangifte vennootschapsbelasting. Als een BV op het moment van ontbinding geen baten heeft, dan houdt zij op het moment van ontbinding op te bestaan. Een bestuurder van de BV moet dan opgave doen aan de KvK van de ontbinding en van het einde van de BV via het formulier 17A. Soms staat er nog een onderneming ingeschreven op naam van de BV. Deze is dan vaak al (veel) eerder opgeheven. De bestuurder moet dan ook nog opgave doen van het feit dat de onderneming is opgeheven. Verder wordt in het formulier 17A vermeldt wie de bewaarder wordt van de boeken en de bescheiden van de BV. Deze moet voor een periode van zeven jaar na het einde van de BV de administratie bewaren Lange procedure De lange procedure heeft meer voeten in de aarde dan de korte procedure. De lange procedure moet worden toegepast in het geval de BV baten heeft. Dit kan eventueel ook spelen bij een BV met een negatief eigen vermogen. Als de schuldeisers akkoord gaan met de vereffening zonder faillissement, is de lange procedure noodzakelijk indien er baten aanwezig zijn. Als er geen akkoord komt, moet het faillissement worden aangevraagd van de BV. Er wordt dan een curator aangesteld. Praktijknotitie: juridische en fiscale aandachtspunten bij liquidatie van een BV Pagina: 2/11

3 Onderstaand een kort overzicht van de te nemen stappen bij een lange procedure: 1. aandeelhoudersbesluit tot ontbinding BV; 2. melding ontbinding bij de KvK via formulier 17A; 3. opstellen rekening en verantwoording door vereffenaar en eventueel opstellen plan van verdeling; 4. publicatie rekening en verantwoording deponeren o.a. bij KvK en advertentie in landelijk dagblad; 5. twee maanden termijn crediteurenverzet; 6. aanvragen verklaring non-verzet bij Rechtbank; 7. uitkering liquidatiesaldo aan gerechtigde(n); 8. einde vereffening en einde BV; 9. uitschrijving BV uit de KvK door middel van het formulier 17B; 10. het bewaren van boeken en bescheiden, in ieder geval zeven jaar; 11. verzorgen laatste aangifte vennootschapsbelasting. Bij de lange procedure dient na de ontbinding ook het vermogen te worden vereffend. De ontbonden BV blijft namelijk voortbestaan als dit nodig is voor de vereffening van zijn vermogen. Tijdens deze vereffening worden de lopende zaken afgewikkeld, vorderingen geïnd, schulden betaald en voorraden verkocht. De vereffening gebeurt door één of meer vereffenaars. Meestal zijn dit dezelfde personen als de bestuurders. Door de ontbinding treden de bestuurders op het moment van ontbinding meestal als bestuurder uit functie. Achter de statutaire naam van de BV moet in alle stukken en aankondigingen in liquidatie worden toegevoegd. Via het formulier 17A wordt van de ontbinding melding gemaakt bij de KvK en wordt er opgave gedaan van de infunctietreding van de vereffenaar(s). Als er voldoende vermogen is om alle schuldeisers te betalen, blijft de ontbonden BV bestaan voordat de vereffening voltooid is. Als er na betaling van alle schulden nog iets overblijft van het vermogen van de BV, dan wordt dit uitbetaald aan de aandeelhouders. Hiervoor moeten de vereffenaars een rekening en verantwoording opstellen. Hieruit blijkt wat de omvang en samenstelling van het overschot is. Als er meer dan één aandeelhouder is, moet er verder een plan van verdeling worden opgesteld. Hieruit volgt hoe het overschot wordt verdeeld tussen de gerechtigden. De rekening en verantwoording en het plan van verdeling (vaak één document) wordt gedeponeerd bij de KvK en bij het kantoor van de ontbonden BV. Na het deponeren wordt via een advertentie in een landelijk dagblad gepubliceerd waar en tot wanneer de stukken ter inzage liggen. Binnen twee maanden na de deponering en de advertentie kan iedere schuldeiser of gerechtigde tot het overschot bezwaar maken tegen de rekening en verantwoording. Hij moet daarvoor in verzet komen via een verzoekschrift aan de rechtbank. Als de verzetstermijn van twee maanden is afgelopen zonder dat er verzet is ingesteld, kan de vereffenaar volgens het plan van verdeling gaan uitkeren. Om aan te kunnen tonen dat er geen verzet is aangetekend, dient bij de rechtbank in het werkgebied waar de BV statutair is gevestigd een verklaring van non-verzet te worden aangevraagd. Vervolgens kan via het formulier 17B opgave worden gedaan bij de KvK van het einde van de vereffening. De boeken en bescheiden van de ontbonden BV moeten zeven jaar na het einde van de BV worden bewaard door een bewaarder van boeken en bescheiden. Praktijknotitie: juridische en fiscale aandachtspunten bij liquidatie van een BV Pagina: 3/11

4 Tip: Begin tijdig voor het einde van het jaar met het liquideren van een BV, voor zover mogelijk. Bij een lange procedure heb je ongeveer 2,5 maand de tijd nodig om de BV te kunnen liquideren. Door deze periode in acht te nemen, voorkom je dat je pas in het nieuwe boekjaar kan liquideren. Als er een boekjaar verstrijkt tussen het ontbindingsbesluit en het vereffenen van de vennootschap moet er een extra jaarrekening worden opgesteld, inclusief de bijbehorende aangifte vennootschapsbelasting. 3. Aandachtspunten bij de turboliquidatie 3.1. Inleiding In de praktijk wordt veelal gekozen voor de turboliquidatie, om de volgende redenen: het is snel; het is relatief goedkoop; er vindt geen publicatie in een landelijk dagblad plaats van de liquidatie welke imagoschade kan veroorzaken. Een turboliquidatie heeft ook een groot nadeel. Als bestuurder loop je een risico op bestuurdersaansprakelijkheid. Als een vergeten crediteur zich alsnog meldt bij de BV, kan de bestuurder onder omstandigheden aangesproken worden door deze crediteur. Voordat een BV kan worden opgeruimd door middel van een turboliquidatie moet dan ook worden vastgesteld dat er geen baten meer zijn Welke BV komt in aanmerking voor turboliquidatie Niet alle BV s komen in aanmerking voor turboliquidatie. Met name BV s die al enkele jaren niet aan het maatschappelijk verkeer deelnemen, zijn hiervoor geschikt. Er zijn dan geen (of beperkt) aantal crediteuren. Ook overtollige BV s binnen een groep kunnen in veel gevallen prima worden opgeruimd door middel van een turboliquidatie. BV s die minder of helemaal niet geschikt zijn voor turboliquidatie, zijn BV s waarin tot recent een actieve onderneming is gedreven. Dit i.v.m. mogelijke aansprakelijkheden uit garantiegevallen. Maar ook een holding-bv die zijn deelneming heeft verkocht, is niet geschikt voor een (turbo)liquidatie. In de meeste gevallen heeft de holding immers garanties afgegeven bij de verkoop van de deelneming. Verder dient te worden bekeken of de BV beschikt over baten. Dit gaat verder dan enkel activa. Een bate zou ook kunnen zijn een toekomstige vordering op de bestuurder wegens onzorgvuldig handelen! Als de BV wel schulden heeft, maar geen baten, zou deze in theorie kunnen worden geliquideerd door middel van een turboliquidatie. Als dit schulden aan een derde zijn, moet je je als bestuurder wel twee keer bedenken voordat je hier medewerking aan gaat verlenen. Het is echter mogelijk nu er geen baten zijn. Er valt in dat geval immers niets te verdelen, dus een faillissement is dan zinloos. Mocht echter later blijken dat er toch baten aanwezig waren, dan loopt de bestuurder risico. Een BV die ten onrechte via de korte procedure is geliquideerd, moet volgens de wet alsnog worden vereffend. Indien dan blijkt dat jaarrekeningen te laat zijn gepubliceerd of dat bepaalde crediteuren zijn bevoordeeld (paulianeus handelen), loopt de bestuurder een risico op bestuurdersaansprakelijkheid. Praktijknotitie: juridische en fiscale aandachtspunten bij liquidatie van een BV Pagina: 4/11

5 Verder moet worden nagegaan of de BV nog bestuurder is van een andere BV. Niet alleen omdat voor deze BV een andere bestuurder moet worden gevonden, maar ook om te inventariseren of uit het zijn van bestuurder mogelijke aansprakelijkheden kunnen voortkomen. Ook is het belangrijk in hoeverre er nog lopende verplichtingen zijn. In de rechtspraak wordt aangenomen dat een bestuurder, die meewerkt aan een turboliquidatie, zonder ervoor te hebben gezorgd dat de nog lopende verplichtingen tijdig worden beëindigd, aansprakelijk is voor de gevolgen daarvan. Bij lopende verplichtingen moet vooral worden gedacht aan duurovereenkomsten, zoals arbeidsovereenkomsten, huurovereenkomsten, etc. Tenslotte moet worden gecontroleerd of alle jaarrekeningen over voorgaande jaren zijn opgemaakt, vastgesteld en zijn gepubliceerd. Is dat niet gebeurd, dan dient dat alsnog te gebeuren. Dit om bestuurders aansprakelijkheid te voorkomen. In het jaar van liquidatie is het niet meer noodzakelijk om een jaarrekening op te stellen en te publiceren BV klaarmaken voor turboliquidatie Om een BV klaar te maken voor een turbo liquidatie moeten alle baten zijn weggewerkt. Vaak ziet de balans van de BV die wordt geliquideerd er als volgt uit: Activa Passiva Rekening-courant aandeelhouder Aandelenkapitaal De rekening-courant vordering op de aandeelhouder kwalificeert als een bate. Deze BV komt dan ook niet in aanmerking voor de turboliquidatie. Sinds 1 oktober 2012 is het mogelijk, dat er een dividend wordt uitgekeerd waardoor er wordt ingeteerd op het aandelenkapitaal. Vóór 1 oktober 2012 was dit niet mogelijk. Volgens het dividendartikel van voor 1 oktober 2012 in het Burgerlijk Wetboek, artikel 2:216 BW, mocht een BV slechts uitkeringen doen voor zover het eigen vermogen groter was dan het gestorte en opgevraagde deel van het kapitaal, vermeerderd met de reserves die krachtens de wet of statuten moesten worden aangehouden. In het dividendartikel is na 1 oktober 2012 opgenomen dat het eigen vermogen van de BV na de dividenduitkering groter moet zijn dan de wettelijke en statutaire reserves. Als een BV geen wettelijke of statutaire reserves heeft, is het zelfs mogelijk dat er een dividend wordt uitgekeerd, waarna de BV geen of een negatief eigen vermogen heeft. Uiteraard dient er dan wel naar de uitkeringstoets worden gekeken, m.a.w. kan de BV het komende jaar aan haar verplichtingen blijven voldoen. De aandeelhouder kan in bovenstaand voorbeeld op basis van de nieuwe wetgeving de rekening-courant vordering uit dividenden. Probleem echter bij BV s die zijn opgericht voor 1 oktober 2012 is dat in de statuten het oude dividendartikel letterlijk is uitgeschreven. Vraag is dan ook of hierdoor geen statutaire drempel is opgenomen om de rekening-courant vordering uit te dividenden. Bij de invoering van het nieuwe artikel is opgemerkt dat als oude statuten direct verwijzen naar de oude wettekst, hier de nieuwe wettekst kan worden gelezen. Er zijn BV s die echter een bewuste keuze maken om deze oude statutaire bepaling intact te houden. Inmiddels zijn we ruim vijf jaar verder na de wetswijziging. Vraag is dan ook of er Praktijknotitie: juridische en fiscale aandachtspunten bij liquidatie van een BV Pagina: 5/11

6 inmiddels geen bewuste keuze is gemaakt door de BV, als de statuten na vijf jaar nog steeds niet gewijzigd zijn. Om ieder risico uit te sluiten van handelen in strijd met de statuten, is het raadzaam om vooraf de statuten aan te passen voordat de BV de rekening-courant vordering uitkeert. Die handeling (en de kosten daarvan) moeten uiteindelijk wel opwegen de kosten van de lange procedure. 4. Fiscale aandachtspunten liquidatie 4.1. Inleiding De liquidatie van een vennootschap heeft ook diverse fiscale aandachtspunten. De belangrijkste aandachtspunten zitten in de dividend-, inkomsten- en de vennootschapsbelasting Dividendbelasting Bij liquidatie van een vennootschap met een natuurlijk persoon als aandeelhouder, wordt vaak de dividendbelasting vergeten. Een liquidatie-uitkering waarbij meer wordt uitgekeerd dan wat oorspronkelijk is gestort op de aandelen, is onderworpen aan de dividendbelasting. Er dient dus 15% dividendbelasting te worden afgedragen over de liquidatie-uitkering -/- bedrag dat is gestort op de aandelen. De dividendbelasting is slechts een voorheffing op de inkomstenbelasting. Bij de inkomstenbelasting zal 25% aanmerkelijk belang heffing verschuldigd zijn onder verrekening van de 15% dividendbelasting. Per saldo is er na de aanslag inkomstenbelasting dus voldoende belasting betaald. Echter, het niet of niet tijdig doen van de aangifte en afdracht van de dividendbelasting kan forse boetes opleveren. Voorbeeld: Jan is 100% aandeelhouder van Janus B.V. Op 1 januari 2018 heeft hij besloten om Janus B.V. te liquideren. De balans ziet er als volgt uit: Activa Passiva Bank Aandelenkapitaal Overige reserves Schulden Na het betalen van de schuldeisers resteert er een liquidatie-uitkering van Jan heeft de BV zelf opgericht met aandelenkapitaal. De BV dient over een bedrag van % dividendbelasting in te houden en af te dragen, zijnde Op het moment dat de aanslag inkomstenbelasting 2018 wordt opgelegd dient Jan nog 10% over aan belasting te betalen. Als Janus B.V. vergeet dividendbelasting in te houden en af te dragen, dan kan er een boete worden opgelegd Inkomstenbelasting (aanmerkelijk belangheffing) Een liquidatie-uitkering van een BV aan een natuurlijk persoon die een aanmerkelijk belang houdt, is belast met inkomstenbelasting in box 2 tegen een tarief van 25%. Dit is verschuldigd over de liquidatie-uitkering -/- de verkrijgingsprijs van de aandelen. Indien de verkrijgingsprijs van de aandelen van de BV lager is dan de liquidatie-uitkering ontstaat er dus een box 2 verlies. Hierover in de volgende paragraaf meer. Praktijknotitie: juridische en fiscale aandachtspunten bij liquidatie van een BV Pagina: 6/11

7 De fiscale verkrijgingsprijs is de tegenprestatie bij de verkrijging van de aandelen. Bij een koop van de aandelen is dit over het algemeen de koopprijs. Is de BV door de aandeelhouder opgericht dan is de verkrijgingsprijs in de meeste gevallen gelijk aan het gestorte aandelenkapitaal (inclusief evt. agio). Hierop zijn echter wel enkele uitzonderingen denkbaar, zoals in het geval dat de BV in het verleden is opgericht door een onderneming geruisloos in te brengen. Bij een geruisloze inbreng, of een inbreng van een onderneming met onroerende zaken, is het verstandig om een aandelenkapitaal te bedingen ter grootte van de fiscale verkrijgingsprijs van die aandelen. De verkrijgingsprijs is dan eenvoudig te herleiden uit de balans van de vennootschap. Dit gebeurt echter niet in alle gevallen. Zeker voor 1 oktober 2012 was dit niet gebruikelijk. Het is mogelijk om de verkrijgingsprijs van aandelen die tot een aanmerkelijk belang behoren vast te laten stellen door de belastingdienst via een voor bezwaar vatbare beschikking. Indien er onzekerheid is over de hoogte van de verkrijgingsprijs, is het verstandig om dit te doen. Let op: het is dus zeker niet zo dat in alle gevallen het agio en het geplaatste aandelenkapitaal samen de fiscale verkrijgingsprijs vormen van de vennootschap! Dit kan worden geïllustreerd aan de hand van het volgende voorbeeld. Voorbeeld: Niek heeft op 1 januari 2018 een vennootschap met een aandelenkapitaal van en een agioreserve van De overige reserves bedragen Niek heeft deze vennootschap gekocht in 2013 voor een bedrag van van Koos. Koos heeft in 2005 zijn eenmanszaak ingebracht in de B.V. en voor de volledige waarde het aandelenkapitaal en agio bedongen. Nadat Niek de vennootschap heeft overgenomen zijn de resultaten weer aangetrokken. Niek is voornemens om de vennootschap te liquideren in De verkrijgingsprijs van de BV voor Koos bedroeg Hij heeft bij de inbreng van de eenmanszaak afgerekend en de onderneming volledig gestort op aandelen en agio. Bij de verkoop van de aandelen voor heeft Koos dus een box 2 verlies geleden van De verkrijgingsprijs van Niek is Bij liquidatie van de vennootschap bedraagt de liquidatie-uitkering De winst voor Niek voor de aanmerkelijk belangheffing is dan In onder andere de volgende gevallen kan niet worden volstaan om bij de verkrijgingsprijs aan te sluiten bij het geplaatste aandelenkapitaal (inclusief agio): de aandelen van de vennootschap zijn door de huidige aandeelhouder gekocht; de aandelen van de vennootschap zijn verkregen door een schenking of via een erfenis; er is een dividend uitgekeerd 24 maanden na het overlijden van de erflater met behulp van de regeling van artikel 4.12a Wet op de inkomstenbelasting; een onderneming is door de aandeelhouder in het verleden ingebracht in de BV; er heeft een aandelenfusie plaatsgevonden (een werkmaatschappij is door middel van een storting op aandelen verhangen onder de holding); door de aandeelhouder is vermogen (bijvoorbeeld vorderingen) ingebracht in de vennootschap als informeel kapitaal; immigratie van de aandeelhouder; Praktijknotitie: juridische en fiscale aandachtspunten bij liquidatie van een BV Pagina: 7/11

8 juridsche splitsing van de vennootschap indien de vennootschap het regime heeft van een vrijgestelde beleggingsinstelling (VBI) in de zin van artikel 6a Wet VPB; indien een aandelenbelang dat kwalificeert als box 3 belang uitgroeit naar een aanmerkelijk belang; Indien een aandelenbelang dat moet worden toegerekend aan ondernemingsvermogen of resultaat vermogen (box 1) overgaat naar box Verliessituatie bij liquidatie in de inkomstenbelasting Indien de liquidatie-uitkering lager is dan de verkrijgingsprijs ontstaat er een box 2 verlies. Dit verlies kan worden verrekend met positieve box 2 resultaten van één jaar terug en negen jaar vooruit. Als echter een BV wordt geliquideerd en de aandeelhouder en zijn fiscale partner hebben geen aanmerkelijk belang in een andere vennootschap, is het te verrekenen verlies in principe waardeloos. Hiervoor heeft de wetgever een mogelijkheid in de wet opgenomen om dit verlies toch te kunnen verrekenen. Bij verzoek kan het box 2 verlies worden omgezet in een belastingkorting voor box 1. Het omzetten kan pas na een wachttijd van minimaal één jaar. Voorwaarde is namelijk dat de voormalige aandeelhouder en zijn fiscale partner een heel kalenderjaar geen aanmerkelijk belang hebben gehad. De belastingkorting bedraagt 25% van het box 2 verlies. Deze korting wordt verrekend met de te betalen box 1 belasting in het jaar van ontstaan van de korting en maximaal de daaropvolgende zeven jaren. Op deze wijze kan het box 2 verlies alsnog worden verrekend. Voorbeeld: Dirk heeft in 2012 een BV opgericht met een kapitaal van Door tegenvallende resultaten besluit hij op 1 juli 2017 zijn BV te liquideren. De liquidatie-uitkering is nihil. Hier resteert een verlies van Dit kan hij niet verrekenen met positieve resultaten uit Dirk heeft geen fiscaal partner en ook geen andere aanmerkelijk belangen. In 2019 kan Dirk een verzoek indienen bij de inspecteur om het box 2 verlies om te zetten in een belastingkorting voor box 1. Zijn belastingkorting wordt toegekend en bedraagt Zijn box 1 inkomen bedraagt in Hij betaalt aan box 1 belasting De belastingkorting kan hij volledig verrekenen. Uiteindelijk betaalt Dirk in aan box 1 belasting. Let op: De belastingkorting voor een verlies uit aanmerkelijk belang kan niet aan de fiscaal partner worden overgedragen, behalve in het geval van overlijden. Als deze eenmaal is toegekend, zit deze aan de belastingplichtige vast. Als duidelijk is wie van de partners in de toekomst box 1-inkomen zal hebben, is het belangrijk dat hierop in de aangifte inkomstenbelasting wordt voorgesorteerd aan wie het verlies uit aanmerkelijk belang wordt toegerekend. Voorbeeld: Rick lijdt een verlies uit aanmerkelijk belang in 2017 bij de liquidatie van zijn BV van Het verlies wordt aan hem toegerekend. Hij en zijn partner Elles hebben daarna geen aanmerkelijk belang meer. Rick komt in 2019 in aanmerking voor een belastingkorting van Doordat hij geen inkomen heeft, betaalt hij in 2019 geen box 1 belasting. Praktijknotitie: juridische en fiscale aandachtspunten bij liquidatie van een BV Pagina: 8/11

9 Elles daarentegen heeft in 2019 een box 1 inkomen van en betaalt aan box 1 belasting. Nu de belastingkorting echter aan Rick toebehoort, kan Elles geen beroep doen op deze korting. Was het aanmerkelijk belang verlies in 2017 toegerekend aan Elles, dan had zij in 2019 wel succesvol de belastingkorting in aanmerking kunnen nemen. De betalingskorting kan alleen worden toegerekend aan de fiscaal partner, indien de belastingplichtige overlijdt. In deze specifieke situatie gelden echter wel een aantal voorwaarden, voordat deze betalingskorting kan worden overgedragen Vennootschapsbelasting Het liquideren van een BV kan ook gevolgen hebben voor de vennootschapsbelasting. Hierbij kan o.a. worden gedacht aan situaties waarbij een holdingvennootschap een werkmaatschappij liquideert. Indien een holdingvennootschap een belang houdt kleiner dan 5% in een werkmaatschappij en de werkmaatschappij wordt geliquideerd, wordt het resultaat van deze liquidatie belast bij de holding vennootschap. 1 Het resultaat kan worden vastgesteld door de liquidatie-uitkering te verminderen met de verkrijgingsprijs van de werkmaatschappij. Een eventueel verlies is dus aftrekbaar bij de holding. Indien een holding een belang houdt groter dan 5% in een werkmaatschappij is de deelnemingsvrijstelling van toepassing op de resultaten van de werkmaatschappij. Voor de holding zijn de resultaten (zowel positief als negatief) van de deelneming vrijgesteld op basis van deze regeling. De gedachte achter deze regeling is dat op deze wijze resultaten niet dubbel worden belast. Zonder de deelnemingsvrijstelling zou namelijk een resultaat eerst zijn belast bij de werkmaatschappij en als deze een dividend uitkeert vervolgens bij de holdingmaatschappij. Indien een werkmaatschappij waarin de holding een belang houdt groter dan 5% wordt geliquideerd en er komt een positief resultaat uit (liquidatie-uitkering -/- verkrijgingsprijs), is dit resultaat vrijgesteld op basis van de deelnemingsvrijstelling. Op het stelsel van de deelnemingsvrijstelling is echter een belangrijke uitzonderling gemaakt, namelijk de liquidatieverliesregeling. Het uitgangspunt van de deelnemingsvrijstelling is dat winsten en verliezen voor de vennootschapsbelasting bij de deelneming en de holding slechts eenmaal in aanmerking worden genomen. De liquidatieverliesregeling is gebaseerd op de gedachte dat bij liquidatie van de deelneming voor deze deelneming definitief de mogelijkheid verloren gaat om de door haar geleden verliezen te verrekenen met toekomstige winsten. Daarom is het mogelijk gemaakt om een liquidatieverlies bij de moeder te kunnen nemen. De liquidatieverliesregeling is een uiterst complexe regeling. Het gaat te ver om deze regeling in deze praktijknotitie volledig te bespreken. Er wordt dan ook enkel stil gestaan bij enkele hoofdlijnen van deze regeling. 1 Hierbij wordt er vanuit gegaan dat de deelneming nooit heeft gekwalificeerd als een oneigenlijke deelneming. Praktijknotitie: juridische en fiscale aandachtspunten bij liquidatie van een BV Pagina: 9/11

10 Men heeft een verlies uit een deelneming als het bedrag van de liquidatie-uitkering uit de deelneming lager is dan het opgeofferd bedrag. De holding kan in een dergelijk geval dit verlies dus succesvol in aanmerking nemen. Het opgeofferd bedrag voor een deelneming is gedefinieerd in artikel 13d Wet op de vennootschapsbelasting. In de meeste gevallen kan hier worden volstaan met de verkrijgingsprijs van de deelneming. Hier zijn echter een aantal uitzonderingen op die verder niet worden besproken in deze notitie. De liquidatie-uitkering moet worden verhoogd met dividenden uit de werkmaatschappij van de afgelopen vijf jaar. In sommige gevallen kan deze termijn zelfs oplopen tot 10 jaar. Dit om te voorkomen dat een deelneming met behulp van de deelnemingsvrijstelling wordt leeg gehaald en dat daarna ook nog de liquidatieverliesregeling wordt geclaimd als de werkmaatschappij wordt geliquideerd. In de complexe regeling van de liquidatieverliesregeling zijn een aantal anti-misbruik bepalingen opgenomen indien een deelneming is gekocht van een andere groepsmaatschappij binnen hetzelfde concern, de deelneming optreedt als tussenhoudster (de deelneming die wordt geliquideerd, heeft zelf dus ook weer een deelneming) of als de onderneming die door de deelneming wordt gedreven wordt voortgezet door een andere groepsmaatschappij. In dergelijke gevallen moet goed worden onderzocht of en in hoeverre de liquidatieverliesregeling van toepassing op. Vaak vergeet men de liquidatieverliesregeling toe te passen. Dit kan aan de hand van het volgende voorbeeld worden geïllustreerd. Voorbeeld: Twee holdingvennootschappen, Ave B.V. en Oro B.V. houden ieder een 50% aandelenbelang in Pecunia B.V. Pecunia B.V. is eind 2017 opgericht met een aandelenkapitaal van Ieder van de holdingvennootschappen heeft gestort als aandelenkapitaal. In 2018 blijkt dat de onderneming van Pecunia B.V. niet levensvatbaar is. De onderneming wordt gestaakt en het verlies bedraagt in Oro B.V. wil de aandelen van Pecunia B.V. kopen omdat zij een plan heeft om deze verliezen te gaan verrekenen in de toekomst. Ave B.V. en Oro B.V. komen een prijs overeen voor 50% van de aandelen van Ave B.V. is tevreden nu zij nog heeft gekregen voor de verrekenbare verliezen. Verkopen van een verlies BV aan een derde was niet mogelijk aangezien dan de verliezen verdampen. Het verlies van ( / ) valt voor Ave B.V. onder deelnemingsvrijstelling en is dus niet aftrekbaar. Indien Ave B.V. Pecunia B.V. had geliquideerd, was haar liquidatieverlies echter geweest. De liquidatie-uitkering bedroeg immers nihil. Als dit verlies kan worden verrekend door Ave B.V. leidt dit tot een voordeel in de vennootschapsbelasting van (20% van ). De liquidatieverliesregeling is ook belangrijker geworden door de onzakelijk lening rechtspraak. Indien een holding een lening heeft op een deelneming en deze is onzakelijk, dan is de liquidatieverliesregeling vaak de enige methode om het verlies op deze onzakelijke leningen veilig te stellen. Praktijknotitie: juridische en fiscale aandachtspunten bij liquidatie van een BV Pagina: 10/11

11 Voorbeeld: Dezelfde situatie als uit het vorige voorbeeld, echter Ave B.V. en Oro B.V. hebben Pecunia B.V. opgericht met een aandelenkapitaal van 2. Ieder heeft vervolgens geleend aan Pecunia B.V. Deze lening wordt als onzakelijk aangemerkt. Ave B.V. verkoopt haar belang in Pecunia B.V voor 1 aan Oro B.V. Zij lijdt dus geen verlies op grond van de deelnemingsvrijstelling. Vervolgens wil Ave B.V. haar vordering van afwaarderen. De belastingdienst accepteert deze afwaardering echter niet nu deze vordering onzakelijk is. Ave B.V. had dit verlies van enkel kunnen effectueren via de liquidatieverlies regeling. Nu zij haar deelneming reeds heeft verkocht, is dit niet meer mogelijk. 5. Ten slotte Mocht u vragen hebben over de inhoud van deze NOAB praktijknotitie, dan kunt u als NOAB-lid in het kader van de NOAB-helpdesk contact opnemen met: NOAB Adviesgroeplid Marree & Van Uunen Belastingadviseurs Tel Voorwaarden en disclaimer Deze praktijknotities zijn specifiek bedoeld voor NOAB-kantoren. Het is niet toegestaan deze te delen met andere partijen. Daarnaast is de disclaimer van kracht die u kunt vinden op Praktijknotitie: juridische en fiscale aandachtspunten bij liquidatie van een BV Pagina: 11/11

12 NOTULEN ALGEMENE VERGADERING 1 Notulen van de Algemene Vergadering van... B.V., gehouden op... In aanmerking nemende: dat te... 2 op... een algemene vergadering van de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid... B.V., hierna te noemen de vennootschap, RSIN..., statutair gevestigd te... en kantoorhoudende aan de... te... is bijeengekomen; dat het gehele 3 geplaatste en volgestorte aandelenkapitaal en het voltallige bestuur 4 ter vergadering vertegenwoordigd is, zodat rechtsgeldige besluiten genomen kunnen worden ofschoon de vergadering niet is bijeengeroepen met inachtneming van alle wettelijke en statutaire voorschriften; zijn ter vergadering verschenen 5 : 1. de heer/mevrouw..., hierna te noemen de aandeelhouder, BSN..., geboren te... op..., wonende aan de... te..., houder van... aandelen à...; 2. de heer/mevrouw..., voornoemd, hierna tevens te noemen de bestuurder, te dezen ter vergadering verschenen in hoedanigheid van bestuurder van de vennootschap. Als voorzitter van de vergadering fungeert de heer/mevrouw..., voornoemd, daartoe door de vergadering aangewezen. Als notulist 6 van de vergadering fungeert de heer/mevrouw..., voornoemd, daartoe door de vergadering aangewezen. De voorzitter opent de vergadering. Besluitenlijst. 1. De vergadering besluit met algemene stemmen goedkeuring te verlenen aan het voorstel van de voorzitter om de vennootschap per...te ontbinden. De voorzitter constateert 1 Dit is een model voor een akte van notulen van een algemene vergadering (van aandeelhouders) van een BV, met één natuurlijk persoon als aandeelhouder. 2 De AV dient normaliter te worden gehouden in de statutaire vestigingsplaats van de BV. 3 Door te bepalen, dat alle aandeelhouders en bestuursleden aanwezig zijn, kunnen ondanks een gebrekkige oproeping toch rechtsgeldig besluiten worden genomen. 4 Ook de bestuurders (en commissarissen) zijn vergadergerechtigd. Ingevolge art. 2:227, lid 7 BW hebben bestuurders in de algemene vergadering een raadgevende stem. Als ze niet worden uitgenodigd, kunnen ze die rol niet uitoefenen, hetgeen vernietiging van de AV-besluiten kan betekenen. Ook houders met stemloze aandelen hebben vergaderrecht, alleen hebben zij geen stemrecht in de algemene vergadering. 5 Ook kunnen vergaderrecht hebben: certificaathouders, vruchtgebruikers en bloot eigenaren van aandelen, pandhouders ingevolge art. 2:227 BW. 6 Of sprake is van een notulist, een secretaris of anderszins een functionaris, is bepaald in de statuten van de vennootschap. Notulen Algemene Vergadering. Pagina: 1/2

13 dat de vennootschap geen baten meer heeft, zodat zij per., ophoudt te bestaan. Óf: De voorzitter constateert dat de vennootschap baten heeft. De vergadering besluit met algemene stemmen goedkeuring te verlenen aan het voorstel van de voorzitter om.. als vereffenaar aan te wijzen. 2. De vergadering besluit met algemene stemmen goedkeuring te verlenen aan het voorstel van de voorzitter om als bewaarder van boeken en bescheiden aan te wijzen 3. Op voorstel van de voorzitter machtigt de vergadering de bestuurder tot het verrichten van alle handelingen welke nodig of gewenst zijn teneinde de besluiten zoals bovenstaand vermeld onder punten 1 en 2 te realiseren. Niets meer aan de orde zijnde, sluit de voorzitter de vergadering. Aldus in tweevoud opgesteld en ondertekend te... op... De voorzitter: De notulist: De aandeelhouder: De bestuurder: Notulen Algemene Vergadering. Pagina: 2/2