Mr. G.J. Rijken. AvdR Waardenburg 11 januari a) algemene voorwaarden b) exoneratiebedingen c) varia

Transcriptie

1 Mr. G.J. Rijken AvdR Waardenburg 11 januari 2017 a) algemene voorwaarden b) exoneratiebedingen c) varia

2 A. Algemene voorwaarden - Begrip beding in AV - Kernbeding - Aanvaarding - Informatieplicht - Inhoudstoetsing boek 6 BW methode - Boek 7 BW

3 Het recht is al veranderd; nu U als contractenmaker nog Uw docent als advocaat in Den Haag Uw docent als hoogleraar in Maastricht Uw docent die het AGB-recht ontdekt Uw docent die tegen de muur van de praktijk botst (Pim Fortuyn /inktpatroon /badpak) Uw docent in Hallo Gelderland Uw docent als raadsheer in Arnhem Uw docent als docent die u als contractenmaker leert AV-rechtelijk te denken

4 Beding in algemene voorwaarden Bestemmingscriterium Art. 6:231 onder a BW

5 Afd niet van toepassing: Eenmalige afspraken (dan niet voldaan aan bestemmingscriterium) Kernbedingen Bedingen in (collectieve) arbeidsovereenkomsten (art. 6:245 BW)

6 Kernbedingen-I Eerste vuistregel: essentialia overeenkomst HR NJ 1998, 6 inzake Assoud

7 Kernbedingen-II Tweede vuistregel: de lijsten Casus: de gemeente is niet aansprakelijk voor diefstal HvJ EU 26 februari 2015, C-143/13, ECLI:EU:C:2015:127 inzake Matei (ook blauwe lijst geen kernbeding)

8 Kernbedingen-III Voor zover duidelijk en begrijpelijk geformuleerd Zo nee: toch toetsen aan afd BW

9 Wees alert! De hierna te bespreken kwestie van de aanvaarding geldt voor alle contracten B2C B2B Contracten met grote wederpartijen in de zin van art. 6:235 BW

10 Aanvaarding van de gelding van AV art. 6:231 sub c BW door ondertekening (wetsduiding) op andere wijze (vertrouwensleer)

11 Aanvaarding door ondertekening Koop auto Koopcontract Verwijzing naar AV Ondertekening

12 Aanvaarding op andere wijze Facturen Orderbevestigingen

13 Art. 6:232 BW casus depot griffie Rb Groningen: oordeel Haagse Rechtbank Niet kennen inhoud is geen beletsel om aanvaarding aan te nemen Je aanvaardt ook niet de inhoud van AV maar enkel de gelding van AV

14 Informatieplicht Informatieplicht art. 6:233 aanhef en sub b BW is reactie op art. 6:232 BW Gebruiker moet redelijke mogelijkheid bieden om van AV kennis te nemen Zo nee: AV vernietigbaar Nb: Informatieplicht veronderstelt aanvaarding, anders valt er niets te vernietigen

15 Wees weer alert! De vernietiging wegens schending informatieplicht geldt voor: B2C B2B Niet voor de grote wederpartijen in de zin van art. 6:235 BW Nb: dus ook voor de grote bulk van de normale handelszaken!

16 Art. 6:234 lid 1 BW Hoofdregel: terhandstellen Indien terhandstellen redelijkerwijs niet mogelijk, 1) ter inzage leggen bij gebruiker, kamer van koophandel en/of griffie rechtbank 2) mededeling: op verzoek toezending

17 Casus terhandstellen Cruciaal arrest HR Geurtzen/Kampstaal NJ 2000, 207 Voorbeeld: Wasstraat Daalhof Maastricht Koninginnerock Over inbrekers en rolluiken HR Amerlaan/Enthoven NJ 2009, 50 Voorbeeld: zeezeiluitstapje Hof Curacao

18 Art. 6:234 lid 2 BW Elektronisch terhandstellen = kunnen downloaden t.b.v. latere kennisneming

19 Art. 6:234 lid 3 BW Indien de overeenkomst niet langs elektronische weg tot stand komt is de uitdrukkelijke instemming van de wederpartij vereist voor elektronisch terhandstellen

20 Dienstverrichters Dienstverrichters in de zin van art. 6:230b BW mogen hun AV zowel bij online als offline contracten ter beschikking stellen door te verwijzen naar hun website waar die AV gemakkelijk te vinden zijn (art. 6:230c aanhef en sub 3 BW) Nb: nieuwe tekst 6:234 lid 1 lijkt fout!

21 Leuk voorbeeld Hof Arnhem 11 december 2012, NJF 2013, 115, LJN BY5306 (huur auto; de AV lagen op de verhuurbalie ter inzage en huurder had die AV uit het bakje kunnen pakken; dit levert op: gemakkelijk toegankelijk op de plaats waar de overeenkomst wordt gesloten ; art. 6:230c aanhef en sub 3 BW)

22 Les voor de contractenmaker Wat moet je als contractenmaker met het leerstuk van de aanvaarding? Is een tekst in AV zinvol, zoals: Deze algemene voorwaarden zijn op al onze aanbiedingen en overeenkomsten van toepassing

23 Aanhaken bij ondertekening art. 6:231 BW Dus: altijd schriftelijk contracteren Schriftelijke offerte Schriftelijk contract Verwijzing naar AV ( bij al onze overeenkomsten hanteren wij onze algemene voorwaarden ( ) ) Ondertekenen

24 Les voor de contractenmaker m.b.t. informatieplicht Stop met het zoeken naar teksten om te voldoen aan de informatieplicht Achter de informatieplicht ligt een feitelijkheid besloten: dat de AV worden ter hand gesteld Doe dus iets feitelijks (in plaats van juridische teksten) Namelijk: afdrukken!!!

25 Waar afdrukken? Zie de route voor de contractenmaker bij het leerstuk van de aanvaarding De verwijzingstekst luidt dan: Bij al onze overeenkomsten hanteren wij onze algemene voorwaarden, die op de achterzijde van deze offerte (of: dit contract) zijn afgedrukt

26 Inhoudstoetsing: art. 6:233 aanhef en sub a BW Inhoudelijk vernietigbaar Onredelijk bezwarend Open norm: dus alle omstandigheden van het geval, zoals aard/inhoud overeenkomst, wijze totstandkoming AV, wederzijds kenbare belangen, overige omstandigheden

27 Zwarte en grijze lijst Wetgever concretiseert open norm voor enkele bedingen in AV in consumentenovereenkomsten Zwarte lijst (art. 6:236 BW) Grijze lijst (art. 6:237 BW) Zwart= altijd verboden Grijs = altijd vermoeden O.B.

28 Voorbeelden zwart en grijs Zwart: geen nakoming, geen ontbinding, geen opschorting, prijsverhoging, arbitrage, etc Grijs: beperking verplichtingen gebruiker, vage levertijden en exoneraties, etc

29 Prijsverhoging Zwart ogv Nederlandse lijst: art. 6:236 sub i BW: verhoging binnen drie maanden na sluiten overeenkomst, tenzij wederpartij bevoegd is tot ontbinding Zwart ogv Duitse lijst: 309 sub 1 BGB: eine Bestimmung, welche die Erhöhung des Entgelts für Waren oder Leistungen vorsieht, die innerhalb von vier Monaten nach Vertragsschluss geliefert oder erbracht werden sollen ( )

30 Verhouding open norm- lijsten Voorbeeld Tagespreisklausel (autobranche) Preisänderungen sind nur zulässig, wenn zwischen Vertragsabschluss und den vereinbarten Liefertermin mehr als vier Monate liegen; dann gilt der am Tag der Lieferung gültige Preis des Verkäufers Zwart? Onredelijk bezwarend open norm?

31 Uw docent koopt een auto Wij hebben het recht prijsverhogingen aan de klant door te berekenen. Indien wij een prijsverhoging aan de klant doorberekenen binnen drie maanden na het sluiten van de koopovereenkomst heeft de klant de bevoegdheid deze overeenkomst te ontbinden, mits hij dat doet binnen een week na de aankondiging van de prijsverhoging en tegen betaling van 1% van de koopsom als administratiekosten

32 Uw docent koopt een eettafel.. CBW-voorwaarden: Art. 5 lid 3: binnen drie maanden na sluiten overeenkomst geen prijsverhoging Lid 4: na drie maanden worden prijsverhogingen doorberekend aan de consument. Consument kan dan akkoord verklaren met gewijzigde prijs of annuleren als bedoeld in art. 12 Art. 12: annuleren kost 30% van koopprijs; na kennisgeving door verkoper aan consument dat aflevering kan plaatsvinden: 50 %

33 De RWE-zaak Over hoe een onredelijk bezwarend prijsverhogingsbeding tot nare consequenties voor een gasleverancier leidt HvJEU 21 maart 2013, nr. C-92/11 BGH 31 juli 2013, Az.: VIII ZR 162/09

34 Levertijdbedingen Casus aannemer en schuur in tuin Levertijdbeding: De in de order vermelde levertijd is vrijblijvend en is bedoeld als een benadering van de nagestreefde werkelijke datum, met dien verstande dat de verkoper steeds al het mogelijke zal doen om binnen de aangegeven termijn te leveren

35 Reactie wetgever op vage levertermijnen Nederlandse grijze lijst: art. 6:237 sub e BW: een beding waarin de gebruiker een ongebruikelijk lange of een onvoldoende bepaalde termijn voor de nakoming geeft Duitse grijze lijst: 308 sub 1 BGB: eine Bestimmung durch die sich der Verwender unangemessen lange oder nicht hinreichend bestimmte Fristen für ( ) die Erbringung einer Leistung vorbehält

36 Praktijkvoorbeelden Onvoldoende bepaalde termijn? 1. Lieferungstermine werden nach Möglichkeit eingehalten, sind aber nur annährend und unverbindlich

37 Praktijkvoorbeelden Onvoldoende bepaalde termijn? 2. Die Vereinbarung von Lieferfristen erfolgt unter dem Vorbehalt, dass die Lieferungsmöglichkeiten des Herstellers oder Händlers deren Einhaltung erlauben

38 Praktijkvoorbeelden Onvoldoende bepaalde termijn? 3. Die Lieferzeit beträgt 8 Wochen nach Aufmass. Die Lieferzeit kann vom Unternehmer um einen Monat überschritten werden

39 Praktijkvoorbeelden Onvoldoende bepaalde termijn? 4. Ebay-Online-Geschäft: Die Übergabe an den Paketdienst erfolgt in der Regel ein bis zwei Tage nach Zahlungseingang

40 Aanpassing door Ebay-I Lieferung: Voraussichtlich innerhalb von 2-3 Werktagen nach Zahlungseingang

41 Aanpassing door Ebay-II Lieferung: Innerhalb von ca. 2-3 Werktagen nach Zahlungseingang

42 Als oke werd bevonden: Lieferfrist ca. 3 Tage

43 Praktijkvoorbeelden In levertijdbeding vaak de tekst: Onze levertermijnen zijn niet fataal Onredelijk bezwarend? Hanteer de methode

44 De methode 1. Om welk soort beding gaat het? Hoe kwalificeer je het beding? 2. Denk nu het beding weg. Wat geldt rechtens op het onderwerp van (1)? 3. Wat doet het beding (1) met de uitkomst van (2)?

45 Eigen schuld in de manege In geval van ongevallen in onze manege waarbij een onervaren ruiter is betrokken, die als gevolg van een ongeval schade lijdt, draagt de ruiter minimaal 75% eigen schuld De methode - materieelrechtelijk - bewijsrechtelijk

46 Verval van recht-beding Alle vorderingsrechten en andere bevoegdheden van de opdrachtgever jegens (advocatenkantoor) en de voor (advocatenkantoor) werkzame personen in verband met door (advocatenkantoor) verrichte werkzaamheden vervallen zodra een periode van 3 maanden is verstreken na de dag waarop de opdrachtgever bekend werd of redelijkerwijs bekend had kunnen zijn met die rechten en bevoegdheden Stel de client is consument methode

47 Zelfde verval van recht-beding Stel client is een ondernemer Oordeelt U dan anders? Even geheel spontaan graag.

48 Uien geven steeds tranen Mooi voorbeeld handelszaak waarin een verval van recht-beding onredelijk bezwarend is verklaard Hof Den Bosch 20 januari 2015, ECLI:GHSHE:2015:136, NJF 2015, 171

49 Schadeplicht aannemer De aannemer is aansprakelijk voor schade aan de eigendommen van opdrachtgever voor zover deze door de uitvoering van het werk is toegebracht en het gevolg is van een omstandigheid die aan de aannemer is toe te rekenen methode

50 Het vrijwaringsbeding De opdrachtgever vrijwaart (advocatenkantoor) tegen alle aanspraken van derden, de redelijke kosten van juridische bijstand voor het weerleggen van die aanspraken daaronder begrepen, die op enigerlei wijze samenhangen met of voortvloeien uit de werkzaamheden in het kader van een opdracht, tenzij sprake is van opzet of grove schuld aan de zijde van (advocatenkantoor) Stel client is consument methode Stel client is ondernemer ander oordeel?

51 Nakomingsblokkade-beding Voor het in rechte vorderen van nakoming van de tussen ons gesloten overeenkomst, is vereist dat de wederpartij de kwestie eerst aan ons ter beoordeling voorlegt en wij voor het instellen van die vordering toestemming verlenen methode B2C B2B

52 Bij zoveel ellende móet de rechter wel ambtshalve ingrijpen Europeesrechtelijk: oneerlijk Océano, Pannon, etc, etc. HR 13 september 2013, NJ 2014, 274 inzake Heesakkers

53 Hoe hard is dat ingrijpen door de rechter? Boetebeding HR 24 maart 2006, NJ 2007, 115 inzake Meurs/Newomij overruled door HvJEU 30 mei 2013, C-488/11 inzake Asbeek Brusse Dit is bikkelhard jegens de gemiddelde contractenmaker

54 beroepsfout? Je moet er toch niet aan denken dat cliënten op de gedachte komen om hun advocaat aansprakelijk te houden wegens een beroepsfout, hierin bestaande dat hij AV heeft geschreven die conform Asbeek Brusse door de rechter (moeten en zullen) worden vernietigd? Deze tekst heb ik opzettelijk in kleine lettertjes -tekst opgenomen (grootte 8), in de hoop dat uw cliënten het niet kunnen lezen, maar in Duitsland is het al zeer lang vaste rechtspraak dat een lettergrootte 8 i.v.m. het Verständlichkeitsgebot al die teksten, inhoudelijk getoetst, onredelijk bezwarend doet zijn. De Duitse rechtspraak tendeert naar een standaard van de lettergrootte 10 à 12. Zoals gewoonlijk volgt de Nederlandse rechtspraak na circa 10 jaar, dus U hebt nog even tijd om de AV ook op dit punt aan te passen.

55 Wat leren we hieruit? Check de AV van uw clienten: schrap wat niet strikt nodig is Bespreek met uw client wat hij wél perse nodig heeft Dát neemt u op in de hoofdtekst van het contract Desnoods hier en daar met in te vullen open passages, opdat wordt gezien dat het contract geïndividualiseerd is naar déze wederpartij

56 Terug naar de hoofdtekst dus. wat doet deze verhuizer verkeerd? In de AV van een verhuizer: Tijdelijke opslag van de inboedelgoederen van opdrachtgever geschiedt voor rekening en risico van opdrachtgever, die er verstandig aan doet zijn inboedelverzekering te doen overschrijven naar de opslagplaats

57 En wat doet deze verhuurder verkeerd? Huurwoning sociale woningbouw; huurder Peter woont er; dan vriendin; dan kind; dan ruzie; dan vriendin met kind weg; Peter blijkt er ook niet meer te wonen; buurt klaagt bij verhuurder; verhuurder vordert ontbinding met ontruiming

58 Drie contractsdocumenten Het door Peter ondertekende huurcontract Een huurreglement waarnaar in het huurcontract wordt verwezen Algemene huurvoorwaarden waarin een bepaling voorkomt dat de huurder verplicht is de woning zelf te bewonen

59 Verhuurder: hoofdtekst Huurcontract zelfstandige woonruimte Meteen na tekst huur etagewoning (adres): Het gehuurde is uitsluitend bestemd om te worden gebruikt als woonruimte van huurder en personen die direct tot zijn gezin behoren. Huurder is verplicht de woning zelf feitelijk te bewonen

60 Naar de hoofdtekst ook hierom nuttig. Soms wordt een woning gehuurd om die meteen onder te verhuren of aan derden in gebruik te geven voor hennepkweek Dan zie je in AV teksten als: Het is huurder verboden om waar dan ook in het gehuurde hennep te (doen) kweken Aanvaarding, informatieplicht en inhoudstoetsing geen probleem meer, en tevens het wint aan kracht in termen van t.k.k. als je dat in hoofdtekst in contract opneemt

61 Twee ankers: Uitleg en inhoudstoetsing Concept aannemingsvoorwaarden verbouwing woningen: De aannemer is aansprakelijk voor schade aan de eigendommen van opdrachtgever voor zover deze door de uitvoering van het werk is toegebracht en het gevolg is van een omstandigheid die aan de aannemer is toe te rekenen Grijs f? contra proferentem pro adherentem Casus Des Indes Curacao: Sales are final

62 Hoe een verzekeraar zichzelf in de voet schiet Casus en problematische tekst polisvoorwaarden: zie casus bij deze cursus Hof Arnhem-Leeuwarden, locatie Arnhem, 17 november 2015, NJF 2016, 2, ECLI:NL:GHARL:2015:8675 Uitleg contra proferentem (of: voor de consument gunstigste uitleg; art. 6:238 lid 2 BW)

63 Ook nationaal bikkelhard recht: Boek 7 BW Boek 7 geeft een specifieke regeling voor de daar behandelde overeenkomsten Ook mbt AV: boek 7 gaat vóór boek 6 Consumentenbescherming: wettelijke aansprakelijkheden met dwingend recht en zo nodig wettelijke exoneraties

64 Overeenkomsten Boek 7 Enkele belangrijke uit Boek 7: Consumentenkoop (art. 7:5 e.v.) Geneeskundige behandeling (art. 7:446 e.v.) Reisovereenkomst (art. 7:500 e.v.) Borgtocht (art. 7:850 e.v.) Vaststellingsovereenkomst (art. 7:900 e.v.) Verzekering (art. 7:925 e.v.)

65 Begrip consumentenkoop Is hier sprake van consumentenkoop? je koopt een kant-en-klaar chinees menu bij Albert Heyn je haalt een afhaalmenu bij de Chinees je dineert bij de Chinees Je koopt een reis naar Curacao via Tui je koopt een abonnement op de Moesson (prachtig Indisch tijdschrift) je koopt een treinkaartje (toen dat nog kon)

66 Rechtsgevolg kwalificatie consumentenkoop Dwingend recht Bijzondere nakomingsacties Algemene acties Arrest Quelle AG tegen Bundesverband der Verbraucherzentralen und Verbraucherverbände (NJ 2008, 382)

67 De marketingafdeling heeft een terugbreng-recht bedacht

68 Albert Heijn doet ook mee

69 B. Exoneratiebedingen Vanuit de historie naar de exoneraties van de toekomst

70 Ooit hadden we totale contractsvrijheid BW 1838 (regelend recht) Industriële revolutie (in ons land tussen )/ timmerman in het dorp wordt timmerfabriek / standaardcontracten / algemene voorwaarden / wegschrijven BW Algemeen gevoel van wrevel tegen de kleine lettertjes Opkomst consumentisme (1950/1960) Erkenning van het probleem als maatschappelijke misstand Dan grijpen de rechter en de wetgever in

71 Belangrijk markeerpunt in de rechtspraak Saladin/HBU (HR 19 mei 1967, NJ 1967, 261 tot dit arrest: zwaarte van de schuld na dit arrest: alle omstandigheden van het geval

72 Vóór Saladin/HBU 1967 Maatstaf: strijd met de goede zeden Eén criterium: de zwaarte van de schuld voorbeeldarresten: Surinaamse postbode (NJ 1920, 476) Bovag-I (NJ 1938, 920) Röntgenbehandeling (NJ 1951, 17), etc.

73 Verfijning Pseudo-vogelpest (20 februari 1976, NJ 1976, 486) Pseudo-vogelpest: eigen opzet / eigen grove schuld (ernstig verwijt/bewuste roekeloosheid) geldt ook t.a.v. leidinggevende ondergeschikten Sindsdien plaatje zwaarte van de schuld: Eigen opzet / eigen grove schuld = strijd met R+B Opzet/(grove) schuld niet-leidinggevende ondergeschikten: afhankelijk van de andere omstandigheden of exoneratie in strijd met R+B

74 Saladin/HBU 1967 Toetsing aan de goede trouw = R+B in de zin van (nu) art. 6:248 lid 2 BW Alle omstandigheden van het geval het hele maatschappelijk gebeuren rond exoneraties wordt getoetst

75 NBW 1992 Algemene voorwaarden regeling (afd BW) Exoneratie op de zwarte lijst? Amendement Salomons volgens uw docent onredelijk bezwarend; NJB 1984, p ; amendement ingetrokken Exoneratie art. 6:237 aanhef en sub f BW

76 NBW boek 7 Wees alert op de daar geregelde benoemde overeenkomsten, die veelal het volgende bepalen: Dwingendrechtelijke aansprakelijkheid Wettelijke exoneratie (vb. in brand vliegende TV) Verbod contractuele exoneraties

77 Zien we nog exoneraties bij consumentenkoop? Wij sluiten artikel 7:21 BW uit Garantie horloge Garantie Hyundai en Kia

78 Hyundai

79 Ikea

80 Richtlijn 93/13 Blauwe lijst Verbod exoneratie bij overlijden en letselschade (lijst sub a)

81 Waar moet de contractenmaker bij exoneraties in ieder geval wegblijven? Boek 7 (dwingend recht; exoneratieverboden) Richtlijn (overlijden en letselschade)

82 Resterende speelruimte binnen de open normen Open norm art. 6:233 aanhef en sub a BW: is dit beding in de gegeven omstandigheden jegens deze wederpartij OB? R+B art. 6:248 lid 2 BW: buiten toepassing laten beding voor zover handhaving beding in de gegeven omstandigheden naar maatstaven R+B onaanvaardbaar zou zijn

83 Welke omstandigheden? De gegeven omstandigheden De gestelde en gebleken omstandigheden Alle omstandigheden (HR NJ 2015, 155) (mooi gezegd door Hof Den Bosch, NJF 2013, 454): alle uit het dossier blijkende gegevens en niet slechts de feiten die de huurder aan zijn stellingen ten grondslag heeft gelegd

84 Exoneratiebedingen 1. Redelijkheidsmotieven (lage prijs vs grote risico s) 2. Wanverhouding vergaande exoneratie grote schade 3. Verzekering 4. Totstandkoming: eenzijdig/tweezijdig 5. Maatschappelijke positie: monopolisten/ deskundigheid 6. Aard en verdere inhoud overeenkomst 7. Zwaarte van de schuld 8. Ernst wanprestatie 9. Kwaliteit exoneratietekst (onduidelijk of zelfs misleidend) 10. Kwaliteit overige bedingen AV 11. Enzovoorts

85 Exoneratie manege texel

86 September 2016 De Koog Texel

87 Van de tekenaar van Fokke & Sukke

88 Cabanabeach curacao

89 Ik zag nergens een..

90 .. maar het bleek een..

91 Landing/vertrek sint maarten: jetblast!

92 Uit ander perspectief

93 Jetblast Sint Maarten met waarschuwingsbord

94 Vliegveld sint maarten

95 Wees alert: vooral ook handelszaken! De net besproken rechtspraak op het terrein van exoneratie betreft niet alleen consumentenzaken, maar vooral ook handelszaken

96 Klassieke fouten hoven 1) Niet gehele casus; LJN BU9891 2) De gestelde omstandigheden niet kenbaar in beoordeling betrokken; ECLI:NJ:HR:2013:BZ3670 3) Niet alle omstandigheden als één geheel

97 De grove schuld-exoneratieteksten Een blijvend probleem: exoneraties met tekst: nimmer aansprakelijk, behoudens opzet en grove schuld De procedure blijft dan vaak steken in de vraag of in casu sprake is van (opzet of) grove schuld Miskenning van de maatstaf!

98 Zorgwekkend? Rb Rotterdam 17 juni 2015, ECLI:2015:5641, NJF 2015, 420

99 Totaal Transport Toepassingscasus relevante omstandigheden bij exoneratie in handelszaak

100 Bij welke omstandigheden staat het sein voor de contractenmaker op rood? Eigen opzet/eigen grove schuld (ernstig verwijt/bewuste roekeloosheid) eigen is (ook) leidinggevende ondergeschikten Vergaande exoneratie Exoneratie terwijl de exonerant tegen aansprakelijkheid verzekerd is (dan wel had kunnen zijn) Onduidelijke exoneraties

101 Dus is de boodschap: In der Beschränkung zeigt sich der Meister Oftewel we moeten bij exoneraties ver weg van de sinds jaar en dag gebruikelijke aanpak: Wij zijn nooit aansprakelijk Denk aan HR De Kleijn/Van der Ende (NJ 1991, 396)

102 Exoneraties nieuwe stijl-i Casus de sportschool In een net geopende sportschool in Arnhem worden uit de kleedkamers waardevolle spullen van de sporters gestolen. De sportschool wordt tot schadevergoeding aangesproken. U bent advocaat en u sport daar. De baas van de sportschool vraagt of het zinvol is een exoneratiebord in de kleedkamers op te hangen. U lost deze kwestie op aan de hand van het stappenplan

103 Stappenplan a) inventariseer de feitelijke risico s die je cliënt loopt, die tot schadeplichtigheid van je cliënt kunnen leiden; b) welke feitelijke maatregelen kan je cliënt nemen ter voorkoming van die risico s; c) welke overblijvende risico s zijn voor je cliënt praktisch onbeheersbaar? d) dek die risico s af met een aansprakelijkheidsverzekering; e) exonereer die risico s voor zover die buiten de (redelijke) dekking vallen; f) maak de genomen stappen in het exoneratiebeding inzichtelijk voor de lezer (wederpartij en de rechter)

104 Exoneraties nieuwe stijl-ii Casus Diatel Diatel is een privékliniek op Curacao voor de behandeling van nierpatiënten. In enige week overlijdt een aantal nierpatiënten als gevolg van de nierdialyse. Het bij de behandeling gebruikte water blijkt vervuild. De baas van Diatel vraagt u, als bekend advocaat op Curacao, of een exoneratiebeding zinvol kan zijn. Het advocatenteam brainstormt over deze casus aan de hand van het stappenplan.

105 C. Varia Entire agreementbeding uitgebreid tot een wij-willen-perse-dit -beding Het beste beding ooit, dat in geen contract van enig belang mag ontbreken: het Ton Ross-beding Wees alert bij opeenvolgende contracten de PIP-casus

106 Het gebruikelijke entire agreement-beding Deze overeenkomst geeft de afspraken tussen partijen volledig en uitsluitend weer en vervangt eventuele eerder tussen partijen gemaakte afspraken Hoezo eventuele? Dat weet je toch! Dit is dus kennelijk geen maatwerk maar een gestandaardiseerd beding en mist het beoogde effect

107 Voorbeeld geïndividualiseerd entire agreementbeding Deze tekst gaat nog net een tikje verder dan een entire agreementbeding; het is namelijk een wij-willen-persedit -beding: Wij, (namen partijen), hebben de bovenstaande contractsbepalingen een en andermaal zorgvuldig met elkaar doorgenomen (geef aan waar en wanneer), in het bijzijn van onze advocaten (noem hun namen), en wij verklaren hierbij uitdrukkelijk dat wij exact willen wat en zoals het hierboven staat en niet iets meer of anders. Misschien nog mooier, beter, deze tekst op te nemen in de considerans van contract; dan onderstaande contractsbepalingen

108 Het Ton Ross-beding Het beste beding ooit: Partijen verplichten zich jegens elkaar, zodra tijdens de uitvoering van deze overeenkomst enige twijfel mocht ontstaan omtrent de juiste uitvoering daarvan, om dit direct aan de andere partij en aan de eigen advocaat te melden, opdat een bijeenkomst van partijen, in het bijzijn van hun advocaten, kan worden belegd om die kwestie te bespreken Zo blijf je uit de rechtszaal weg!

109 De PIP-casus Fabrikant Grh Ziekenhuis Patient Casus 1: arts maakt bij implantatie een beroepsfout Casus 2: de PIP is non-conform Casus 3: de PIP is gebrekkig/onveilig product