Actualiteiten overdrachtsbelasting 26 mei 2011 mr. Harry Corbeek, participant belastingadvies BDO Arnhem
Programma Artikel 4 WBR Aanpassing economisch eigendom Mogelijkheden invoering Flex-BV Page 2
Artikel 4 WBR Tuesday, May 31, 2011 Page 3 2010 BDO
Artikel 4 lichamen tot 2011 Wetgeving art. 4 WBR t/m 2010 Overdrachtsbelasting verschuldigd indien: Verkrijging substantieel (1/3) aandelenbelang in een lichaam Bezittingen bestonden op moment aandelenoverdracht of de afgelopen 12 maanden daarvoor voor >70% uit in Nld. gelegen onr. zaken Deze onr. zaken waren op dat tijdstip geheel of voor > 70% dienstbaar aan het verkrijgen, vervreemden of exploiteren van die onroerende zaken (doeleis) Artikel 4-status was te vermijden door andere bezittingen in het lichaam in te brengen dan onroerende zaken (bijv. vorderingen) Page 4
Artikel 4 lichamen vanaf 1 januari 2011 70% wordt 50% (dus eerder onroerendezaaklichaam) Ook buitenlandse onroerende zaken tellen mee Introductie 30%-criterium: 30% van de totale bezittingen van het lichaam dienen te bestaan uit in Nederland gelegen onroerende zaken Voorbeeld: X BV bezit 10 mln aan verhuurd vastgoed, verder geen activa. Van het vastgoed is 75% buitenlands vastgoed en 25% Nederlands vastgoed X BV is geen onroerendezaaklichaam. De bezittingen bestaan namelijk voor minder dan 30% uit Nederlands vastgoed. dinsdag 31 mei 2011 2010 BDO
Artikel 4 lichamen vanaf 1 januari 2011 vorderingen op verbonden lichamen en verbonden natuurlijke personen tellen niet meer mee bij de vaststelling van de 50%-grens en de 30%-grens vorderingen op de verkrijger of met de verkrijger verbonden lichamen of verbonden natuurlijke personen tellen niet meer mee bij de vaststelling van de 50%-grens en de 30%-grens H BV 1 BV 2 BV BV 1 en BV 2 zijn OZL s. X BV wil de aandelen BV 1 en BV 2 verkrijgen overdrachtsbel. verschuldigd. Tot 2011 was het mogelijk om vanuit H BV geld te lenen aan 1 BV die dit tevens doorleent aan 2 BV beide geen overdrachtsbel. verschuldigd. In huidige wetgeving kan dit niet meer! dinsdag 31 mei 2011 2010 BDO
Artikel 4 lichamen vanaf 1 januari 2011 Creëren van schulden binnen concern wordt tegengegaan door art. 4 lid 4 onderdeel c WBR. Indien het lichaam schulden heeft aan verkrijger of aan verkrijger verbonden lichamen en verbonden nat. personen, dan worden bezittingen niet zijnde onroerende zaken en vorderingen geacht met deze schulden te zijn gefinancierd en mogen tot aan het bedrag van deze financiering niet als bezitting in aanmerking worden genomen! dinsdag 31 mei 2011 2010 BDO
Artikel 4 lichamen vanaf 1 januari 2011 Uitzondering op nieuwe regeling met vorderingen: Vorderingen kwalificeren wel indien deze voortvloeien uit een bij het lichaam en de verkrijger passende bedrijfsuitoefening. Begrip bij het lichaam en de verkrijger passende bedrijfsuitoefening is een open norm. Dit moet nog worden ingevuld door de praktijk. Dient vooral beoordeeld te worden of de vordering gericht is geweest op het ontlopen van de art. 4 status? dinsdag 31 mei 2011 2010 BDO
Artikel 4 lichamen vanaf 1 januari 2011 Kwalificeren de volgende bezittingen? - kortlopende huurvorderingen - ingehouden winsten - btw-vorderingen op de fiscus - vorderingen op concernvennootschappen door een concernfinancieringsmaatschappij - vermogen dat wordt aangehouden om kansen te kunnen benutten in de markt (oorlogskas) Waarschijnlijk gaan deze wel goed! dinsdag 31 mei 2011 2010 BDO
Uitbreiding consolidatiekring Per 1-1-2011 is consolidatiekring uitgebreid (art. 4, lid 4, onderdeel a) Consolideren naar rato van werkelijk aandelenbezit indien: - Het belang van de aandeelhouder, samen met - Het belang van andere concernvennootschappen én samen met - Het belang van een natuurlijk persoon (samen met echtgenoot, bloed of aanverwanten in rechte linie) die 90% of meer belang in lichaam bezit, - Meer dan 1/3 bedraagt Let op: heeft bezeten Page 10
Uitbreiding consolidatiekring BV B en BV C hebben naast de deelneming in OZL X, ieder 1 mio. Nat pers. A 100% V BV wenst 50% van de aandelen in OZL te kopen. OZL X bezit 10 Holding A mio OZ, Voor 70% gefinancierd 100% 100% met VV, waarde OZL X bedraagt 3 mio. BV B BV C 25% OZL X 25% 1. Directe koop = OVB 2. Aankoop BV B en BV C, Vanaf 2011 belast Let op: bij aankoop alleen BV B of BV C ook OVB! B en C zijn OZL, aankoop 100% in OZL (B of C), terwijl kopen 25% OZL X niet belast is. Dit is uitdrukkelijk zo bedoeld! Page 11
Spreidingsconstructies - Samentelbepaling art. 4, lid 5, onderdeel b, WBR uitgebreid - Verkrijgingen binnen 2 jaar door: - dezelfde verkrijger - de echtgenoot, bloed- en aanverwanten in rechte linie; - door een lichaam waarin verkrijger (samen met echtgenoot, bloed- aanverwanten in rechte linie 90% heeft, - door een concernvennootschap, Worden gezien als één samenhangende overeenkomst Buiten 2 jaarstermijn? Nog ruimte voor samenhangende overeenkomsten. M.i. ja. Page 12
Toevoeging lid 11 aan art. 4 WBR Lid 11: Onder aandelen als bedoeld in het eerste lid, onderdeel a, en het derde lid worden mede verstaan rechten uit bestaande aandelen. Ook een belastbaar feit indien als gevolg van wijziging van aandeelhoudersrechten in bestaande aandelen een belang wordt verkregen. Ook door inkoop en/of intrekking van aandelen in een onroerendezaaklichaam kan onder voorwaarden overdrachtsbelasting verschuldigd zijn! dinsdag 31 mei 2011 2010 BDO
Voorbeeld inkoop + intrekken BV A BV B BV C BV D 25% 25% 25% 25% OZL X OZL X koopt de aandelen BV D in en trekt deze aandelen vervolgens in. Overdrachtsbelasting verschuldigd? Bij de inkoop wordt door OZL X minder dan 1/3 e verkregen en is derhalve geen overdrachtsbelasting verschuldigd. BV A, BV B en BV C zijn geen directe verkrijgers en daarom zou betoogd kunnen worden dat ook zij geen overdrachtsbelasting verschuldigd zijn. Bij intrekking is wel overdrachtsbelasting verschuldigd! dinsdag 31 mei 2011 2010 BDO
Aanpassing economisch eigendom
Economische eigendom (2) HR 11 december 2009, BNB 2010/67-1/20 deel grond en 1/20 deel opstal 101.875 = OVB - 19/20 deel opstal = OVB? > HR, verkrijging opstal door natrekking tegen vergoeding géén econoom nu geen beperkt zakelijk recht BV X Opstal 100% economisch van BV, géén recht van opstal 769.250 DGA Grond 19/20 DGA / 1/20 BV Page 16
Economische eigendom (tekst 2010) Onder economische eigendom wordt verstaan een samenstel van rechten en verplichtingen met betrekking tot in het eerste lid genoemde onroerende zaken of rechten waaraan deze zijn onderworpen, dat een belang bij die zaken of rechten vertegenwoordigt. Het belang omvat ten minste enig risico van waardeverandering en komt toe aan een ander dat de eigenaar of de beperkt gerechtigde. De verkrijging van uitsluitend het recht op levering wordt niet aangemerkt als de verkrijging van economische eigendom. Page 17
Economische eigendom (tekst 2011) Onder economische eigendom wordt verstaan een samenstel van rechten en verplichtingen met betrekking tot in het eerste lid genoemde onroerende zaken of rechten waaraan deze zijn onderworpen, dat een belang bij die zaken of rechten vertegenwoordigt. Het belang omvat ten minste enig risicio van waardeverandering en komt toe aan een ander dat de eigenaar of de beperkt gerechtigde. Onder de verkrijging van de economische eigendom van onroerende zaken of van rechten waaraan deze zijn onderworpen wordt mede verstaan de verkrijging van een samenstel van rechten en verplichtingen dat een belang als hiervoor bedoeld vertegenwoordigt bij een bestanddeel van een onroerende zaak dat zelfstandig aan een recht kan worden onderworpen De verkrijging van uitsluitend het recht op levering wordt niet aangemerkt als de verkrijging van economische eigendom. Page 18
Fiscale verzamelwet 2010 Reparatie noodzakelijk - Arrest biedt ontgaansmogelijkheden in gelieerde situaties - Achterwege laten vestiging beperkt zakelijk recht om ovb te voorkomen - NOB ziet dat in niet-gelieerde situaties niet snel gebeuren - Financiën bevestigt dit, maar blijft vasthouden aan reparatie - Arrest leidt tot forse budgettaire derving - MvT (1000 gevallen * 40.000 = 40 miljoen! - Onrealistisch volgens NOB (NOB-commentaar d.d. 9 september 2010) - Voorbeelden: - Niet econoom: Huurdersinvesteringen = investering in huurrecht en dus geen investering in onroerende zaak - Wel econoom: Huurdersinvestering > huurder laat een gebouw neerzetten zonder opstalrecht - Wel econoom: BV bouwt kantoor in de tuin van de DGA + liquidatie BV CONTRACTUEEL GEVOLGEN VASTLEGGEN? Page 19
FLEX BV
Invoering Flex-BV Mogelijk per 1-1-2012 Mogelijkheden om onroerend goed zonder overdrachtsbelasting naar privé te halen! Tijdig herstructureren om overdrachtsbelasting te voorkomen door bijvoorbeeld omzetting in een OVR dinsdag 31 mei 2011 2010 BDO
Mogelijkheid bij invoering Flex-BV 1 2 3 4 A A A AA H BV H BV H BV H BV TH BV (OG) 5%1% 5%99% 95% 5%99% 95% 5%99% TH BV (OG) 5%1% TH BV (OG) 5% 5%1% TH OVR (OG) W BV W BV dinsdag 31 mei 2011 Page 22 2010 BDO
SLOT Vragen?