Nederlandse Mededingingsautoriteit BESLUIT Nummer 3801-75 Betreft zaak: Waldeck (VLOD) Besluit van de directeur-generaal van de Nederlandse Mededingingsautoriteit tot nietontvankelijk verklaring van het bezwaar gericht tegen zijn besluit van 11 augustus 2003, kenmerk 3125/38. 1 Verloop van de procedure... 2 2 Partijen... 4 3 Beoordeling...5 1 Openbaar
1 1. Bij brief van 13 augustus 2002 heeft de Nationale Handelsacademie (hierna: NHA) bij de directeur-generaal van de Nederlandse Mededingingsautoriteit (hierna: d-g NMa) een klacht ingediend tegen Waldeck B.V. (hierna: Waldeck). 2. Op 28 februari 2003 hebben ambtenaren van de NMa een bedrijfsbezoek gebracht aan het kantoor van Leidse Onderwijsinstellingen B.V. (hierna: LOI) en Studieplan B.V. (hierna: Studieplan) te Leiderdorp. 3. De d-g NMa heeft de klacht van NHA op 13 maart 2003 aan Waldeck B.V. (hierna: Waldeck) gezonden. Bij fax van 17 maart 2003 heeft Waldeck op de klacht gereageerd. 4. Bij brief van 31 maart 2003 is het Voornemen tot het opleggen van een last onder dwangsom (hierna ook: het Voornemen) aan Waldeck gezonden. Op 14 april 2003 heeft Waldeck haar schriftelijke zienswijze gegeven op het Voornemen. Op 22 april 2003 heeft Waldeck haar zienswijze op het Voornemen mondeling toegelicht ten kantore van de NMa. 5. Op 15 april 2003 is een niet-vertrouwelijke versie van het Voornemen aan NHA verzonden. Hierop heeft NHA op 22 april 2003 schriftelijk gereageerd. 6. De d-g NMa heeft bij besluit van 11 augustus 2003 gericht tot Waldeck en Studieplan (hierna: het Bestreden besluit) een voorlopige last onder dwangsom opgelegd aan Waldeck, omdat naar zijn voorlopig oordeel aannemelijk is dat artikel 24 Mw is overtreden door Waldeck en Studieplan en onverwijlde spoed, gelet op de belangen van de door de overtreding getroffen onderneming NHA, dat vereist. 7. De last die de d-g NMa Waldeck in het besluit van 11 augustus 2003 heeft opgelegd luidde kort gezegd dat Studieplan diende te staken met het stelselmatig onderbieden van de prijzen van NHA en het geven van een laagste prijsgarantie en dat Waldeck ervoor diende te zorgen dat Studieplan bij het aanbieden van opleidingen tarieven hanteert die minimaal de vaste en variabele kosten van Studieplan dekken. Voorts diende Waldeck een accountantsrapport over te leggen waarin een berekening van de vaste en variabele kosten van Studieplan wordt gemaakt en wordt gecontroleerd of sprake is van kostendekkende tarieven. 1 1 Zie randnr. 126 van het besluit van 11 augustus 2003. 2 Openbaar
8. In vervolg op de voorlopige last onder dwangsom heeft Waldeck de NMa bij fax van 25 augustus 2003 schriftelijk bericht dat zij aan de voorlopige last onder dwangsom voldoet. Ter onderbouwing hiervan heeft zij een rapport van KPMG betreffende feitelijke bevindingen inzake onderzoek bij Studieplan B.V. in verband met de last opgelegd door de NMa van 22 augustus 2003 (hierna: het KPMG accountantsrapport) overgelegd. Het KPMG accountantsrapport bevat de uitkomsten van een onderzoek naar de vaste en variabele kosten en de tarieven van Studieplan. 9. Waldeck heeft op 15 september 2003 een bezwaarschrift ingediend tegen het Bestreden besluit, welk bezwaar onderdeel vormt van de onderhavige procedure. De bezwaargronden zijn bij brief van 30 oktober 2003 aangevuld. Op 10 februari 2004 heeft een hoorzitting plaatsgevonden ten kantore van de NMa, waarbij zowel NHA als Waldeck aanwezig waren. Ter hoorzitting heeft Waldeck haar bezwaren mondeling toegelicht. NHA heeft hierop gereageerd. Van de hoorzitting is een verslag gemaakt. Dit is aan partijen toegezonden bij brief van 11 maart 2004. 10. Naast onderhavige bezwaarprocedure heeft Waldeck op 29 september 2003 een verzoek tot opheffing van de voorlopige last onder dwangsom ex artikel 87 Mw ingediend. Dit vormt onderwerp van een afzonderlijke procedure. 2 De d-g NMa heeft het verzoek tot opheffing afgewezen bij besluit van 19 december 2003. Bij brief van 23 januari 2004 heeft Waldeck een bezwaarschrift ingediend tegen dit besluit. De hoorzitting in deze zaak vond plaats op 28 september 2004. 11. Op 9 februari 2004 heeft de d-g NMa een rapport vastgesteld in de zin van artikel 59, lid 1 Mw (hierna: het Rapport). 3 Hierin concludeert de d-g NMa dat hij een redelijk vermoeden heeft dat Waldeck inbreuk heeft gemaakt op artikel 24, lid 1 Mw. 4 De hoorzitting in de procedure naar aanleiding van het Rapport heeft plaatsgevonden op 9 november 2004, waarbij zowel Waldeck als NHA aanwezig waren en hun zienswijze mondeling hebben toegelicht. 12. Bij brief van 14 maart 2005 heeft de NMa Waldeck verzocht de jaarcijfers van Studieplan over 2004 over te leggen. Naar aanleiding hiervan heeft de NMa bij brief van 25 maart 2005 de interne jaarrekening van Studieplan over 2004 ontvangen. 2 Zaaknummer 3802. 3 De procedure naar aanleiding van het Rapport vormt een aparte procedure, zie zaaknummer 3125. 4 Voorts is op 12 juli 2004 een addendum bij het Rapport vastgesteld, waarin de d-g NMa concludeert dat de in het Rapport omschreven gedragingen tevens een redelijk vermoeden van overtreding van artikel 82 opleveren. 3 Openbaar
13. Op 28 juni 2005 5 heeft de d-g NMa in vervolg op het Rapport een besluit ex artikel 62 Mw genomen. In dit besluit concludeert de d-g NMa kort gezegd dat niet met de vereiste nauwkeurigheid kan worden vastgesteld dat sprake is van een economische machtspositie. Voorts concludeert de d-g NMa dat zelfs indien een economische machtspositie wel zou kunnen worden vastgesteld, niet kan worden vastgesteld dat sprake is van prijsgedrag dat als misbruik in de zin van artikel 24 Mw kan worden gekwalificeerd. De d-g NMa besluit derhalve geen boete of last onder dwangsom op te leggen. 14. Tot op heden zijn geen dwangsommen verbeurd naar aanleiding van de aan Waldeck opgelegde voorlopige last onder dwangsom. 2 15. NHA is onderdeel van Maxwell Holding B.V., statutair gevestigd te Helden. NHA is een aanbieder van schriftelijk onderwijs (ook aangeduid als: afstandsonderwijs). Het aanbod betreft schriftelijke cursussen in de volgende categorieën: administratie, beroep en vak, management, marketing en reclame, informatica, bedrijfscorrespondentie, talen en hobby en vrije tijd. Ook biedt NHA schriftelijke modules op mbo- en hbo-niveau. NHA bood haar cursussen aanvankelijk inclusief docentbegeleiding aan, doch thans is deze docentbegeleiding enkel nog optioneel en dient door cursisten los te worden gekocht indien zij docentbegeleiding wensen. 16. Waldeck is een houdstermaatschappij en enig aandeelhouder van zowel LOI als Studieplan. Waldeck en genoemde dochterondernemingen zijn statutair gevestigd te Leiderdorp. LOI en Studieplan zijn aanbieders van schriftelijke cursussen in de in het voorgaande randnummer genoemde categorieën. LOI biedt tevens schriftelijke opleidingen en modules op mbo-, hbo- en universitair niveau. Het cursusaanbod van LOI is ruimer dan dat van Studieplan. De cursussen van LOI bevinden zich in een hoger prijssegment ten opzichte van de cursussen van Studieplan en NHA. LOI biedt haar cursussen inclusief docentbegeleiding aan, de cursussen van Studieplan zijn zonder docentbegeleiding. 5 Nr. 3125/122. 4 Openbaar
3 17. Met het in randnummer 13 genoemde besluit d.d. 28 juni 2005 is, conform het bepaalde in artikel 85 lid 3 sub b Mw, de voorlopige last onder dwangsom d.d. 11 augustus 2003 komen te vervallen. De d-g NMa concludeert dat Waldeck, gezien de in het voorgaande weergegeven feiten en overwegingen, geen (proces)belang heeft bij een besluit in de onderhavige bezwaarprocedure, waardoor de bezwaren van Waldeck niet-ontvankelijk dienen te worden verklaard. Gelet op het voorgaande komt de d-g NMa aan een inhoudelijke beoordeling van de bezwaren van Waldeck niet toe. Besluit De d-g NMa verklaart de bezwaren van Waldeck tegen het besluit van 11 augustus 2003 niet- ontvankelijk. Datum: 29 juni 2005 W.g. Mr. P. Kalbfleisch Directeur-generaal van de Nederlandse Mededingingsautoriteit Tegen dit besluit kan degene wiens belang rechtstreeks bij dit besluit is betrokken, binnen zes weken na bekendmaking van dit besluit een gemotiveerd beroepschrift indienen bij de arrondissementsrechtbank te Rotterdam, sector bestuursrecht, Postbus 50951, 3007 BM Rotterdam 5 Openbaar