Uw kenmerk Ons Kenmerk Contactpersoon Doorkiesnummer. Zee

Transcriptie

1 AANTEKENEN SBS Broadcasting B.V. afdeling juridische zaken Plantage Middenlaan DD AMSTERDAM Hilversum Onderwerp 17 januari 2001 Zo goed als nieuw/bestuurlijke boete Uw kenmerk Ons Kenmerk Contactpersoon Doorkiesnummer PTZ lvdz Mevr. drs. L.E. van der Zee (035) Bij brief van 23 november 2000, kenmerk PTZ lvdz, hebben wij u op de hoogte gebracht van ons voornemen tot het opleggen van een bestuurlijke boete wegens overtreding van artikel 52h, tweede lid, tweede volzin, van het Mediabesluit, juncto artikel 10, aanhef en onderdelen d en f van de Beleidsregels sponsoring commerciële omroep (BSCO) en artikel 52h, vierde lid, van het Mediabesluit. In deze brief hebben wij u tevens uitgenodigd voor een hoorzitting. Op 14 december 2000 heeft een hoorzitting plaatsgevonden bij het Commissariaat voor de Media. Het verslag van de hoorzitting is bijgevoegd (zie bijlage). Tijdens de hoorzitting heeft u een afschrift van de ontvangstbevestiging van het Benelux-merkenbureau inzake Autotrack.nl overgelegd. 1. Feiten Op 21 en oktober 2000 zijn door u afleveringen van het programmaonderdeel Zo goed als nieuw uitgezonden. Het betreft een programmaonderdeel waarin aandacht wordt besteed aan auto s en alles wat daarmee te maken heeft. Aan het begin en einde van het programmaonderdeel wordt een billboard getoond. Boven in beeld is een roodgekleurd vlak over de breedte van het scherm afgebeeld. In dit vlak is in witte hoofdletters de tekst dit programma is (werd) mede mogelijk gemaakt door weergegeven. Hieronder is op een witte achtergrond de tekst Univé geplaatst, met daaronder in kleinere hoofdletters de tekst verzekeringen. Rechts hiervan is een afbeelding van een appel en een peer getoond. Onder de naam Univé is de tekst AutoTrack.nl geplaatst, met daaronder in een kleiner lettertype de tekst De autosite van Nederland. Links van deze tekst is een afbeelding van een boerenklomp op een zwartgekleurde achtergrond getoond. Een voice-over meldt: dit programma wordt (werd) mede mogelijk gemaakt door Univé en AutoTrack.nl. Op de aftitelrol van het programmaonderdeel is onder het kopje met dank aan vermeld Marlboro Classics. 2. Relevante bepalingen Artikel 1, onderdeel kk, Mediawet kk. reclameboodschap: boodschap waarmee onmiskenbaar wordt beoogd het publiek te bewegen tot het kopen van een bepaald product of het gebruik maken van een bepaalde dienstverlening, dan

2 wel gunstig te stemmen ten aanzien van een bepaald bedrijf, een bedrijfstak of een bepaalde instelling teneinde de verkoop van producten of de afname van diensten te bevorderen; Artikel 52h, tweede lid, Mediabesluit 2. Aan het begin of aan het einde van een gesponsord programma-onderdeel worden, ter informatie van het publiek, alle sponsors vermeld. De vermelding gebeurt door middel van naam, handelsmerk, logo of beeldmerk en is zodanig vormgegeven dat zij niet voldoet aan de definitie van reclameboodschap, bedoeld in artikel 1, onderdeel kk, van de Mediawet. 4. Commerciële omroepinstellingen bedingen of aanvaarden geen sponsorbijdragen van personen, bedrijven of instellingen: a. die zich voornamelijk bezighouden met de productie of verkoop van sigaretten of andere tabaksproducten, of b. die gebruik maken van namen, handelsmerken, logo's of beeldmerken die tevens worden gebruikt door personen, bedrijven of instellingen als bedoeld in onderdeel a, of daarmee een zo sterke gelijkenis vertonen dat het publiek redelijkerwijs de indruk krijgt dat het mede de naam, het handelsmerk, het logo of het beeldmerk van een persoon, bedrijf of instelling als bedoeld in onderdeel a betreft. Artikel 52j, eerste lid, Mediabesluit 1. Onverminderd het bepaalde in de artikelen 52g, 52h, tweede en derde lid, en 52i, eerste lid, worden in programma-onderdelen van commerciële omroepinstellingen geen namen, beeldmerken, logo's, handelsmerken, produkten, diensten of activiteiten van personen, bedrijven of instellingen vermeld of getoond, indien de desbetreffende commerciële omroepinstelling, naar redelijkerwijs kan worden aangenomen, daarmee beoogt of mede beoogt het publiek te bewegen tot het kopen van een bepaald produkt of het gebruik maken van een bepaalde dienstverlening, dan wel gunstig te stemmen ten aanzien van een bepaald bedrijf, een bedrijfstak of een bepaalde instelling teneinde de verkoop van produkten of de afname van diensten te bevorderen. Artikel 4, eerste en derde lid, BSCO 1. Onder «sponsoren van een programmaonderdeel», bedoeld in artikel 1, onderdeel ll, van de wet, wordt niet verstaan het verstrekken van een bijdrage die in het programmaonderdeel niet of niet identificeerbaar wordt getoond of vermeld en, a. door een derde in bruikleen is gegeven of, b. in verhouding tot de totale kosten van de totstandkoming of aankoop van het programmaonderdeel van ondergeschikte betekenis is. 3. Dit artikel is niet van toepassing ten aanzien van bijdragen van de personen, bedrijven of instellingen, bedoeld in artikel 52h, vierde lid, van het besluit. Artikel 10, aanhef en onderdelen d en f, BSCO Een vermelding, als bedoeld in de artikelen 52h, tweede lid, en 52i, eerste lid, van het besluit, voldoet in ieder geval aan de wettelijke definitie van reclameboodschap, indien: d. een slagzin, geheel of gedeeltelijk, wordt vermeld of getoond; f. een adres, telefoonnummer, faxnummer, - of internetadres wordt vermeld of getoond; 3. Overwegingen Artikel 52h, tweede lid, tweede volzin, Mediabesluit Ingevolge artikel 52h, tweede lid, tweede volzin, van het Mediabesluit dient de sponsorvermelding zodanig te zijn vormgegeven dat zij niet voldoet aan de definitie van reclameboodschap

3 In artikel 10 van de BSCO is onder meer opgenomen dat een vermelding als bedoeld in artikel 52h, tweede lid, van het Mediabesluit in ieder geval aan de wettelijke definitie van reclameboodschap voldoet indien een slagzin wordt vermeld of getoond, alsmede indien een internetadres wordt vermeld of getoond. Tijdens de hoorzitting heeft u aangegeven dat het programmaonderdeel is gesponsord door Wegener emedia B.V. Er is voor gekozen de sponsorvermelding te laten plaatsvinden door vermelding van het handelsmerk waaronder Wegener emedia B.V. haar diensten in de handel brengt, te weten Autotrack.nl, de autosite van Nederland. De wijze waarop Autotrack.nl als sponsor wordt vermeld komt overeen met het gedeponeerde merk. Dat Autotrack.nl tevens een internetadres is is naar uw oordeel niet relevant. De vermelding moet immers uitsluitend worden opgevat als een vermelding van het handelsmerk en is niet bedoeld als vermelding of verwijzing naar een internetadres. Ook de door het Commissariaat als slagzin aangemerkte zin de autosite van Nederland maakt deel uit van het gedeponeerde merk en is aldus naar uw oordeel bij wijze van sponsorvermelding toegestaan. Daarbij komt dat een kenmerk van slagzinnen is dat deze wervend zijn. De vermelding de autosite van Nederland is naar uw oordeel neutraal en verwijst naar de hoofdactiviteit van de sponsor. Dit is op grond van artikel 10, aanhef en onderdeel g, van de BSCO toegestaan. Ingevolge artikel 52h, tweede lid, tweede volzin van het Mediabesluit gebeurt de sponsorvermelding door middel van naam, handelsmerk, logo of beeldmerk van de sponsor. In artikel 6 van de BSCO zijn deze begrippen nader gedefinieerd. Autotrack.nl kan gezien de door u tijdens de hoorzitting verstrekte informatie, op grond van dit artikel worden aangemerkt als handelsmerk van de sponsor. Dit betekent dat de vermelding Autotrack.nl op de sponsorvermelding is toegestaan. Ten aanzien van de toevoeging de autosite van Nederland delen wij u het volgende mee. Bij brieven van 27 oktober 1999, kenmerk PTZ/LD/99.026/6445 (Goudkust) en 29 november 1999, kenmerk PTZ/LZ/980043/3564 (Elite Model Look), hebben wij u meegedeeld dat de begrippen handelsmerk, logo en beeldmerk in de Mediawet en het Mediabesluit niet nader zijn gedefinieerd en dat uit de wetsgeschiedenis niet blijkt dat de wetgever bij de uitleg van die begrippen aansluiting heeft gezocht bij begrippen in de Eenvormige Beneluxwet op de merken (BMW). Het feit dat de slagzin de autosite van Nederland tezamen met het handelsmerk Autotrack.nl als beeldmerk is geregistreerd betekent derhalve niet automatisch dat het een beeldmerk is in de zin van artikel 52h, tweede lid, van het Mediabesluit en derhalve op grond daarvan is toegestaan. Naar ons oordeel voldoet de toevoeging de autosite van Nederland niet aan de definitie van handelsmerk zoals opgenomen in artikel 6 van de BSCO. Naar ons oordeel is de zin de autosite van Nederland een slagzin. Wij kunnen uw verweer op dit punt derhalve niet volgen. Voorts zijn wij van oordeel dat de zin de autosite van Nederland geen vermelding is van de hoofdactiviteit van de sponsor en daarbij niet noodzakelijk voor de verdere identificatie van de sponsor. Daarbij kan worden aangetekend dat de zin de autosite van de Nederland een nadere aanduiding is van het handelsmerk van de sponsor en niet van de sponsor zelf. Op grond van het voorgaande zijn wij van oordeel dat de vermelding, gelet op artikel 10 van de BSCO, voldoet aan de definitie van reclameboodschap en in strijd is met artikel 52h, tweede lid, tweede volzin van het Mediabesluit. Tijdens de hoorzitting heeft u aangevoerd dat de onderdelen a tot en met i van artikel 10 van de BSCO niet zondermeer een reclameboodschap opleveren. Het Commissariaat zal moeten aantonen dat een dergelijke vermelding heeft plaatsgevonden met het oogmerk reclame te maken. Als dit niet wordt aangetoond, is er naar uw oordeel slechts sprake van een reclame-uiting. Ingevolge artikel 52h, tweede lid, tweede volzin van het Mediabesluit mag een sponsorvermelding niet zodanig zijn vormgegeven dat zij voldoet aan de definitie van reclameboodschap. In dit artikel wordt - 3 -

4 derhalve uitsluitend gesproken over de vormgeving van de sponsorvermelding. Daarbij hoeven wij niet aan te tonen, doch slechts aannemelijk te maken dat een omroepinstelling het oogmerk heeft gehad reclame te maken. Naar ons oordeel is dit aannemelijk nu de toevoeging de autosite van Nederland niet noodzakelijk is ter informatie van het publiek. Wij blijven derhalve van oordeel dat door het tonen van de slagzin de autosite van Nederland de sponsorvermelding zodanig is vormgegeven dat zij voldoet aan de definitie van reclameboodschap. Hierdoor is artikel 52h, tweede lid, tweede volzin, van het Mediabesluit overtreden. Artikel 52h, vierde lid, Mediabesluit Ingevolge artikel 52h, vierde lid, van het Mediabesluit bedingen of aanvaarden commerciële omroepinstellingen geen sponsorbijdragen van personen, bedrijven of instellingen die gebruik maken van namen, handelsmerken, logo's of beeldmerken die tevens worden gebruikt door personen, bedrijven of instellingen die zich voornamelijk bezighouden met de productie of verkoop van sigaretten of andere tabaksproducten. Tijdens de hoorzitting heeft u aangegeven dat Marlboro Classics de kleding in bruikleen heeft gegeven. In artikel 4, eerste lid, van de BSCO is opgenomen dat onder sponsoring niet wordt verstaan het verstrekken van een bijdrage die in het programmaonderdeel niet of niet identificeerbaar wordt getoond of vermeld en door een derde in bruikleen is gegeven of in verhouding tot de totale kosten van de totstandkoming of aankoop van het programmaonderdeel van ondergeschikte betekenis is. Aangezien dit artikel ingevolge artikel 4, derde lid, van de BSCO niet van toepassing is ten aanzien van bijdragen van bedrijven bedoeld in artikel 52h, vierde lid, van het Mediabesluit merken wij de bijdrage van Marlboro Classics aan als sponsorbijdrage. Tijdens de hoorzitting heeft u aangevoerd dat er door de redactie van de nieuwe BSCO verwarring is ontstaan over het bedingen van bijdragen van ondergeschikte betekenis die niet identificeerbaar worden getoond of vermeld van bedrijven als Marlboro Classics. U ging er van uit dat de door Marlboro Classics geleverde bijdrage niet als sponsorbijdrage moet worden beschouwd en dat het derhalve op grond van artikel 4 van de BSCO is toegestaan deze bijdrage te bedingen en te vermelden op de aftitelrol. In artikel 4, derde lid, van de BSCO staat expliciet vermeld dat artikel 4, welke handelt over bijdragen van ondergeschikte betekenis niet van toepassing is ten aanzien van bijdragen van personen, bedrijven of instellingen bedoeld in artikel 52h, vierde lid, van het besluit. In de toelichting bij dit artikel is opgenomen dat elke bijdrage van de in artikel 52h, vierde lid, van het besluit bedoelde personen, bedrijven of instellingen wordt beschouwd als sponsorbijdrage en derhalve niet aanvaard mag worden. Hieraan is toegevoegd dat voorkomen moet worden dat namen van bedoelde personen, bedrijven of instellingen worden vermeld op de titelrol of de afkondiging. Naar ons oordeel blijkt uit dit artikel duidelijk dat van Marlboro Classics geen enkele bijdrage, ook niet van ondergeschikte betekenis, mag worden aanvaard. Uw verweer dat er door de redactie van artikel 4 van de BSCO onduidelijkheid zou zijn ontstaan wijzen wij derhalve af. Wij blijven derhalve van oordeel dat u met het bedingen of aanvaarden van een sponsorbijdrage van Marlboro Classics artikel 52h, vierde lid, Mediabesluit heeft overtreden. 4. Bestuurlijke boete Op grond van artikel 135, eerste lid, van de Mediawet kunnen wij u een bestuurlijke boete opleggen bij overtreding van het bepaalde bij of krachtens de Mediawet

5 Ingevolge de Beleidslijn Sanctiemaatregelen 1999 hanteren wij voor de bepaling van de hoogte van de boete vaste berekeningsgrondslagen die met factoren voor de ernst van de overtreding en voor de mate van verwijtbaarheid worden vermenigvuldigd. Artikel 52h, tweede lid, tweede volzin, Mediabesluit Bij overtreding van het bepaalde in artikel 52h, tweede lid, tweede volzin, van het Mediabesluit in een televisieprogramma geldt voor u als commerciële omroep met een publieksbereik van meer dan huishoudens een berekeningsgrondslag van ƒ ,-. Voor de ernst van de overtreding kennen wij in dit geval 1 punt toe. Hierbij hebben wij in overweging genomen dat een slagzin aan de sponsorvermelding is toegevoegd. Voor de mate van verwijtbaarheid kennen wij in dit geval 2 punten toe. Hierbij hebben wij in aanmerking genomen dat u bij besluit van 24 juni 1999, kenmerk PTZ/LZ/980043/3564 (Robijn Fashion Award 98), alsmede bij besluit van 29 november 1999, kenmerk PTZ/HO/99.035/7105 (Elite Model Look 1999) een boete is opgelegd wegens onder andere het toevoegen van een slagzin aan de sponsorvermelding. Uw verweer dat er geen sprake kan zijn van recidive nu dit besluit is gebaseerd op de nieuwe BSCO welke met ingang van 1 september 2000 van kracht is wijzen wij af. In de BSCO is het reeds bestaande beleid ten aanzien van ondermeer sponsorvermeldingen vastgelegd. Er is geen sprake van nieuw beleid op dit punt. Naar ons oordeel is derhalve wel degelijk sprake van recidive. Voor overtreding van artikel 52h, tweede lid, van het Mediabesluit leggen wij derhalve een boete op van ƒ ,-. Artikel 52h, vierde lid, Mediabesluit Bij overtreding van het bepaalde in artikel 52h, vierde lid, van het Mediabesluit in een televisieprogramma geldt voor u als commerciële omroep met een publieksbereik van meer dan huishoudens een berekeningsgrondslag van ƒ ,-. Tijdens de hoorzitting heeft u verzocht voor overtreding van artikel 52h, vierde lid, van het Mediabesluit op grond van artikel 2.9 van de Beleidslijn sanctiemaatregelen 1999 af te wijken van de methodiek zoals beschreven in de artikelen 2.6, 2.7 en 2.8, nu de berekeningsgrondslag voor overtreding van artikel 52h, vierde lid, van het Mediabesluit ƒ ,- is en de overtreding uitsluitend is ontstaan door verwarring over de redactie van artikel 4 van de BSCO. Uw verweer dat er onduidelijkheid bestond over het al dan niet mogen bedingen van een bijdrage van Marlboro Classics kunnen wij, zoals reeds gesteld op pagina 4, niet volgen. Wij zien derhalve geen aanleiding af te wijken van de berekeningsmethodiek zoals vastgelegd in de Beleidslijn sanctiemaatregelen Voor de ernst van de overtreding kennen wij in dit geval 1 punt toe. Hierbij hebben wij in overweging genomen dat hoewel u geen sponsorbijdrage had mogen aanvaarden van Marlboro Classics, deze bijdrage uitsluitend heeft bestaan uit het in bruikleen geven van kleding. Voor de mate van verwijtbaarheid kennen wij in dit geval geen punten toe. Voor overtreding van artikel 52h, vierde lid, van het Mediabesluit leggen wij u derhalve een boete op van ƒ ,

6 Totaal Wij leggen u derhalve een bestuurlijke boete op van in totaal ƒ ,- wegens overtreding van artikel 52h, tweede lid, tweede volzin en artikel 52h, vierde lid, van het Mediabesluit. Betaling Wij verzoeken u de aan u opgelegde boete binnen vier weken na ontvangst van dit besluit over te maken op bankrekeningnummer van de ING-Bank te Hilversum ten name van het Commissariaat voor de Media. Commissariaat voor de Media drs. L. van der Meulen Commissaris Programma Toezicht mevr. mr. I. Brakman Commissaris Financieel Toezicht Wij wijzen u erop dat op grond van de Algemene wet bestuursrecht de natuurlijke persoon of rechtspersoon wiens belang rechtstreeks bij dit besluit is betrokken, daartegen binnen zes weken na de dag waarop dit besluit op de voorgeschreven wijze is bekendgemaakt, een bezwaarschrift kan indienen bij het Commissariaat voor de Media, postbus 1426, 1200 BK te Hilversum. Aantal bijlagen : 1-6 -