Boetebeschikking. a. Procedure. b. Feiten. Kenmerk: / Betreft: overschrijding maximum reclamezendtijd

Transcriptie

1 Boetebeschikking Kenmerk: / Betreft: overschrijding maximum reclamezendtijd Boetebeschikking van het Commissariaat voor de Media betreffende een overtreding van artikel 3.8, eerste lid, van de Mediawet 2008 (hierna: Mediawet) door SBS Broadcasting B.V. op de programmakanalen SBS6 en NET5. a. Procedure 1. Door het Commissariaat voor de Media (hierna: Commissariaat) is in het kader van zijn toezichthoudende taak op grond van de Mediawet onderzoek verricht naar het aandeel reclame- en telewinkelboodschappen per uur op de programmakanalen SBS6 en NET5 van SBS Broadcasting B.V. (hierna: SBS). Daarbij is een aantal overtredingen geconstateerd van artikel 3.8, eerste lid, van de Mediawet, te weten dat het programmaaanbod voor ten hoogste twaalf minuten per uur uit reclameboodschappen mag bestaan. 2. Bij brief van 10 november 2015 (kenmerk: /658967) heeft het Commissariaat aan SBS een sanctievoornemen (kenmerk:646452/658119) verzonden. In het sanctievoornemen was een voorgenomen boete van ,- opgenomen. Daarbij is SBS uitgenodigd om tijdens een hoorzitting op donderdag 17 december 2015 haar zienswijze naar voren te brengen. 3. Op 17 december 2015 heeft het Commissariaat een hoorzitting gehouden waarbij SBS in de gelegenheid is gesteld haar zienswijze mondeling toe te lichten. Van deze hoorzitting is een verslag gemaakt, dat als bijlage bij deze beslissing is gevoegd. 4. Op 9 juni 2016 heeft SBS het Commissariaat op de hoogte gebracht van de door SBS reeds getroffen en nog te nemen maatregelen om dergelijke overtredingen in de toekomst te voorkomen (zie ook randnummers 23 en 24). 5. Op 21 juni 2016 heeft SBS aan het Commissariaat bevestigd dat alle te nemen maatregelen om dergelijke overtredingen in de toekomst te voorkomen zijn doorgevoerd (zie ook randnummer 25). b. Feiten Reclamezendtijd NET5 6. Op 11 juni 2014 zijn in het programma-aanbod van NET5 van tot uur gedurende 13 minuten en 49 seconden reclameboodschappen uitgezonden.

2 7. Op 8 februari 2015 zijn in het programma-aanbod van NET5 van tot uur gedurende 12 minuten en 48 seconden reclameboodschappen uitgezonden. Reclamezendtijd SBS6 8. Op 31 mei 2014 zijn in het programma-aanbod van SBS6 van tot uur gedurende 18 minuten en 10 seconden reclameboodschappen uitgezonden. 9. Op 7 februari 2015 zijn in het programma-aanbod van SBS6 van tot uur gedurende 12 minuten en 50 seconden reclameboodschappen uitgezonden. 10. Op 8 februari 2015 zijn in het programma-aanbod van SBS6 van tot uur gedurende 12 minuten en 49 seconden reclameboodschappen uitgezonden. 11. Op 5 juni 2015 zijn in het programma-aanbod van SBS6 van tot uur gedurende 12 minuten en 44 seconden reclameboodschappen uitgezonden. 12. Voor een volledig overzicht van de feiten wordt verwezen naar het Rapport inzake overtredingen reclamezendtijd SBS Broadcasting B.V. dat als bijlage bij deze boetebeschikking is gevoegd. c. Juridisch kader 13. Voor de relevante wettelijke bepalingen wordt verwezen naar Bijlage 1 bij dit besluit. d. Zienswijze SBS 14. SBS heeft erkend dat artikel 3.8, eerste lid, van de Mediawet is overtreden. SBS heeft aangegeven dat de overtredingen niet opzettelijk en/of uit commerciële overwegingen hebben plaatsgevonden. Alle reeds door SBS genomen voorzorgsmaatregelen hebben niet kunnen voorkomen dat de overschrijdingen hebben plaatsgevonden doordat er op beslissende momenten menselijke fouten zijn gemaakt. SBS heeft in dat kader aangegeven dat het groot belang hecht aan het volgen van de geldende wet- en regelgeving en dat zij ervoor zal waken dat een dergelijke overtreding in de toekomst niet meer zal plaatsvinden. 15. Naar het oordeel van SBS is de voorgenomen boete echter buitenproportioneel hoog in verhouding tot de geconstateerde overschrijdingen. SBS verzoekt het Commissariaat dan ook de hoogte van de voorgenomen boete te heroverwegen. SBS voert daartoe het volgende aan. 16. SBS verzoekt het Commissariaat de overtreding niet aan te merken als zeer ernstig in de zin van artikel 2.7 Beleidslijn Sanctiemaatregelen 2011 (hierna: Beleidslijn sanctiemaatregelen). Daartoe wordt kort samengevat aangevoerd dat er ten aanzien van een overtreding, te weten de overtreding op 31 mei 2014, sprake was van het uitlopen van een live sportevenement waardoor er verschuivingen in de reclameblokken optraden. De overschrijding in het ene uur zijn door SBS gecompenseerd door minder minuten reclame uit te zenden in de uren voor en na het live sportevenement

3 17. Ook is SBS van mening dat het Commissariaat de voorgenomen boete ten onrechte heeft verhoogd met ,- omdat sprake zou zijn van recidive. Het Commissariaat begrijpt dit zo dat SBS met recidive bedoelt het in het sanctievoornemen opgenomen voorlopige oordeel van het Commissariaat dat SBS in het verleden voldoende op de hoogte is gebracht van de toepassing van de regelgeving. SBS geeft aan dat zij sinds de laatste boete in 2010 alle maatregelen heeft genomen die zij destijds tijdens de hoorzitting heeft toegezegd. SBS is dan ook van mening dat gezien alle voorzorgsmaatregelen die getroffen zijn en het tijdsverloop sinds de laatste boete de omstandigheid dat zij in het verleden genoegzaam op de hoogte is gebracht van de toepassing van de regelgeving, niet als boeteverhogende omstandigheid zou moeten worden meegewogen. 18. Ten slotte is SBS van mening dat sprake is van boeteverlagende omstandigheden. Allereerst benadrukt SBS dat zij weliswaar de overtredingen heeft begaan, maar dat zij wel degelijk diverse voorzorgsmaatregelen had getroffen om overtreding te voorkomen. SBS heeft hiertoe aangevoerd dat zij haar medewerkers duidelijk inlicht en instrueert over geldende (reclame)wet- en regelgeving. Medewerkers van SBS worden onder andere expliciet gewezen op de maximum reclamezendtijd van twaalf minuten per uur. [VERTROUWELIJK]. Door menselijke fouten is in dit geval niet of niet afdoende ingegrepen. De betrokkenen zijn hierop aangesproken door SBS teneinde herhaling te voorkomen. 19. Voorts voert SBS aan dat zij direct na het ontvangen van het boetevoornemen een aantal aanvullende maatregelen heeft getroffen om nieuwe overtredingen te voorkomen. [VERTROUWELIJK]. 20. Verder is SBS van mening dat de twaalf minuten regel op termijn niet langer houdbaar zal zijn. Dit staat volgens SBS los van het feit dat SBS hierbij toezegt dat zolang de twaalf minuten reclame per uur regel geldt, zij zich hieraan zal houden. 21. Als laatste boeteverlagende omstandigheid voert SBS aan dat zij altijd bereid is, nu en in de toekomst, om in overleg met het Commissariaat tot oplossingen te komen. 22. SBS verzoekt het Commissariaat ten slotte om in het te publiceren sanctiebesluit alle verwijzingen naar de interne organisatie van SBS achterwege te laten. Het betreft gegevens met betrekking tot de bedrijfsvoering van SBS, die als concurrentiegevoelig en bedrijfsvertrouwelijk moeten worden aangemerkt. 23. Op 9 juni 2016 heeft SBS per toelichting gegeven op de genomen en nog te nemen maatregelen: Tijdens de hoorzitting op 17 december 2015 n.a.v. bovengenoemde sanctievoornemens heb ik aangegeven dat SBS [ ] een aantal maatregelen heeft getroffen en zal treffen die er voor zorgen dat er geen overschrijdingen meer zullen plaatsvinden van de 12 minuten reclame per uur. Hierbij geef ik een terugkoppeling van de genomen maatregelen. [VERTROUWELIJK]. 24. In deze mail heeft SBS ook de nog te nemen maatregel toegelicht: [VERTROUWELIJK]. 25. Op 21 juni 2016 heeft SBS per formeel bevestigd dat [VERTROUWELIJK] in gebruik is genomen

4 e. Overwegingen van het Commissariaat 26. SBS heeft de overtreding van de reclamezendtijd erkend. Mede gelet hierop en vanwege het belang dat het Commissariaat hecht aan de naleving van artikel 3.8, eerste lid, van de Mediawet en de bescherming van het gelijke speelveld, blijft het Commissariaat bij zijn oordeel, zoals ook uitgesproken in het sanctievoornemen, dat voor deze overtreding een boete moet worden opgelegd. 27. Ten aanzien van de hoogte van de boete overweegt het Commissariaat het volgende. 28. Voor de vaststelling van de hoogte van een bestuurlijke boete hanteert het Commissariaat de Beleidslijn sanctiemaatregelen. Bij bepaling van de hoogte van de boete houdt het Commissariaat naast de indeling in de boetecategorie (A, B en C), rekening met de kwalificatie van de overtreding als licht, ernstig of zeer ernstig. Daarnaast wordt beoordeeld of sprake is van boeteverhogende en/of boeteverlagende omstandigheden. 29. SBS betwist niet de juistheid van de indeling door het Commissariaat van de onderhavige overtreding in boetecategorie A. Voor wat betreft de kwalificatie en de vraag of sprake is van boeteverhogende en/of -verlagende omstandigheden, geldt het volgende. Kwalificatie van de overtreding als ernstig 30. Op grond van artikel 2.7 van de Beleidslijn sanctiemaatregelen wordt een overtreding onder andere gekwalificeerd als zeer ernstig als sprake is van een overtreding waarbij het verbod dat is te converteren in een percentage, met meer dan 2/10 e deel is overschreden. Op 31 mei 2014 heeft SBS tussen en uur 18 minuten en 10 seconden aan reclameboodschappen uitgezonden. SBS heeft aangevoerd dat zij deze overschrijding heeft gecompenseerd door in het uur daarvoor en daarna minder minuten aan reclameboodschappen uit te zenden. De Mediawet 2008 biedt echter geen mogelijkheid voor compensatie. 31. Het Commissariaat volgt SBS in haar standpunt dat de boete onevenredig hoog is in verhouding tot de geconstateerde overschrijdingen. Nu de overschrijdingen op één na niet kunnen worden gekwalificeerd als zeer ernstig, is het Commissariaat van oordeel dat deze omstandigheid aanleiding geeft om af te wijken van de in de Beleidslijn sanctiemaatregelen neergelegde berekeningsmethodiek. 32. Het Commissariaat handhaaft niet zijn standpunt dat sprake is van een zeer ernstige overtreding. Het Commissariaat kwalificeert de overtreding als ernstig. Boeteverhogende omstandigheden 33. Het Commissariaat volgt SBS niet in haar standpunt dat er geen sprake is van een boeteverhogende omstandigheid. SBS heeft bepleit dat zij sinds de laatste boete in 2010 alle toegezegde maatregelen heeft doorgevoerd. SBS heeft bepleit dat er geen sprake is van recidive. Het Commissariaat begrijpt dit zo, dat SBS met recidive bedoelt het in het sanctievoornemen opgenomen voorlopige oordeel dat SBS in het verleden genoegzaam op de hoogte is gebracht van de toepassing van de regelgeving. Het Commissariaat is nog steeds van oordeel dat SBS in het verleden genoegzaam op de hoogte is gebracht van de - 4 -

5 toepassing van de regelgeving. De boeteverhogende omstandigheid blijft daarmee gehandhaafd. Boeteverlagende omstandigheden 34. Op grond van artikel 2.12 van de Beleidslijn sanctiemaatregelen kan de omstandigheid dat de overtreding heeft plaatsgevonden hoewel de overtreder voorzorgsmaatregelen had getroffen, leiden tot boeteverlaging. Het Commissariaat stelt op basis van de overgelegde informatie vast dat SBS inderdaad vooraf al voorzorgsmaatregelen had getroffen om overschrijding van de maximum reclamezendtijd te voorkomen. Het Commissariaat volgt SBS dan ook in haar standpunt dat dit als boeteverlagende omstandigheid in aanmerking moet worden genomen. 35. Op grond van artikel 2.12 van de Beleidslijn sanctiemaatregelen 2012 kan ook de omstandigheid dat de overtreder nadat de overtreding heeft plaatsgevonden inmiddels adequate maatregelen heeft genomen ter voorkoming van herhaling van de overtreding aanleiding zijn voor boeteverlaging. Het Commissariaat stelt op basis van de overgelegde informatie eveneens vast dat SBS na de ontvangst van het boetevoornemen inmiddels adequate maatregelen heeft getroffen om een dergelijke overtreding in de toekomst te voorkomen. Het Commissariaat acht hierbij met name relevant dat de maatregelen zoals SBS die heeft getroffen, [VERTROUWELIJK]. Deze omstandigheden dienen naar het oordeel van het Commissariaat aanleiding te zijn voor boeteverlaging. f. Hoogte van de bestuurlijke boete 36. Op grond van artikel 7.12, eerste lid, van de Mediawet kan het Commissariaat een bestuurlijke boete van maximaal ,- opleggen bij overtreding van het bepaalde bij of krachtens de Mediawet. 37. Voor de vaststelling van de hoogte van de boete hanteert het Commissariaat, met inachtneming van het in artikel 7.12, eerste lid, van de Mediawet neergelegde boetemaximum en op grond van de Beleidslijn sanctiemaatregelen, drie boetecategorieën met bijbehorende bandbreedtes. De plaatsing van een overtreding in een boetecategorie is afhankelijk van de aard, ernst en voor zover relevant de duur van de overtreding. Aan de hand van de boeteverhogende en boeteverlagende omstandigheden wordt vervolgens de hoogte van de boete vastgesteld. 38. Gelijksoortige vermoedelijke overtredingen die zijn begaan door eenzelfde belanghebbende, kunnen door het Commissariaat gevoegd worden behandeld, waarbij voor elke overtreding een afzonderlijke sanctie kan worden opgelegd, zoals bepaald in artikel 3.11 van de Beleidslijn. 39. In het onderhavige geval is er sprake van meerdere gelijksoortige overtredingen. Naar het oordeel van het Commissariaat zal het opleggen van een boete voor elke afzonderlijke overtreding tot een onredelijk hoog totaalbedrag leiden dat onevenredig is in verhouding tot de met de Beleidslijn te dienen doelen. Gelet hierop en gezien de samenhang van de geconstateerde overtredingen, zal het Commissariaat volstaan met het opleggen van één boete voor deze overtredingen gezamenlijk

6 40. Op grond van artikel 2.13 Beleidslijn Sanctiemaatregelen kan het Commissariaat van de in de artikelen 2.4 tot en met 2.12 neergelegde berekeningsmethodiek afwijken indien daar naar het oordeel van het Commissariaat de omstandigheden van het geval daarvoor in aanmerking komen. 41. Naar het oordeel van het Commissariaat is in onderhavig geval, zoals hierboven uiteengezet in randnummer 31, sprake van omstandigheden die afwijking van de berekeningsmethodiek rechtvaardigen. Het Commissariaat kwalificeert in onderhavig geval de overtreding als ernstig. 42. Bij een ernstige overtreding van artikel 3.8, eerste lid, van de Mediawet geldt op grond van artikel 7.12, eerste lid, van de Mediawet in samenhang met artikel 2.4 van de Beleidslijn sanctiemaatregelen voor SBS, als commerciële media-instelling met een bereik boven de huishoudens, voor de te hanteren boete een bandbreedte van tot Bij de vaststelling van de hoogte van de boete wordt in beginsel uitgegaan van het midden van die bandbreedte ( ). 44. Bij de vaststelling van de hoogte van de boete kan het Commissariaat conform artikel 2.12 van de Beleidsregels Sanctiemaatregelen 2011 boeteverhogende en boeteverlagende omstandigheden in aanmerking nemen. 45. Naar het oordeel van het Commissariaat is in onderhavig geval, zoals hierboven uiteengezet in randnummer 33 sprake van boeteverhogende omstandigheden. Daarom ziet het Commissariaat aanleiding de boete te verhogen met 5.000, Wel is sprake van boeteverlagende omstandigheden zoals uiteengezet in randnummers 34 en 35. Daarom ziet het Commissariaat aanleiding de boete te verlagen met , Gelet op het voorgaande besluit het Commissariaat om SBS wegens overtreding van artikel 3.8, eerste lid, van de Mediawet een bestuurlijke boete op te leggen van ,-. g. Openbaarmaking 48. Het Commissariaat zal de volledige tekst van het besluit, met uitzondering van de daarin vermelde persoonsgegevens en vertrouwelijke bedrijfsgegevens, openbaar maken door publicatie op zijn website. De publicatie vindt plaats veertien dagen nadat het besluit op de in artikel 3:41 van de Algemene wet bestuursrecht voorgeschreven wijze is bekendgemaakt. 1 Het Commissariaat ziet daartoe geen belemmering op grond van artikel 10 van de Wet openbaarheid van bestuur. 1 dat wil zeggen door toezending aan de belanghebbende

7 h. Besluit 49. Op grond van het voorgaande besluit het Commissariaat: I. aan SBS een bestuurlijke boete op te leggen van ,-; II. dat op grond van artikel 4:87 van de Algemene wet bestuursrecht de betaling van deze bestuurlijke boete dient te geschieden binnen zes weken na de dag waarop dit besluit is verzonden; III. de volledige tekst van dit besluit, uiterlijk veertien dagen na de voorgeschreven bekendmaking daarvan, met uitzondering van de daarin vermelde persoonsgegevens en vertrouwelijke bedrijfsgegevens, openbaar te maken door publicatie op zijn website. Hilversum, 28 juni 2016 Hoogachtend, COMMISSARIAAT VOOR DE MEDIA, prof. mr. dr. Madeleine de Cock Buning voorzitter drs. Eric Eljon commissaris Belanghebbenden die zich met dit besluit niet kunnen verenigen, kunnen op grond van de Algemene wet bestuursrecht binnen zes weken na de dag waarop dit besluit is bekendgemaakt bezwaar maken bij het Commissariaat voor de Media, postbus 1426, 1200 BK te Hilversum. Bijlage 1: Juridisch kader Bijlage 2: Rapport inzake overtredingen reclamezendtijd SBS Broadcasting B.V. Bijlage 3: Verslag van de hoorzitting op 17 december

8 Bijlage 1: Juridisch kader Artikel 3.8, eerste lid, van de Mediawet 2008 Het programma-aanbod op een programmakanaal bestaat voor ten hoogste twaalf minuten per uur uit reclame- of telewinkelboodschappen. Artikel 7.12, eerste lid, van de Mediawet 2008 Bij overtreding van het bepaalde bij of krachtens deze wet, met uitzondering van de artikelen 2.34, eerste lid, 2.58, onderdelen a tot en met c, en e, en 2.170b of artikel 5:20 van de Algemene wet bestuursrecht kan het Commissariaat aan de overtreder een bestuurlijke boete opleggen van ten hoogste per overtreding. Artikel 2.7 van de Beleidslijn Sanctiemaatregelen 2011 Een zeer ernstige overtreding is een overtreding waarbij sprake is van een of meer van de volgende omstandigheden: - ( ) - verboden die zijn te converteren in percentages, zijn met meer dan 2/10 overschreden; - ( ). Artikel 2.8 van de Beleidslijn Sanctiemaatregelen 2011 Een ernstige overtreding is een overtreding waarbij sprake is van een of meer van de volgende omstandigheden: - ( ) - verboden die zijn te converteren in percentages zijn met een percentage tussen de 1/20 en 2/10 overschreden; - ( ). Artikel 2.12 van de Beleidslijn Sanctiemaatregelen 2011 Bij de vaststelling van de hoogte van de boete neemt het Commissariaat boeteverhogende en boeteverlagende omstandigheden in aanmerking. Boeteverhogende omstandigheden zijn onder meer: - ( ) - de omstandigheid dat de overtreder in het verleden genoegzaam op de hoogte is gebracht van de toepassing van regelgeving; - ( ). Boeteverlagende omstandigheden zijn onder meer: - ( ) - de omstandigheid dat de overtreding heeft plaatsgevonden hoewel de overtreder voorzorgsmaatregelen had getroffen; - de omstandigheid dat de overtreder inmiddels adequate maatregelen heeft genomen ter voorkoming van herhaling van de overtreding; - ( )

9 Artikel 2.13 van de Beleidslijn Sanctiemaatregelen 2011 De in artikelen 2.4 tot en met 2.12 neergelegde berekeningsmethodiek voor de bepaling van de hoogte van boetes fungeert als leidraad en niet als dwingend voorschrift. In daarvoor naar het oordeel van het Commissariaat in aanmerking komende omstandigheden kan van die methodiek worden afgeweken. Artikel 3.11 van de Beleidslijn Sanctiemaatregelen 2011 Gelijksoortige vermoedelijke overtredingen die zijn begaan door eenzelfde belanghebbende kunnen gevoegd door het Commissariaat worden behandeld, waarbij voor elke overtreding afzonderlijk een sanctie kan worden opgelegd. Artikel 10 Wet openbaarheid van bestuur 1. Het verstrekken van informatie ingevolge deze wet blijft achterwege voor zover dit: ( ) c. bedrijfs- en fabricagegegevens betreft, die door natuurlijke personen of rechtspersonen vertrouwelijk aan de overheid zijn meegedeeld; 2. Het verstrekken van informatie ingevolge deze wet blijft eveneens achterwege voor zover het belang daarvan niet opweegt tegen de volgende belangen: ( ) g. het voorkomen van onevenredige bevoordeling of benadeling van bij de aangelegenheid betrokken natuurlijke personen of rechtspersonen dan wel derden