Tips voor succesvol contracteren

Transcriptie

1 Tips voor succesvol contracteren mr Jan Leo de Hoop mr Martin Schiphorst PlasBossinade Legal Updates 2 oktober 2014

2 Contracteren Inleiding Totstandkoming Vastleggen/inhoud Internationale aspecten Algemene voorwaarden Uitleg/interpretatie (Niet-)nakoming Beëindiging

3 Kenmerken Wettelijke simplificatie: Aanbod Aanvaarding Wederkerige prestatie Juridische vastlegging overeenkomst Zekerheid/bewijs

4 Het contract bestaat niet Vele soorten en vormen Dun of dik

5 Veramerikanisering Civil law: Wetten en jurisprudentie Subjectieve uitleg (bedoeling partijen) Redelijkheid en billijkheid Common law: Jurisprudentie (case law) Objectieve uitleg (letterlijke bewoording) Zekerheid Alles moet in contract staan

6 Onderhandelen Onderhandelingsposities Onderhandelingsstrategie Beoogd resultaat Risico s inschatten Anticiperen op tegenvoorstellen Persoonlijke/culturele aspecten Voorkom tijdsdruk

7 Onderhandelen Zo veel mogelijk rechten en zekerheid voor de jezelf en zo veel mogelijk verplichtingen en risico s naar de andere partij of Balans in rechten en verplichtingen van partijen

8 Op weg naar een deal Gebondenheid tijdens onderhandelingen? NDA/MOU/LOI/HoA (bindend?) Voorbehouden ( subject to contract, subject to approval ) Concept louter voor discussiedoeleinden Gevolgen afbreken onderhandelingen regelen

9 De deal vastleggen Assumption is the mother of all screw ups Regie (wie is penvoerder?) Ken uw wederpartij Onderzoeksplicht? Lees het contract Stem alleen in met wat je begrijpt Aandacht voor afronding

10 Words are the lawyer s tools of trade Duidelijke taal Consequent taalgebruik Gedefinieerde termen Samenhang/coherentie Bewijslast (hoofdregel/uitzondering)

11 Formuleren Leestekens De verkoper zal de verkochte zaken die in oktober worden geproduceerd, in november leveren. De verkoper zal de verkochte zaken, die in oktober worden geproduceerd, in november leveren. De verkoper zal de verkochte zaken in oktober produceren en in november leveren.

12 Formuleren Opschortende/ontbindende voorwaarden Deze overeenkomst wordt aangegaan onder de opschortende voorwaarde dat de raad van bestuur van X deze niet goedkeurt. Deze overeenkomst wordt aangegaan onder de opschortende voorwaarde dat de raad van commissarissen van X deze goedkeurt.

13 Formuleren Rechten en verplichtingen (inspanning, resultaat, garantie) Verkoper zal zich ervoor inspannen dat de zaken worden geleverd met kwaliteitscertificaat X. Verkoper zal er voor zorg dragen dat de zaken worden geleverd met kwaliteitscertificaat X. Verkoper garandeert dat de zaken worden geleverd met kwaliteitscertificaat X

14 Formuleren X shall endeavour to fulfill the conditions set forth in this agreement before 1 November X shall use his best efforts to fulfill the conditions set forth in this agreement before 1 November X undertakes to fulfill the conditions set forth in this agreement before 1 November X guarantees to fulfill the conditions set forth in this agreement before 1 November 2014.

15 Formuleren Seller hereby represents and warrants (verklaart en staat er voor in) to Purchaser that the statements made by Seller in the Warranties are true, accurate, complete and not misleading as per the date hereof and the Completion Date.

16 Formuleren Eerste recht van koop Y verleent hierbij aan X het recht van eerste koop gedurende zes (6) maanden na ondertekening. In geval van X voornemens is de onroerende zaak te vervreemden, heeft Y het recht van eerste koop. Indien X voornemens is de onroerende zaak te verkopen, is hij verplicht deze eerst aan Y te koop aan te bieden. Dit voorkeursrecht is uitsluitend van toepassing tussen X en Y en niet tussen hun rechtsopvolgers.

17 Formuleren Mag niet kan niet De rechten en verplichtingen uit deze overeenkomst mogen niet worden overgedragen of verpand. De rechten en verplichtingen uit deze overeenkomst zijn goederenrechtelijk niet overdraagbaar of verpandbaar.

18 De inhoud van het contract Wat zegt de wet? Dwingend? Considerans (achtergrond, doelstelling) Kernbedingen (object, prijs) Overige bedingen (juridische context) Standaardovereenkomst of maatwerk? Algemene voorwaarden It is about getting paid and not getting sued

19 Betaling Wanneer (vooraf of achteraf) Termijnen/milestones Verrekening/opschorting What if not? Zekerheid

20 Aansprakelijkheid Wettelijk kader B2C: exoneraties niet toegestaan, tenzij: Rechtvaardiging B2B: exoneraties toegestaan, tenzij: Kernbeding Naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar Opzet of bewuste roekeloosheid Directe en indirecte-/gevolgschade Verzekering

21 Internationale contracten Rechtsstelsel, geschillenbeslechting

22 Algemene voorwaarden Maakt ook deel uit van contract! Zijn (dus) onderhandelbaar! Moet je (dus) lezen! Let op verschil tussen inkoop- en verkoopvoorwaarden: aan welke kant sta je? Toepasselijkheid / vernietigbaarheid Battle of forms

23 Algemene voorwaarden - voorbeeld AV voor schoonmaakwerkzaamheden, art. 15.c: Voor zover de opdrachtgever, na beëindiging van de overeenkomst met de aannemer, de werkzaamheden niet uitbesteedt aan een ander doch inbesteedt, zijn de artikelen 7:662 e.v. BW inzake overgang van onderneming van toepassing.

24 Uitleg / Interpretatie Pacta sunt servanda? Wat is eigenlijk overeengekomen? Uitleg nodig! Considerans NL: bedoeling van partijen (Haviltex); historie is belangrijk VS/UK: Parole Evidence Rule/Plain Meaning Rule; historie is historie

25 Uitleg / Interpretatie - voorbeelden Haviltex (HR 13 maart 1981, NJ 1981/635) Meijer Europe/Pontmeijer (HR 19 januari 2007, NJ 2007/575) Derksen/Homburg (HR 29 juni 2007, NJ 2007/576) Lundiform/Mexx (HR 5 april 2013, NJ 2013/214

26 Uitleg / Interpretatie Uitlegclausule opnemen in contract, bijv.: The interpretation of this agreement shall be solely decided by its wording and not by any statements, communications and/or negotations made or conducted prior to the conclusion of this agreement. Voordelen: zekerheid? Nadelen: omvangrijker contract, alles benoemen

27 (Niet-)nakoming Stop contract NIET in een la Handel volgens contract voorkom jumping to conclusions Dus: check of gevolgen zijn geregeld in contract Zorg voor een kloppend dossier leg milestones/afwijkingen/problemen vast ( wie schrijft die blijft ) Klaag tijdig Ingebrekestelling / verzuim

28 (Niet-)nakoming Remedies: - nakoming - opschorting - retentierecht - recht van reclame - ontbinding - schadevergoeding / boetes Boetes: wet = regelend recht Let op formulering in contract!

29 Klachtplicht Men kan op gebrek in prestatie (of non-conformiteit bij koop) geen beroep meer doen indien men niet binnen bekwame tijd na ontdekking gebrek heeft geprotesteerd Gevolg/sanctie = verval van recht. M.a.w. verlies van ieder verweer en rechtsvordering Dus: onderzoeken en tijdig protesteren bij gebrek Nuancering in rechtspraak: is wederpartij in zijn belang geschaad als te laat is geklaagd?

30 Beëindiging Looptijd Verlenging Opzegging = beëindiging zonder reden bepaalde / onbepaalde tijd Ontbinding = beëindiging wegens wanprestatie Vernietiging = beëindiging wegens dwaling, bedrog

31 Beëindiging Beëindigingclausules in contract - Nodig? Immers, ook wettelijke regelingen - Inperking of uitbreiding t.o.v. wet Inperking: Alleen bij materiële tekortkoming uitleg/bewijs Uitbreiding: Bij faillissement/surseance/change of control

32 Contact Jan Leo de Hoop nl.linkedin.com/in/janleodehoop Martin Schiphorst nl.linkedin.com/in/martinschiphorst