PRIIPs Wat zijn uw voornaamste risico s? En hoe kan u zich wapenen? Tom Van Dyck en Joan Carette 25 oktober 2016

Transcriptie

1 PRIIPs Wat zijn uw voornaamste risico s? En hoe kan u zich wapenen? Tom Van Dyck en Joan Carette 25 oktober 2016

2 Hoe kunnen we u van dienst zijn? «[ ] impressed by the level of attention we receive we feel that we get red carpet treatment» «praise from clients [...]» Chambers 2014 en 2016 Tom Van Dyck Partner t.vandyck@liedekerke.com (direct) (mobile) Know-how: Newsletters en training Advies: Contracten en procedures Joan Carette Counsel j.carette@liedekerke.com (direct) (mobile) Onderhandelingen: In dialoog met de toezichthouders Litiges: Raad geven en winnen 2

3 Structuur RIP PRIIPs? Welke producten zijn KID-plichtig? Welke klanten zijn in scope? Wat zijn de probleempunten bij het opstellen van KIDs? (capita selecta) Hoe moet u de KID verstrekken? Enkele conclusies: Zal PRIIPs uw AssurMiFID verplichtingen wijzigen?

4 RIP PRIIPs? (1/3) 25 oktober 2016: IFE Compliance en assurance 3 januari 2018: MiFID II 2 maanden! 31 december 2016: PRIIPs 23 februari 2018: IDD 16 maanden!

5 RIP PRIIPs? (2/3) Resolutie Europees Parlement, 14 september 2016 «Het Europees Parlement [ ] overwegende dat de regels in de gedelegeerde verordening, als zij ongewijzigd blijven, dreigen in te gaan tegen de geest en de bedoeling van de wetgeving, te weten de kleine belegger te verzekeren van duidelijke, vergelijkbare, begrijpelijke en nietmisleidende informatie; [ ] 1. maakt bezwaar tegen de gedelegeerde verordening van de Commissie» Copyright FundAssist

6 RIP PRIIPs? (3/3) Copyright Silverfinch.com «Last Thursday, during a panel coorganised by the Green Party and the European Free Alliance Party, Ugo Bassi from FISMA DG announced that a new PRIIPs RTS draft will soon be presented to the European Parliament. The new draft covers the points raised by the EP motion and might propose a quick fix for 6, 9 or 12 months delay of implementation. Mr Bassi said that RTS are expected to be adopted in February [ ] Additionally, the EC College of Commissioners meeting on 22 November should bring more clarity on the PRIIPs implementation timetable» (web.greensefa.streamovations.be October 2016)

8 Welke producten zijn KID-plichtig (1/4)? Wat is een verzekeringspriip? Een verzekeringsproduct Waarmee een waarde op vervaldag of een afkoopwaarde wordt aangeboden Waarbij die waarde op vervaldag of afkoopwaarde (geheel of gedeeltelijk) is blootgesteld, (rechtstreeks of onrechtstreeks) aan marktfluctuaties

9 Welke producten zijn KID-plichtig (2/4)? Wat zijn wél verzekeringspriips? Tak 21 producten met winstdeelname of met een financiële afkoopvergoeding Tak 23 producten, incl. fonds dédiés Tak 26 producten met winstdeelname of met een financiële afkoopvergoeding Rentes in tak 21 of tak 23 Wat zijn geen verzekeringspriips? Tak 21 of Tak 26 producten zonder winstdeelname en zonder een financiële afkoopvergoeding Zuivere overlijdensdekkingen Tweede pijler verzekeringen Pensioenspaarverzekeringen of langetermijnspaarverzekeringen Wat indien u een product aanbiedt met een optioneel fiscaal luik (vb. pensioensparen)? Indien de klant bij aankoop het fiscaal luik activeert: Geen KID Indien de klant wacht met het fiscaal luik te activeren: Wel een KID

10 Welke producten zijn KID-plichtig (3/4)? Moet u een KID opstellen voor bestaande (reeds gecommercialiseerde) PRIIPs? Strikte lezing «voordat deze retailbeleggers door een overeenkomst of aanbod met betrekking tot dat PRIIP zijn gebonden» - cf. art. 13.1; KID als «precontractuele informatie» Interpretatie van de Europese Commissie: «The driver for determining if a KID is required is whether a new contract is issued (or there is a variation to an existing contract) as a result of the transaction. While this is likely to rule out switches and top-ups within many closed life books, it would be seen as good practice to provide a client with a KID if they switch investment funds or add further money to a policy» - KII HUB report on the workshop of 11 July 2016) Ruimere lezing: «Een persoon die advies geeft over een PRIIP [ ], verstrekt retailbeleggers tijdig het essentiële-informatiedocument voordat deze retailbeleggers door een [ ] aanbod met betrekking tot dat PRIIP zijn gebonden» - cf. art. 13.1; zie ook considerans 26 («[ ] tijdig te verstrekken voordat de transactie wordt gesloten [ ]») en art («de eerste transactie»)

11 Welke producten zijn KID-plichtig (4/4)? Triggering event Run-off Top-up Afkoop Arbitrage Wijziging partij Overdracht Verpanding KID of niet? Op zich niet determinerend tenzij er geen transacties meer kunnen worden verricht KID (tenzij gedocumenteerd kan worden dat er geen advies verstrekt wordt) Geen KID (noch aanbod, noch verkoop) KID (tenzij gedocumenteerd kan worden dat er geen advies verstrekt wordt of tenzij reeds vooraf bepaald) KID (indien bijvoorbeeld een polishouder of verzekerde wordt toegevoegd) KID (avenant) KID (avenant)

13 Welke klanten zijn in scope? (1/1) Wie zijn de klanten? Niet-professionele beleggers (MiFID en MiFID II) Ook rechtspersonen kunnen «niet-professioneel» zijn (zie ook «downgrade») Ook consumenten kunnen «professioneel» zijn (zie ook «upgrade») Hiermee wordt een trend bevestigd, die de afgelopen jaren steeds meer financiële regelgeving (en compliance) is gaan bepalen Retailklant Professionele klant Consument

14 Structuur RIP PRIIPs? Welke producten zijn KID-plichtig? Welke klanten zijn in-scope? Wat zijn de probleempunten bij het opstellen van KIDs? (capita selecta) Hoe moet u de KID verstrekken? Enkele conclusies: Zal PRIIPs uw AssurMiFID verplichtingen wijzigen?

15 Probleempunten bij het opstellen van KIDs (1/7) Hoe ziet de KID eruit? U vindt hiernaast de template die op 30 juni 2016 werd voorgesteld door de Europese Commissie Dit voorstel werd echter op 14 september 2016 verworpen door het Europees Parlement

16 Probleempunten bij het opstellen van KIDs (2/7) De rubriek «product» en in het bijzonder de «comprehension alert» (art. 8.3.b) «U staat op het punt een product te kopen dat niet eenvoudig en misschien moeilijk te begrijpen is» Cf. considerans 18: «Een product dient in het bijzonder als niet eenvoudig en moeilijk te begrijpen te worden beschouwd indien het belegt in onderliggende activa waarin retailbeleggers gewoonlijk niet beleggen, indien het een aantal verschillende mechanismen gebruikt om het uiteindelijke rendement op de belegging te berekenen, waardoor er een hoger risico op een verkeerd begrip door de retailbelegger ontstaat of indien de uitbetaling van de belegging de irrationele gedragspatronen van de gebruiker benut, bijvoorbeeld door het aanbieden van een vaste rente als lokkertje gevolgd door een veel hogere variabele voorwaardelijke rente, of een iteratieve formule.» Sommigen argumenteren dat Belgische KIDS geen comprehension alerts dienen te bevatten (cf. commercialiseringsverbod, moratorium, art. 30 verzekeringswet) Dit lijkt ons risicovol (vb. considerans 18 is niet limitatief; quid andere MS?; sancties?). Wij raden aan dat bij de minste twijfel de comprehension alert wordt opgenomen

17 Probleempunten bij het opstellen van KIDs (3/7) De rubriek «wat is dit voor een product?» en in het bijzonder de beschrijving van het type retail investeerder voor wie de PRIIP bedoeld is (art. 2.3 RTS) Deze doelgroep-vereiste is gericht aan (potentiële) klanten Hierdoor onderscheidt de doelgroep-vereiste zich van de doelmarkt-vereiste van art. 25 IDD, die in essentie enkel de relatie producent-distributeur betreft De doelgroep-vereiste is ook wezenlijk verschillend van de suitability test, die in essentie enkel de individuele klant betreft Niettemin moet de doelgroeps-vereiste Coherent zijn met de bepaling van de doelmarkt (art. 25 IDD) Coherent zijn met de bepaling van de suitability (misselling risico) Voldoende granulair zijn (ook als deze vb. enkel een tak 21 betreft)

18 Probleempunten bij het opstellen van KIDs (4/7) De rubriek «Wat gebeurt er als de PRIIP-ontwikkelaar niet kan uitbetalen?» Belgische verzekeraars kunnen hier de mogelijke tussenkomst van het Belgisch Garantiefonds melden Dit kan worden aangevuld met de tekst omtrent de afgescheiden vermogens uit het (niet-inwerkinggetreden deel van het) transversaal KB Indien informatie wordt verstrekt over een garantiegever, dient dit zeer zorgvuldig verwoord te worden (zodat er geen misleiding of verwarring kan ontstaan omtrent de exacte omvang van de garantie) Distributeurs dienen zich te bekwamen in dit aspect, ook indien zij PRIIPS van buitenlandse ontwikkelaars distribueren (know your product)

19 Probleempunten bij het opstellen van KIDs (5/7) De rubriek «Wat zijn de kosten?» Kan men (bij stilzwijgen van de RTS) de gemiddelden als basis nemen? De RTS geven bijvoorbeeld geen duidelijkheid over hoe de kosten moeten worden berekend indien de distributeur zijn/haar specifieke commissies kan kiezen binnen een bepaalde vork In dat geval lijkt het ons aanbevolen uit te gaan van het maximum (niet van het gemiddelde, en zeker niet van het minimum)

20 Probleempunten bij het opstellen van KIDs (6/7) De rubriek «Andere nuttige informatie» Algemene voorwaarden? Regels verkoop op afstand? Fondsdocumentatie? Beheersreglement (vb. als voor een MOP gekozen wordt voor de formule generieke fiche aangevuld met een bijkomend document art RTS)? Document met de fiscale behandeling van het product?

21 Probleempunten bij het opstellen van KIDs (7/7) Wat is uw risico als de KID achteraf foutief blijkt? Art. 11 PRIIPS VO (burgerrechtelijke sanctie) Quid Art. 30ter Twin Peaks II? Art PRIIPS VO (zware administratieve sancties) Samenlezing met WER, in het bijzonder art. VI.97 WER (misleiding omtrent voornaamste kenmerken) of art. VI.99 WER (misleidende omissies) Samenlezing met de prospectuswet (art. 58, 1, 2, art. 61, 4 jo art. 2.1 PRIIPS VO)

23 Hoe moet u de KID verstrekken? (1/3) Triggering event Consequentie Juridische grond «Ter beschikking stellen» KID moet bestaan en bekendgemaakt worden (op de website) «Ontwikkelen of veranderen» «Overeenkomst aanbieden of afsluiten Op voorhand verstrekken aan CA (MS optie) Op voorhand verstrekken aan CA (MS optie) Art. 5.1 Art. 4.4 jo 5.2 Art. 4.5 jo 5.2 «Advies geven» Tijdig verstrekken aan klant Art «Verkopen» Tijdig verstrekken aan klant Art. 13.1

24 Hoe moet u de KID verstrekken? (2/3) De PRIIPS KID moet «voldoende tijdig» worden bezorgd aan de klant zodat hij/zij kennis kan nemen van de informatie in de KID voordat hij/zij gebonden is door het contract U kan wel rekening houden met De kennis en ervaring van de klant De complexiteit van de PRIIP De snelheid waarmee de klant vraagt om het contract te sluiten (vb. als de waarde van de PRIIP snel kan evolueren

25 Hoe moet u de KID verstrekken? (3/3) De verplichting tot het herzien en actualiseren van de KID Minstens elke 12 maanden of bij een wijziging die een belangrijke impact heeft of kan hebben (correct, duidelijk en niet-misleidend). Dit zal bijvoorbeeld het geval zijn als de PRIIP in een andere risicoklasse terechtkomt O.i. sluit een periodieke benadering (vb. een vaste trimestriële consistentie-check) niet alle risico s uit Vanuit een risico-perspectief lijkt het aanbevolen om procedures te implementeren m.b.t. ongoing monitoring. Het lijkt bovendien raadzaam dergelijke procedures te integreren met product governance (incl de informatie-uitwisseling met de distributeur) Actualisatie van de website («zo snel mogelijk») Problematische considerans 22 (waarvan het effect o.i. (deels) kan gemitigeerd worden via implementatie van procedures tussen ontwikkelaar en distributeur

27 Enkele conclusies Zal PRIIPs uw AssurMiFID verplichtingen wijzigen? (1/2) Vijf (voorlopige) conclusies Een correcte cliëntencategorisering zal een nog groter belang krijgen U kan ervoor kiezen om de identificatie van de PRIIPs doelgroep te implementeren vanuit een geïntegreerde benadering (doelgroep-doelmarktgeschiktheidstest) U kan ervoor opteren om de distributie-overeenkomsten te herzien (informatieuitwisseling; due diligence standaards; duidelijke afbakeningen van de aansprakelijkheid; concrete afspraken omtrent de verstrekking en actualisatie van de KIDs; toegenomen belang van juist documenteren en dossierplichten) Het is belangrijk correct te anticiperen op de wisselwerking tussen inducements (AssurMiFID / MiFID II), kostenbepaling PRIIPs KID en kostenbepaling UCITS KID De chronologie van de beleggingsbeslissing moet hereikt worden incl. de wisselwerking tussen alle vormen van disclosure: KID (PRIIPs), KID (UCITS), reclame, het beheersreglement, de algemene voorwaarden, de overeenkomst, en de onderliggende fondsdocumentatie (incl. prospectus en samenvatting)

28 Enkele conclusies Zal PRIIPs uw AssurMiFID verplichtingen wijzigen? (2/2) Vragen?