Concentratiecontrole Jan Bocken 6 december 2018

Transcriptie

1 Concentratiecontrole Jan Bocken 6 december 2018

2 Inhoudstafel Overzicht beslissingspraktijk BMA Gun jumping: Altice E&Y 2 Verwijzing van concentraties: Liberty Global / De Vijver Media 3 Toegenomen belang van lokale marktdefinitie 4 2

3 Inhoudstafel Overzicht beslissingspraktijk BMA Gun jumping: Altice E&Y 2 Verwijzing van concentraties: Liberty Global / De Vijver Media 3 Toegenomen belang van lokale marktdefinitie 4 3

4 29 concentratiebeslissingen sinds 1 januari 2018 Vereenvoudigde procedure (21) Eerste fase (8) Tweede fase (0) Zaak Prenotificatie Aanmelding 1. Intergamma Holding VNG Bouwmarkten 12 februari mei Roularta Sanoma 13 april mei pending 3. Senior Living Group Senior Assist 4. Telenet Group Telelinq 13 april januari mei maart Kinepolis 31 maart 2017 / 6. Roularta Media Group Rossel & Cie 1 december januari Kant Volvo Group Belgium 1 augustus november D Ieteren Groupe Rietje / 7 november 2017 Gemiddelde duurtijd prenotificatie 2018 = 58 dagen 4

5 5 bedenkingen/voorstellen voor een efficiënter aanmeldingsproces 1 2 Introductievergadering: gebruik de eerste ontmoeting om maximaal richting te geven aan de aanmelding Prenotificatie: een essentiële fase, maar nood aan beter zicht op timing 3 Marktdefinities & marktinformatie: nood aan efficiënte afspraken over waivers, belangrijke informatie-asymmetrie BMA vs. aanmeldende partijen 4 Theories of harm & verbintenissen: nood aan constructief en transparant debat 5 Economic support: tijdige identificatie van onderzoeksthema s 5

6 Inhoudstafel Overzicht beslissingspraktijk BMA Gun jumping: Altice E&Y 2 Verwijzing van concentraties: Liberty Global / De Vijver Media 3 Toegenomen belang van lokale marktdefinitie 4 6

7 Gun jumping: standstill voor goedkeuring 7

8 Gun jumping: standstill voor goedkeuring (1) Verbod op overdracht van volledige of gedeeltelijke zeggenschap over de target voor goedkeuring is verkregen. Ongeacht mogelijke mededingingsbezwaren d.w.z. relevant bij elke aanmeldingsplichtige transactie. Zolang geen goedkeuring mag overnemer geen beslissende invloed uitoefenen over target. Uitzonderingen. Beursgenoteerde onderneming (beperkte uitzondering) Verzoek om ontheffing 8

9 Gun jumping: standstill voor goedkeuring (2) Voorbeelden van mogelijke schendingen/aandachtspunten. Tussenkomst in de operationele bedrijfsvoering en het nemen van strategische beslissingen (goedkeuring van commerciële overeenkomsten, budget, business plan) beschermen waarde target. Gezamenlijke beslissingen omtrent de benoeming en het ontslag van de directie aan boord houden centrale medewerkers. Reorganisatie van de onderneming en overdracht van personeel integratieplanning. 9

10 Gun jumping: standstill voor goedkeuring (3) Sommige vetorechten voor de overnemer zijn toegelaten met oog op bescherming waarde target. Wijziging van de statuten. Uitkeringen aan aandeelhouders. Beslissingen tot opname van aanzienlijke kredieten (OCB-test). Uitzonderlijke investeringen (OCB-test). 10

11 Gun jumping (sensu lato): verwerving van een concurrent Relevant voor elke transactie tussen concurrenten, ongeacht of de aanmeldingsdrempels bereikt zijn. Niet toegelaten: Onderling afstemmen van prijzen, commerciële strategieën of marktverdeling. Informatie-uitwisseling inzake (toekomstige) prijzen, kosten, kortingen, investeringen, etc. (afhankelijk van de marktcontext) DD-onderzoek (Altice 2018, 471: clean team + NDA). Onderling afstemmen of samen beslissen over overeenkomsten met klanten of leveranciers OCBtest. Samen commercialiseren, verkopen onder gezamenlijke naam, gezamenlijke communicatie naar klanten of leveranciers toe. Toelating afhankelijk van de verwachte impact op de markt: Integratieplanning op vlak van IT, financiën, HR. High-level besprekingen over visie en strategie van de onderneming. 11

12 Gun jumping: sancties en toenemende aandacht Sancties. Maximum 10% van de totale omzet van de betrokken onderneming. Meestal opgelegd aan koper(s) (hoewel verkoper ook mogelijk). Verhoogde aandacht voor gun jumping. Op nationaal en Europees niveau. Franse mededingingsautoriteit (Altice SFR Group en OTL Group). Europese Commissie (Altice PT Portugal). Hof van Justitie (Ernst & Young KPMG). OECD. Bespreking van recente ontwikkelingen inzake handhaving. 12

13 FMA: Altice SFR Group en OTL Group (2016) FMA identificeert groot aantal totstandbrengingshandelingen (volgende slide) en legt hoge boete op (80 M euro). Twee concentraties. Altice/Numéricable SFR Group. Altice/Numéricable OTL Group. 13

14 FMA: Altice SFR Group en OTL Group (2016) Altice SFR Altice OTL Tussenkomst van Altice in operationele bedrijfsvoering van SFR/OTL door voorafgaande goedkeuring strategische beslissingen Bv. goedkeuring Altice voor inschrijving SFR op een opdracht inzake glasvezelnetwerk ; heronderhandeling overeenkomst tussen SFR en BT inzake gedeeld gebruik mobiel netwerk. Bv. goedkeuring Altice overeenkomsten tussen OTL en Orange ; goedkeuring Altice voor gebruik door OTL van haar eigen krediet voor kosten geschil met Orange en overeenkomst met BT. Strategische informatie-uitwisseling Bv. uitwisseling in vergaderingen waarop hoogste leidinggevend personeel aanwezig was ter bespreking van de commerciële strategie van SFR. Bv. monitoringsysteem vgl. met monitoring door controlerende aandeelhouder ter uitwisseling van informatie omtrent de verkoopsprestaties van OTL. Sterkere economische banden tussen SFR en Numéricable Bv. gezamenlijke lancering nieuwe reeks zeer snelle breedbandverbindingen voor internettoegang onder het merk SFR via Numericable netwerk. Voortijdige benoeming van de CEO van OTL als lid van de raad van bestuur van SFR-Numéricable. 14

15 EC: Altice PT Portugal (2018) Opnieuw boete voor Altice (125 M euro). Bijzondere aandacht voor vetorechten in de SPA. Commissie erkent mogelijkheid om beperkingen op te nemen in SPA ( 70-71). Met oog op bewaren waarde target. Beperkt tot wat noodzakelijk is voor deze doelstelling OCB-test. Zowel de jure als de facto beslissende invloed van Altice over target en concurrent PT Portugal. Verregaande vetorechten. Bv. vetorecht inzake de benoeming, het ontslag en wijziging van de arbeidsvoorwaarden van personeelsleden (brede scope); vetorecht inzake prijspolitiek, standaardprijzen en algemene voorwaarden, material contracts (brede scope). Verduidelijking criteria voor vetorechten in SPA die beslissende invloed geven. Instructies van Altice omtrent sluiten of hernieuwen van contracten van PT Portugal en haar promotiecampagnes. Strategische informatie-uitwisseling. Bv. tijdens vergaderingen tussen het management van Altice en PT Portugal of nadien als follow-up. 15

16 HvJ: Ernst & Young KMPG (2018) Fusie EY en KPMG DK. Voorafgaande stopzetting samenwerkingsovereenkomst KPMG Int. - KPMG DK. Deense Mededingingsautoriteit. Schending standstill door beëindiging samenwerking voorafgaand aan goedkeuring DMA. Beëindiging = implementatie concentratie, onomkeerbaar en potentiële markteffecten. HvJ. Beëindiging geen totstandbrengingshandeling want geen bijdrage aan blijvende zeggenschapswijziging. Potentiële marktgevolgen geen criterium bij beoordeling totstandbrengingshandeling. Belang. HvJ schept meer duidelijkheid over draagwijdte van de standstill-verplichting. Meer rechtszekerheid voor ondernemingen die reeds voorbereidende maatregelen willen doorvoeren? 16

17 Inhoudstafel Overzicht beslissingspraktijk BMA Gun jumping: Altice E&Y 2 Verwijzing van concentraties: Liberty Global / De Vijver Media 3 Trend naar belang van lokale marktdefinitie 4 17

18 LG / DVM: de transactie W&W 18

19 LG / DVM: terugverwijzing naar de BMA 19

20 LG / DVM: verwijzingsprocedure BMA (tot op vandaag) Verwijzing vóór Europese aanmelding (art. 4, 4) Onderneming Vraagt verwijzing Verwijzing na Europese aanmelding (art. 9) Onderneming Aanmelding Max.: 15 werkdagen (Commissie) Commissie Max.: 15 werkdagen Max.: 25 werkdagen Instemming Lidstaat Geen instemming Lidstaat Vraagt verwijzing Max.: 25 of of 65 werkdagen Commissie Commissie Geen verwijzing Verwijzing (volledig) Verwijzing (volledig) Geen verwijzing Lidstaat (Onderneming) Aanmelding Onverwijld (max.: 45 werkdagen) Toepassing nationaal recht 20

21 Inhoudstafel Overzicht beslissingspraktijk BMA Gun jumping: Altice E&Y 2 Verwijzing van concentraties: Liberty Global / De Vijver Media 3 Toegenomen belang van lokale marktdefinitie 4 21

22 Toegenomen belang van lokale marktdefinitie Marktonderzoek BMA focust in recente zaken op eng gedefinieerde lokale markten. Supermarkten (Ahold Delhaize). Cinema (Kinepolis Utopolis). Bedrijfs- en personenvoertuigen (D Ieteren Rietje, Volvo Kant). DHZ-producten (Intergamma CRH). Lokale markt = relevant verzorgingsgebied. Gebied waarbinnen een onderneming (ten minste) 80% van haar omzet realiseert. Via vaststelling van minimale isochronen berekend a.h.v. bv klantenkaartgegevens. Bv. Elke vestiging van Delhaize heeft eigen verzorgingsgebied, afgebakend door een minimale isochroon (rijafstand van gemiddeld < 10 min.) 22

23 Toegenomen belang van lokale marktdefinitie Minimale isochroon Relevante verzorgingsgebied 23

24 Jan Bocken jan.bocken@eubelius.com 24