Welkom namens Bestuurdersaansprakelijkheid in incassozaken Rob Beks
Onderwerpen Wat is bestuurdersaansprakelijkheid Soorten bestuurdersaansprakelijkheid Uitkeringstoets (nieuwe) BV-recht Vragen
Wat is bestuurdersaansprakelijkheid Verzamelnaam Gebaseerd op verschillende wetsartikelen Personen achter rechtspersonen (BV, NV, Stichting, Vereniging) Niet tegen eigenaren eenmanszaak of vennoten VOF
Soorten aansprakelijkheid Oprichtersaansprakelijkheid Registratieaansprakelijkheid Faillissementsaansprakelijkheid Fiscale aansprakelijkheid Interne aansprakelijkheid Externe aansprakelijkheid (voor incassopraktijk)
Oprichtersaansprakelijkheid Degene die handelen namens op te richten vennootschap Zijn hoofdelijk aansprakelijk Tot aan bekrachtiging door vennootschap Tenzij vennootschap niet nakomt
Oprichtersaansprakelijkheid Aansprakelijk indien: Bij het aangaan van rechtshandeling Weten of redelijkerwijs behoren te weten dat vennootschap verplichtingen niet zou kunnen nakomen Wettelijk vermoeden, indien vennootschap binnen 1 jaar failliet Ook bestuurders aansprakelijk wegens bekrachtiging
Registratieaansprakelijkheid Bestuurders verplicht: Gegevens rechtspersoon aan Handelsregister op te geven Oprichtingsakte te deponeren Zolang niet verricht, bestuurders aansprakelijk Voor elke handeling Tijdens hun bestuur verricht Waardoor rechtspersoon verbonden
Faillissementsaansprakelijkheid Bestuurders hoofdelijk aansprakelijk Voor tekort in boedel Bij onbehoorlijke taakvervulling Welke belangrijke oorzaak faillissement is Collectieve verantwoordelijkheid Op tijdstip onbehoorlijk bestuur Terug tot 3 jaar voor faillissement
Faillissementsaansprakelijkheid Boekhoudverplichting Inzicht in rechten en verplichtingen onderneming Publicatieverplichting (jaarrekening) Binnen 8 dagen na vaststelling Uiterlijk binnen 13 maanden na afsluiting boekjaar Sanctie: Onbehoorlijk bestuur aangenomen Vermoeden, dat onbehoorlijke taakvervulling belangrijke oorzaak van faillissement
Fiscale aansprakelijkheid Melden betalingsonmacht Anders vermoeden, dat niet betaling te wijten is aan kennelijk onbehoorlijk bestuur Hoofdelijk aansprakelijk voor belastingen en premies Iedere bestuurder verantwoordelijk Behoudens tegenbewijs
Interne aansprakelijkheid Bestuurder is gehouden tot behoorlijke vervulling opgedragen taak Bij schending aansprakelijk ten opzichte van rechtspersoon Norm: Persoonlijk verwijt In licht alle omstandigheden
Interne aansprakelijkheid Vergelijkbaar met: Opzettelijk of bewust roekeloos handelen Zo onmiskenbaar en duidelijk in de vervulling van zijn taken tekortkomen dat daarover geen redelijk oordelend ondernemer zou kunnen twijfelen Handelen zoals geen redelijk denkend bestuurder onder deze omstandigheden zou hebben gehandeld
Interne aansprakelijkheid Reikwijdte: Taakverdeling van belang Soms collectieve verantwoordelijkheid
Externe aansprakelijkheid Aansprakelijk ten opzichte van derden Grondslag is onrechtmatige daad (6:162 BW) Bepalende norm: zorgvuldigheid Invulling norm in rechtspraak
Externe aansprakelijkheid Wetenschap niet nakoming (Beklamel) Sluiten overeenkomst Wetenschap bestuurder, dat: Vennootschap niet kan nakomen en Geen verhaal biedt voor schade
Externe aansprakelijkheid Uitbreiding norm (Steins/Textile Company) Bestuurder actief betrokken bij koop Geen betaling, geen teruglevering In positie om terug te leveren, maar daartoe niet overgegaan Ander voorbeeld (SOBI/Hurks) Ook voor lopende verplichtingen Waarschuwen/plicht sursánce van betaling aan te vragen
Externe aansprakelijkheid Betalingsonwil (Van Waning/Van der Vliet) Soms bewijslast omgedraaid, dat sprake is van betalingsonmacht Onder omstandigheden verplicht kredietfaciliteit aan te spreken Schijn van kredietwaardigheid wekken (Albeda Jelgersma) Onttrekken van vermogen (Osby/Nimox)
Samenvatting mogelijkheden Handelen namens vennootschap in oprichting Handelingen voor registratie Wetenschap niet nakoming Bij aangaan overeenkomst Niets ondernemen om schade te voorkomen Bij lopende verplichtingen Betalingsonwil Schijn van kredietwaardigheid Onttrekken van vermogen
Uitkeringstoets Wat is een uitkeringstoets: Aandeelhouders nemen besluit tot uitkering uit eigen vermogen Geen gevolg zolang bestuur niet goedkeurt Bestuurder mag alleen weigeren als vennootschap na uitkering niet kan blijven voortgaan met voldoen aan opeisbare schulden Anders dreigt aansprakelijkheid
Uitkeringstoets Bestuurders hoofdelijk aansprakelijk voor ontstane tekort indien: Vennootschap na uitkering niet aan verplichtingen kan blijven voldoen Bestuurders dat wisten of behoorden te voorzien Tegenbewijs mogelijk Aandeelhouders te kwader trouw ook aansprakelijk tekort tot hoogte uitkering
Uitkeringstoets Wat houdt uitkeringstoets in: Balanstest Eigen vermogen niet lager dan wettelijke en statutaire reserves Betalingscapaciteitstest Liquiditeit, solvabiliteit en rentabiliteit Rekening houden met alle relevante omstandigheden Verplichtingen bank Noodzakelijke investeringen Lopende procedures of dreigende claims
De bestuurder denkt
De creditmanager!
Dus als u dit ziet
Helpen we u graag
Vragen? Bedankt voor uw aandacht en belangstelling