Advocaten en notarissen

Transcriptie

1 Advocaten en notarissen

2 Do s & don ts bij zorginstelling in zwaar weer Presentatie voor HEAD 19 november 2015 mr. Maartje ter Horst

3 Zorgbestuurders Meavita schuldig aan wanbeleid (NRC, 2 november 2015) Ruwaard van Putten ziekenhuis failliet verklaard (NRC, 24 juni 2013) Onderzoek naar faillissement huishoudelijke zorg Thebe (Brabants Dagblad, 23 december 2014) Financiële problemen twee regioziekenhuizen (RTV Rijnmond, 8 oktober 2015)

4 Onderwerpen 1. (Dis)continuïteit; waar ligt het omslagpunt? 2. Do s bij onderneming in zwaar weer 3. Don ts bij onderneming in zwaar weer 4. Bestuurdersaansprakelijkheid 5. Surseance van betaling 6. Faillissement 7. Pre-pack

5 (Dis)continuïteit Zorgentiteit (stichting/b.v.) verkeert financieel in zwaar weer Bestuur moet beslissen omtrent voortzetten of staken onderneming Een aantal uitgangspunten: Bestuur mag (en moet) zo ver gaan als nodig is om de entiteit te redden, maar mag niet buiten de grenzen van het recht treden Geen besluit nemen leidt tot aansprakelijkheidsrisico s voor bestuur

6 (Dis)continuïteit Stadium 1: Onderneming is in zwaar weer gekomen, waarbij er een risico bestaat dat de onderneming failleert, maar er zijn nog wel reële overlevingskansen voor de onderneming Stadium 2: Het faillissement van de onderneming en een tekort daarin voor de schuldeisers is (nagenoeg) onafwendbaar en er zijn geen reële overlevingskansen voor de onderneming

7 (Dis)continuïteit Juridisch criterium: heeft entiteit reële (zij het wellicht kleine) overlevingskans of redelijkerwijs geen mogelijkheden meer? Het omslagpunt ( de peildatum ) tussen stadium 1 en 2 is bepalend: Indien bestuur bij aangaan transactie wist of behoorde te begrijpen dat de daaruit voortvloeiende verplichtingen niet konden worden nagekomen en dat de onderneming geen verhaal zou bieden Risico op niet-nakoming is onvoldoende

8 Do s bij onderneming in zwaar weer Onderkennen slechte financiële situatie (liquiditeitstoets) Op orde en actueel hebben financiële informatie (boekhouding en jaarrekeningen) Verrichten van deugdelijk onderzoek naar overlevingskans Opstellen liquiditeitsprognose en plan Gemotiveerd en gedocumenteerd besluiten (met behulp van deskundigen) Opstellen reorganisatieplan en (laten) toetsen

9 Do s bij onderneming in zwaar weer Melden betalingsonmacht bij Belastingdienst en Pensioenfonds Onderzoek de mogelijkheden van herstructurering: Herfinanciering, reorganisatie, verkoop activa, ontslag Schuldeisersfonds (omzetten opeisbare vorderingen in langlopende geldleningen) Buitengerechtelijk crediteurenakkoord Loonoffer werknemers / concessies stakeholders Geldschieter investeert vers kapitaal (en krijgt zeggenschap) Sterfhuisconstructie Maar bovenal: wees open naar schuldeisers, toezichthouders en stakeholders!

10 Don ts bij onderneming in zwaar weer Wacht niet af met het nemen van maatregelen Geen verplichtingen aangaan indien entiteit die verplichtingen niet (meer) kan nakomen Pas op met het doen van (selectieve) betalingen Gelijkheid van schuldeisers in acht nemen (vanaf stadium 2) (Selectieve) verrekening Inbetalinggeving

11 Bestuurdersaansprakelijkheid Tegenover crediteuren Aangaan van een overeenkomst namens de entiteit terwijl bestuurder op dat moment wist of redelijkerwijs moest begrijpen dat de entiteit haar verplichtingen niet kan nakomen en geen verhaal biedt voor de schade als gevolg daarvan Crediteur spreekt bestuurder aan Bewijslast bij crediteur en vaak zwaar Consequentie: persoonlijk aansprakelijk voor schade crediteur

12 Bestuurdersaansprakelijkheid In faillissement Bestuurder moet berekend zijn voor zijn taak en die nauwgezet vervullen Handelen zoals geen redelijk denkend bestuurder onder dezelfde omstandigheden zou hebben gedaan Gaat niet om beleidsfouten, vergissingen, verkeerde inschattingen

13 Bestuurdersaansprakelijkheid In faillissement Maatstaf: kennelijk onbehoorlijk bestuur en aannemelijk dat dit belangrijke oorzaak is van het faillissement Curator moet bewijzen, tenzij niet is voldaan aan boekhoudplicht of jaarrekening niet tijdig is gedeponeerd Dan staat kennelijk onbehoorlijk bestuur vast en wordt vermoed dat dit een belangrijke oorzaak van het faillissement was

14 Bestuurdersaansprakelijkheid In faillissement (Tegen)bewijs door bestuurder dat faillissement gevolg is van een van buiten komende oorzaak Consequentie: persoonlijk aansprakelijk voor tekort in het faillissement

15 Surseance van betaling Kenmerken surseance: Uitspraak van rechtbank met benoeming bewindvoerder Tijdelijke bevriezing (1,5 jaar + verlenging) van niet-bevoorrechte (handels)schulden Werkt niet ten aanzien van bevoorrechte schuldeisers (fiscus, UWV, werknemers e.d.) Lopende (duur) verplichtingen moeten worden voldaan (huur + personeel) Doel: voortzetting entiteit + voldoening crediteuren d.m.v. akkoord, er moet voldoende perspectief zijn Bestuur blijft bevoegd, wel toestemming/medewerking bewindvoerder nodig voor alle (rechts)handelingen

16 Faillissement Kenmerken faillissement: Uitspraak rechtbank met benoeming curator, bestuur niet meer bevoegd Doel: beheer en vereffening vermogen door curator t.b.v. gezamenlijke crediteuren (liquidatie, maximalisatie opbrengst) Doorstart: verkoop alle activa om in nieuwe entiteit activiteiten voort te zetten Uitkering opbrengst aan crediteuren overeenkomstig bepaalde rangorde

17 Pre-pack

18 Pre-pack Kenmerken pre-pack (stille bewindvoering): Voorgekookte doorstart in stilte Doorstart op dag faillissement Overeenkomst tussen onderneming en stille bewindvoerder Voorbeelden: Ruwaard van Putten ziekenhuis, Marlies Dekkers, Heiploeg, Schoenenreus, Harense Smid Nog geen wettelijke basis Nog niet bij alle rechtbanken mogelijk

19 Actuele kennis van wet- en regelgeving Jurispruden tie Contactpersoon: mr. Maartje ter Horst Dirkzwager zorgt dat u Advocatuur het Arnhem weet. Postbus DA Arnhem Notariaat Arnhem Postbus AC Arnhem Kantoor Velperpoort Kantoor Velperpoort Velperweg 1 Verlperweg BZ Arnhem 6824 BZ Arnhem T +31 (0) T +31 (0) F +31 (0) F +31 (0) E info@dirkzwager.nl E info@dirkzwager.nl I I Advocatuur Nijmegen Postbus AB Nijmegen Kantoor Stella Maris Van Schaeck Mathonsingel AN Nijmegen T +31 (0) F +31 (0) E info@dirkzwager.nl I Notariaat Nijmegen Postbus BC Nijmegen Kantoor Stella Maris Van Schaeck Mathonsingel AN Nijmegen T +31 (0) F +31 (0) E info@dirkzwager.nl I