TRANSFER PRICING. Andy Neuteleers. Partner Transfer Pricing & Valuations TIVALOR, business & legal economics

TRANSFER PRICING Andy Neuteleers Partner Transfer Pricing & Valuations TIVALOR, business & legal economics

AGENDA Transfer Pricing & BEPS: Naar een «vereconomisering» van het TP beroep? OESO BEPS TP Highlight: Intangibles & Documentatie Belgische TP documentatieverplichting DIY TP documentatie tools

TP & BEPS Wat is TP? Wat is (impact) van BEPS op TP? Betekent dit een «vereconomisering» van internationale tax planning praktijk? Wat is er concreet veranderd inzake TP? Wat staat er ons nog te wachten?

TP? licentie Moeder A borgstelling ten voordele van A financiering Dochter B goederen Dochter C diensten

ARM S LENGTH PRINCIPE licentie 10% royalty Moeder A Marktconform? licentie 5% royalty Dochter B Derde D

ARM S LENGTH PRINCIPE licentie 10% royalty Moeder A IP regime ETR 5% Marktconform? licentie 5% royalty Dochter B ETR 30% Fiscaal geïnspireerd? Derde D

BEPS Base Erosion & Profit Shifting OESO project Gelanceerd in juni 2012 door G20 Juni 2013: actieplan (15 acties) Uitwerking en publieke consultatie Oktober 2015: Pakket finale maatregelen (deel 1) Momenteel worden nog acties verder uitgewerkt

BEPS & TP volgens OESO

BEPS & TP volgens ons

SUBSTANCE Algemeen: The aim of the [BEPS] measures is to realign taxation with economic substance and value creation, while preventing double taxation.

SUBSTANCE TP (8-10): Assure that transfer pricing outcomes are in line with value creation Zuiver contractuele allocatie van risico is onvoldoende indien niet operationeel ondersteund Juridische eigendom over intangibles an sich geeft niet noodzakelijk recht op een rendement; Men moet kijken naar wie belangrijke functies uitvoert, economisch significante risico s draagt en activa bijdraagt

«Vereconomisering»? Conclusie: TP advisering, en bij uitbreiding de internationale fiscaliteit, vergt meer dan ooit een (qua TP, zuivere?) economische insteek. Of toch niet?

BEPS SUBSTANCE SHORT-CUTS Actie 4 Renteaftrekbeperking terwijl TP richtlijnen terzake nog op het programma staan Actie 5 Inzake IP-regimes: TP/waardering aanpak expliciet afgewezen en Modified Nexus aanpak voorgesteld TP acties (8-10): Richtlijnen inzake IP financiering die contradictorisch zijn met ALP! Non-BEPS/EU: (C)CCTB

SUBSTANCE Vs RATIONALE Substance is dan wel één van de pijlers van BEPS & TP, maar de facto reeds een evolutief gegeven in de praktijk Mogelijks revolutionair, ons inziens binnen TP, is het toegenomen belang van commerciële rationaliteit

RATIONALE Reeds geïntroduceerd in 2010 OESO TPRL als Options Realistically Available mbt zakelijke herstructureringen, Maar binnen hoofdstuk I van de 2010 OESO TPRL, het ALP (de basis), wordt slechts 1 maal rationale vermeld In het desbetreffende huidige post-beps hoofdstuk over het basisprincipe tellen we maar liefst 9 verwijzingen

RATIONALE Hoezo? In 2010 (para 1.38), was het slechts een issue van vergelijkbaarheid, vandaag (para 1.34) lezen we: only enter into the transaction if they see no alternative that offers a clearly more attractive opportunity to meet their commercial objectives take into account any economically relevant differences between the options realistically available to them

RATIONALE Hoe? En het zal een moeilijke bewijslastvoering worden: Para 1.53nieuw: the process of identifying the economically relevant characteristics of the commercial or financial relations should include consideration of the capabilities of the parties, how such capabilities affect options realistically available, and whether similar capabilities are reflected in potentially comparable arm s length arrangements Para 1.64nieuw: Financial capacity to assume risk [ ] Access to funding by the party assuming the risk takes into account the available assets and the options realistically available to access additional liquidity, if needed, to cover the costs anticipated to arise should the risk materialize

RATIONALE Waarom? Para 1.122nieuw: The transaction as accurately delineated may be disregarded, and if appropriate, replaced by an alternative transaction, where the arrangements made in relation to the transaction, viewed in their totality, differ from those which would have been adopted by independent enterprises behaving in a commercially rational manner in comparable circumstances, [ ] taking into account their respective perspectives and the options realistically available to each of them at the time of entering into the transaction

«Vereconomisering»? Come again? Conclusie (ons inziens): Door het toegenomen belang van rationale binnen TP advisering, is een doorgedreven en brede economische visie / expertise noodzakelijk

«Vereconomisering»? Come again? Conclusie (ons inziens): Doch gegeven de hoge subjectiviteit bij het onderbouwen van rationale is tevens een anticipatief, juridisch strijdplan geïntegreerd in de economische onderbouw onontbeerlijk

Intangibles definitie TP definitie van intangibles is geen juridische, noch boekhoudkundige definitie, en (mogelijks) ruimere (dan voorgaande) eigen definitie: Para 6.6nieuw: something which is not a physical asset or a financial asset, which is capable of being owned or controlled for use in commercial activities, and whose use or transfer would be compensated had it occurred in a transaction between independent parties in comparable circumstances

Intangibles types Niet-limitatieve lijst: Octrooien Know-how en bedrijfsgeheimen Tekens, handelsnamen en merken (met inbegrip van klantenrelaties, reputatie en goodwill!) Contractuele rechten en overheidslicenties Licenties en ander rechten op intangibles zelf Goodwill en going concern value! NIET: Groepssynergieën en specifieke marktkenmerken!

Intangibles basispremise Legal ownership and funding of the development of an intangible do not lead, in isolation, to an entitlement to the returns derived from the exploitation of such intangible quid, basis ALP?

Intangibles basispremise Om aanspraak te maken op intangible related returns : Perform and control important functions related to the development, enhancement, maintenance, protection and exploitation of the intangibles (DEMPE) ; & Bear and control costs and risk related to developing and enhancing the intangibles associated with maintaining and protecting its entitlement to intangible related

Intangibles DEMPE

Intangibles waardering Hard-to-Value intangible ensures that tax administrations can consider ex post outcomes as presumptive evidence about the appropriateness of the ex ante pricing arrangements, and the taxpayer cannot demonstrate that the uncertainty has been appropriately taken into account in the pricing methodology adopted not hindsight volgens OESO??!!

OESO TP Doc 3 lagen Country-by-Country Reporting (CBCR) Master File (MF) Local File (LF)

OESO TP Doc: CBCR MNEs met jaarlijks geconsolideerde opbrengsten > EUR 750M 3 tabellen

OESO TP Doc: CBCR

OESO TP Doc: CBCR Vaakst onderbelicht Ons inziens, procedureel wellicht het belangrijkste

OESO TP Doc: MF Niet standaard praktijk van vroeger!!! Veel meer transparantie, niet noodzakelijk relevant voor bepaald land Supply chain voor 5 grootste goederen/dienstenstromen Lijst van belangrijkste interco dienstenovereenkomsten Herstructureringen, acquisities, desinvesteringen Algemene strategie, alsook deze mbt intangibles en locatie van R&D faciliteiten en management Lijst van intangibles en groepen van intangibles Overzicht groepsfinanciering (incl. met derden) Unilaterale APAs en andere fiscale rulings

OESO TP Doc: LF Niet standaard praktijk van vroeger!!! Veel meer transparantie Managementstructuur incl. rapporteringslijnen van individuen Gedetailleerde vergelijkbaarheidsstudie Focus op ex-ante prijszetting Uni-/Bi-/Multi-laterale APAs en fiscale rulings waar lokale partij geen deel van uitmaakt maar die wel te maken hebben met haar intercompany transacties Reconciliatie van TP methode met lokale cijfers

BE TP Doc Programmawet 1 juli 2016 (BS 4 juli 2016) Zes nieuwe bepalingen: art. 321/1 t.e.m. 321/7 WIB Effectief boekjaren beginnende vanaf 1 januari 2016 Volgt drie lagen van OESO RL: CBCR + MF + LF Belgisch: landenrapport + groepsdossier + lokaal dossier en inlichtingenformulier Op te stellen in een van drie landstalen of Engels, doch in formulieren zoals vastgelegd bij Koninklijk Besluit (hangende) Bij niet-naleving: boetes tot EUR 25.000

BE TP Doc Personeel toepassingsgebied Multinationale groep Groepsentiteit Opgenomen in consolidatie van groep + zou opgenomen worden indien verhandeld op gereglementeerde markt (quid IFRS?) + vaste inrichtingen

BE TP Doc Rapporteringsverplichting landenrapport (CBCR) Multinationale groepen, die in direct voorafgaand boekjaar, geconsolideerd bruto-opbrengsten ( 70/74+75+76 ) behaald hebben van EUR 750M of meer Inhoud: vertaling vanuit OESO CBCR format Timing: 12 maanden na einde boekjaar

BE TP Doc Rapporteringsverplichting groepsdossier (MF) Belgische groepsentiteit van multinationale groep die in direct voorafgaand boekjaar, op basis van de enkelvoudige jaarrekening, één van volgende drie overschreden heeft: Totaal EUR 50M bruto bedrijfs (70/74) - en financiële (75 hedgingimpact!) opbrengsten (niet uitzonderlijke) Jaargemiddelde van 100 FTEs Balanstotaal van EUR 1 miljard! Inhoud: Vertaling vanuit OESO MF format (via formulier of via bijlage bij formulier, met verwijzing) Timing: Binnen 12 maanden na einde boekjaar

BE TP Doc Rapporteringsverplichting lokaal dossier + inlichtingenfomulier (LF?) Lokaal dossier: zie drie criteria voor groepsdossier Gedetailleerd inlichtingenformulier: voor elke bedrijfseenheid die in haar totaliteit meer dan EUR 1M aan grensoverschrijdende verrichtingen het met groepsentiteiten Timing Bijlage bij de aangifte!!! Procedurele issue! Gedetailleerd inlichtingformulier: verwacht uitstel tot BJ 1.1.2017 Inhoud lokaal dossier: Vakjesformulier afwijkend van OESO: Wel minder uitgebreide data (weinig informatief voor bepalen positie), doch mogelijkheid om TP OESO LF toe te voegen (quid, procedureel?)

BE TP Doc Rapporteringsverplichting lokaal dossier + inlichtingenfomulier (LF?) Inhoud gedetailleerd inlichtingenformulier: Vakjesformulier afwijkend van OESO: Zeer uitgebreide dataverzoeken per geviseerd segment, totaal niet informatief, zuiver datamining-gefocust (TP audit cell vragenlijst-achtig!!!!), de facto weinig mogelijkheid tot afdoende onderbouw, doch mogelijkheid om TP OESO LF toe te voegen We zijn dit procedureel aan het bekijken (zie ook timing)! Enige positieve noot: Materialiteitsgrens

DIY TP Doc Topics Waarom DIY? Mogelijke insteken Een logische set-up

Waarom DIY? Waardecreatie staat centraal, druk verhoogt om meer tweezijdige profit splits te gaan toepassen Meer en meer wordt een gedegen Value Chain Analyse een aanbeveling ter onderbouw en verdediging Onze analyse is tevens dat ook procedureel een VCA, hoewel zeer economisch, zinvol kan zijn: VC = bedrijfsspecifiek, niet sector-wijd (vgl. met dataminingwens van Belgische fiscus), drijft specifieke specifieke strategische keuzes en dus ook marge + Interco transacties als gevolg hiervan = bewijsvoering rationale = vermijden herkarakterisering transacties

Waarom DIY? VCA inputs Rationale

Waarom DIY? Belangrijke basis inputs moeten van de business zelf komen, of iemand die dicht bij de business staat, ons inziens (bvb. de vertrouwde accountant)

Insteek?

Logica TP Doc? De Belgische TP documentatieverplichting ten spijt is transfer pricing verdediging primair geen zaak van Big Data en softwaretools (tenzij enkel compliance gewenst), maar nog altijd wel van gezond verstand = gedegen economische onderbouw, doorspekt met proactieve logica om juridisch te slagen bij disputen achteraf, en gezonde portie effectief story-telling

Logica TP Doc? Storytelling vereisten na onze analyse van BEPS rapporten: Oude stijl (pre-beps) Nieuwe stijl (post-beps) WIE doet WAT? + WAAROM en HOE? Storytelling vereisten na onze analyse van psychologische vakliteratuur:

Logica TP Doc? Onze inhoudstafel (MF & LF!):

Logica TP Doc?

Templates & Tools

Templates & Tools OESO gebaseerde templates met standaardteksten (juridisch/economisch geïnspireerd), alle tools tot detailniveau verwerkt, en tips&tricks) voor klassieke onderzoek-inkoopmaak-verkoop organisaties: TPD Cover File TPD Master File TPD Local File Aan te raden valt uit deze uitgebreide mogelijkheden te kiezen afhankelijk van materialiteit en complexiteit van cliënt en casus. Desgevallend kunnen we hierin coachen op basis van ervaring

Templates & Tools De courante tools (working papers) worden ook afzonderlijk beschikbaar gemaakt:

Waar te vinden? Wij stellen een zeer uitgebreide template en tools gratis ter beschikking van onze cliënten en geïnteresseerde beroepsbeoefenaars om aan de slag te gaan hiermee. Kort e-mailtje volstaat voor online toegang tot downloads, alsook om te informeren naar onze transfer pricing coaching mogelijkheden: info@tivalor.com

DANK U! Andy Neuteleers Partner Transfer Pricing & Valuations TIVALOR Business & Legal Economics Amsterdam Antwerp Brussels Luxembourg andy.neuteleers@tivalor.com +32 (0)471 89 23 16