KOOPOVEREENKOMST tussen HTM Beheer B.V. en Abellio Nederland B.V. en NS Groep N.V.
DE ONDERGETEKENDEN: I. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid HTM Beheer B.V., statutair gevestigd te s-gravenhage, ingeschreven in het handelsregister onder nummer ** (hierna: HTM Beheer ); II. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Abellio Nederland B.V., statutair gevestigd te Utrecht, ingeschreven in het handelsregister onder nummer 52419177 (hierna: Abellio ); en III. de naamloze vennootschap NS Groep N.V., statutair gevestigd te Utrecht, ingeschreven in het handelsregister onder nummer 30124358 (hierna: NS ), de ondergetekenden tezamen en ieder afzonderlijk te noemen: Partijen respectievelijk Partij, NEMEN HET VOLGENDE IN OVERWEGING: a. HTM Personenvervoer N.V., statutair gevestigd te s-gravenhage, ingeschreven in het handelsregister onder nummer 27014495 (hierna: HTM Pv ), haar Dochtermaatschappijen en haar Deelnemingen houden zich vooral bezig met de uitvoering van openbaar personenvervoer met bussen, trams en lightrailvoertuigen in Den Haag en omstreken. b. Abellio is een dochtermaatschappij van de N.V. Nederlandse Spoorwegen. De strategie van NS Groep richt zich mede op het aanbieden van de zogenaamde deur-tot-deur propositie aan reizigers. c. Op [ ] 2013 hebben Partijen tezamen met anderen een mantelovereenkomst (de "Mantelovereenkomst") ondertekend met betrekking tot het vastleggen van een transactiestructuur en daarmee onlosmakelijk verbonden algemene afspraken ten einde de duurzame vorm van samenwerking om de openbaar vervoersnetwerken van de NS Groep en HTM Pv binnen het geografisch gebied van Stadsgewest Haaglanden beter op elkaar af te stemmen en om gezamenlijk initiatieven te ontwikkelen ten dienste van beide netwerken, door middel van het exploiteren van (een gedeelte van) de activiteiten van HTM Pv in de vorm van een joint venture, waarbij HTM Beheer en Abellio, en daarmee indirect de Gemeente en NS, zullen participeren in HTM Pv (hierna: Samenwerking ). d. De opschortende voorwaarden als vermeld in de Mantelovereenkomst zijn vervuld, dan wel is door de daartoe gerechtigde partijen bij de Mantelovereenkomst afstand daarvan gedaan. e. Doel van deze overeenkomst (de "Koopovereenkomst") is de voorwaarden uiteen te zetten op basis waarvan Abellio cumulatief preferente aandelen in het kapitaal van HTM Pv zal kopen van HTM Beheer, en HTM Beheer deze cumulatief preferente aandelen zal verkopen aan Abellio, ten behoeve van de gezamenlijke participatie van HTM Beheer en Abellio in HTM Pv. Deze Koopovereenkomst is onlosmakelijk verbonden, en moet als zodanig geïnterpreteerd worden, met de Mantelovereenkomst en de Samenwerkingsovereenkomst (zoals gedefinieerd in de Mantelovereenkomst). Pagina 2 van 20
KOMEN OVEREEN ALS VOLGT: Artikel 1: uitleg 1.1 In deze Koopovereenkomst hebben de navolgende met een beginhoofdletter geschreven begrippen de navolgende betekenis: Aandelen: 49% van het geplaatst kapitaal van HTM PV, te weten twintig miljoen zeshonderdzesenveertigduizend zevenhonderdachtendertig (20.646.738) geplaatste cumulatief preferente aandelen in het kapitaal van HTM Pv, elk aandeel nominaal groot een euro (EUR 1,00), genummerd CP1 tot en met CP20.646.738; Aandelen HTM Pv: alle geplaatste aandelen in het kapitaal van HTM Pv, op Closing zijnde tweeënveertig miljoen eenhonderdzesendertigduizend tweehonderd (42.136.200) (42.136.200) aandelen in het kapitaal van HTM Pv, verdeeld in de Aandelen en eenentwintig miljoen vierhonderdnegenentachtigduizend vierhonderdtweeënzestig (21.489.462) gewone aandelen, elk gewoon aandeel nominaal groot een euro (EUR 1,00); Aanvullende Koopprijs: de aanvullende koopprijs voor de Aandelen zoals gedefinieerd in artikel 3.5; Abellio: heeft de betekenis als opgenomen in de aanhef onder II; Accounts: de geconsolideerde balans van HTM Pv en de geconsolideerde genormaliseerde winst- en verliesrekening en een toelichting daarop, per Balansdatum zoals opgesteld door HTM Pv, in overeenstemming met de Accounting Principes, voorzien van een goedkeurende accountantsverklaring zonder enig voorbehoud; Accounting Principes: de in overeenstemming met de wet en algemeen aanvaarde accounting principes in Nederland bestendige gedragslijn(en) en gebruiken zoals door de HTM Pv gehanteerd op basis van de bij HTM Pv gebruikelijke waarderingsgrondslagen ten aanzien van het opmaken van de Accounts; ADD: het acquisition due diligence zoals bedoeld in artikel 6.2; Balansdatum: 31 december 2012; Bekende Informatie: de schriftelijke informatie die door en/of namens de Gemeente, HTM Pv en HTM Beheer aan Abellio ter beschikking is gesteld in de Data Room, met inbegrip van de antwoorden op vragen met betrekking tot die informatie en nader toegezonden informatie na 30 november 2012, doch uitsluitend voor zover opgeslagen op de CD-Rom die is aangehecht als Bijlage B (Bekende Informatie); Belasting: betekent elke vorm van belastingheffing, zowel direct als indirect, die wordt geheven (bij wege van afdracht, inhouding of anderszins) zowel op basis van inkomen, Pagina 3 van 20
opbrengst, winst, vermogen, waarde, kapitaal, omzet, toegevoegde waarde als op basis van andere grondslagen en waaronder mede dient te worden verstaan een heffing, accijns of andere toeslag of inhouding van vergelijkbare aard die wordt geheven op rijksniveau, gemeentelijk, provinciaal, lokaal of enig ander niveau, alsmede een bijdrage aan een stelsel van sociale verzekeringen of werknemersverzekeringen, met inbegrip van boetes, renten of kosten verschuldigd wegens tekortkoming in de betaling daarvan; Belastingaangifte: een aangifte, opgaaf, verklaring, rapportage of informatie met betrekking tot Belastingen gericht aan de daartoe bevoegde Belastingautoriteit, inclusief alle overzichten en bijlagen daarbij alsmede iedere aanvulling daarop; Belastingautoriteit: een supranationaal, nationaal, provinciaal, gemeentelijk of ander met overheidsgezag bekleed orgaan of gerecht van een betrokken jurisdictie, bevoegd tot de heffing en/of inning van Belasting; Belastingvermindering: elk recht op een vermindering (waaronder afschrijving en amortisatie), teruggaaf, aftrek, vrijstelling of verrekening met betrekking tot Belastingen (waaronder compensabele verliezen) of met betrekking tot de berekening van inkomsten, winsten, of vermogenswinsten voor fiscale doeleinden, dan wel een recht op terugbetaling of besparing van Belastingen; Beperkingen: betekent zakelijke zekerheidsrechten en andere beperkte rechten, eigendomsvoorbehouden, retentierechten, kwalitatieve verplichtingen, persoonlijke genots- en gebruiksrechten met inbegrip van licenties, royaltyverplichtingen, economische eigendomsrechten al dan niet belichaamd in certificaten, rechten tot uitoefening van (neven)rechten of tot inning, rechten tot verkrijging, beslagen, en andere privaatrechtelijke of publiekrechtelijke beperkingen van de vrijheid tot beschikking, beheer, genot, gebruik, overdracht, uitoefening of inning en rechten tot verkrijging van een of meer van het voorgaande; Closing: heeft de betekenis als opgenomen in de Mantelovereenkomst; Closing Datum: de dag waarop de Closing heeft plaatsgevonden; Data Room: virtuele data room met informatie en documenten met betrekking tot de HTM Groep welke beschikbaar was voor inzage door Abellio in de periode van 6 november 2012 tot en met 30 november 2012; Disclosure Letter: de als Bijlage E (Disclosure Letter) aan deze Koopovereenkomst gehechte brief van HTM Beheer aan Abellio en gedateerd [ ], welke brief uiterlijk tien (10) werkdagen voor Closing aan Abellio beschikbaar zal worden gesteld teneinde daarop een toelichting te geven; Deelneming: een deelneming in de zin van artikel 2:24c Burgerlijk Wetboek; Pagina 4 van 20
Dochtermaatschappij: een dochtermaatschappij in de zin van artikel 2:24a Burgerlijk Wetboek; Garanties: de door HTM Beheer aan Abellio verleende garanties zoals gedefinieerd in artikel 4.1; Gemeente: de publiekrechtelijke rechtspersoon Gemeente Den Haag, gezeteld te s- Gravenhage, ingeschreven in het handelsregister onder nummer 27370927 HTM Beheer: heeft de betekenis als opgenomen in de aanhef onder I; HTM Groep: HTM Pv en haar Dochtermaatschappijen per ondertekening van deze Koopovereenkomst exclusief HTM Buzz B.V.; HTM Pv: de naamloze vennootschap HTM Personenvervoer N.V., statutair gevestigd te s-gravenhage, ingeschreven in het handelsregister onder nummer 27014495; Inbreuk: heeft de betekenis als opgenomen in artikel 4.2; Koopprijs: de koopprijs voor de Aandelen zoals gedefinieerd in artikel 3.1; Koopovereenkomst: onderhavige overeenkomst inclusief alle daarbij behorende bijlagen; Mantelovereenkomst: heeft de betekenis als opgenomen in overweging (c); Notaris: mr. F.J. Oranje, notaris te 's-gravenhage, of zijn waarnemer; NS: heeft de betekenis als opgenomen in de aanhef onder III; NS Groep: NS en haar Dochtermaatschappijen; Partijen: de partijen bij deze Koopovereenkomst; Samenwerking: heeft de betekenis als opgenomen in overweging (c); Samenwerkingsovereenkomst: heeft de betekenis als opgenomen in de Mantelovereenkomst; VDD Rapport: het rapport met de resultaten van het vendor due diligence onderzoek, zoals beschreven in artikel 6.1; Verbonden Partij: betekent met betrekking tot een persoon of vennootschap (a) elke persoon of vennootschap waarmee die persoon of vennootschap in een groep verbonden is, (b) elke Dochtermaatschappij van die persoon of vennootschap, (c) elke persoon of vennootschap waarvan die persoon of vennootschap een Pagina 5 van 20
Dochtermaatschappij is en elke andere persoon of vennootschap die van de eerstbedoelde persoon of vennootschap een Dochtermaatschappij is en (d) elk lid van een orgaan en elke werknemer van die persoon of vennootschap of van een Verbonden Partij, een en ander met dien verstande dat HTM Buzz en haar werknemers en leden van haar organen niet onder deze definitie worden begrepen; Vrijwaringen: de door HTM Beheer aan Abellio verleende vrijwaringen zoals gedefinieerd in artikel 5. 1.2 Voor zover iets anders niet ondubbelzinnig blijkt, wordt in deze Koopovereenkomst verwezen naar de artikelen van en de bijlagen bij deze Koopovereenkomst. 1.3 Kopjes in deze Koopovereenkomst zijn voor de uitleg daarvan zonder betekenis. 1.4 Woorden die het enkelvoud aangeven zullen het meervoud in zich begrijpen en omgekeerd. 1.5 De bijlagen bij deze Koopovereenkomst maken onverkort deel daarvan uit. In het geval sprake is van tegenstrijdigheden tussen deze Koopovereenkomst (zonder de bijlagen) enerzijds en een of meer van de bijlagen anderzijds, prevaleert deze Koopovereenkomst (zonder de bijlagen) boven de desbetreffende bijlage(n). 1.6 NS is slechts Partij bij deze Koopovereenkomst voor de toepassing van artikel 3.6. Artikel 2: verkoop van de Aandelen door HTM Beheer aan Abellio 2.1 HTM Beheer verkoopt bij dezen aan Abellio, en tegelijkertijd koopt Abellio van HTM Beheer, de Aandelen inclusief alle daaraan verbonden rechten, met uitzondering van de dividenden tot en met het boekjaar 2012, onder de voorwaarden als opgenomen in deze Koopovereenkomst. 2.2 Levering van de Aandelen door HTM Beheer aan Abellio zal geschieden volgens het als Bijlage D bijvoegde model van de notariële akte van levering. 2.3 Abellio zal vanaf Closing Datum gerechtigd zijn tot het cumulatief preferente dividend en het preferente dividend waartoe de Aandelen op grond van de statuten van HTM Pv en de Samenwerkingsovereenkomst gerechtigd zijn, aldus dat Abellio gerechtigd is tot dat dividend naar rato van het gedeelte van het boekjaar waarin Abellio de Aandelen houdt. 2.4 Deze Koopovereenkomst treedt in werking per het moment van ondertekening van deze Koopovereenkomst, zijnde op Closing. Artikel 3: de koopprijs 3.1 De vaste contante koopprijs voor de Aandelen ( Koopprijs ) bedraagt EUR 30.000.000,00 (voluit: dertig miljoen euro). Pagina 6 van 20
3.2 Levering van de Aandelen zal geschieden door middel van de in artikel 2.2 vermelde notariële akte van levering van de Aandelen ten kantore van de Notaris, overeenkomstig het in de Mantelovereenkomst bepaalde. 3.3 Uiterlijk één dag voor het passeren van de in het vorige artikellid bedoelde notariële akte, zal Abellio de Koopprijs gestort (doen) hebben op de bankrekening van de Notaris in overeenstemming met een door Partijen met de Notaris te tekenen 'notarisbrief'. 3.4 De Notaris houdt de Koopprijs namens Abellio aan tot het door de Notaris passeren van de akte van levering van de Aandelen zoals bedoeld in artikel 3.2. Per het moment van passeren van die akte houdt de Notaris de Koopprijs ten behoeve van HTM Beheer en boekt de Notaris de Koopprijs uit aan HTM Beheer in overeenstemming met de in het vorige artikellid bedoelde notarisbrief. 3.5 Op grond van artikel 14 van de Samenwerkingsovereenkomst kan Abellio verplicht worden om op 1 januari 2017 ter zake de koop van de Aandelen een aanvullende koopprijs (hierna: Aanvullende Koopprijs ) ten bedrage van EUR 15.000.000,00 (voluit: vijftien miljoen euro) te betalen aan HTM Beheer ten behoeve van het in de Samenwerkingsovereenkomst omschreven Investeringsfonds. Indien de Aanvullende Koopprijs verschuldigd wordt, zal de Aanvullende Koopprijs door Abellio worden gestort op de bankrekening van HTM Beheer die HTM Beheer daartoe schriftelijk heeft medegedeeld aan Abellio. 3.6 Indien Abellio niet voldoet aan de verplichting tot betaling van de Aanvullende Koopprijs zoals beschreven in het vorige artikellid, betaalt NS de Aanvullende Koopprijs als eigen verplichting aan HTM Beheer op eerste verzoek van HTM Beheer. 3.7 Alle betalingen uit hoofde van de artikelen 3.5, 4 en 5 vormen een correctie op de Koopprijs. Artikel 4: garanties en aansprakelijkheid vanwege een schending van de garanties 4.1 HTM Beheer verklaart en staat er jegens Abellio voor in dat iedere verklaring in de lijst van garanties opgenomen in Bijlage A ( Garanties ) een accuraat, waarheidsgetrouw en niet misleidend beeld geeft van de situatie per Balansdatum (voor de Garanties opgenomen bij onderdeel 3 van Bijlage A) respectievelijk per Closing Datum (voor de Garanties opgenomen bij de onderdelen 1, 2, 4 en 5 van Bijlage A) op zowel het moment van ondertekening van deze Koopovereenkomst als op het moment van Closing. 4.2 Indien één of meer van de Garanties onjuist, onvolledig of misleidend is/zijn of blijkt/blijken te zijn (hierna: Inbreuk ), is HTM Beheer jegens Abellio aansprakelijk voor alle schade die Abellio in verband met, of als gevolg van, de desbetreffende Inbreuk op de Garanties lijdt. De schadevergoeding voor een Inbreuk wordt beoordeeld overeenkomstig artikel 6:96 e.v. van het Burgerlijk Wetboek. De schadevergoeding omvat, ter voorkoming van enig misverstand, aansprakelijkheid voor alle kosten die Abellio redelijkerwijs maakt ter voorkoming of beperking van schade welke voortvloeit uit of ontstaat als gevolg van een Inbreuk en omvat met name, maar niet uitsluitend, alle wettelijke en andere vergelijkbare Pagina 7 van 20
kosten die worden gemaakt in verband met het verstrekken van inlichtingen aan en het in de arm nemen van professionele adviseurs. 4.3 De aansprakelijkheid van HTM Beheer voor een Inbreuk is als volgt beperkt: (i) Drempel. HTM Beheer is niet aansprakelijk voor één of meer Inbreuken indien de totale schade waarvoor HTM Beheer op grond van de vorige artikelleden aansprakelijk is niet meer dan EUR 100.000 (voluit: honderdduizend euro) bedraagt. Indien de totale schade meer dan EUR 100.000,00 (honderdduizend euro) bedraagt, is HTM Beheer voor het gehele bedrag van de schade aansprakelijk. (ii) Maximum aansprakelijkheid. HTM Beheer is niet aansprakelijk voor zover de totale schade (inclusief de kosten vermeld in artikel 4.2) voortvloeiend uit Inbreuken op de Garanties meer bedraagt dan: a. vijfentwintig procent (25%) van de Koopprijs ten aanzien van de Garanties opgenomen in de paragrafen 1 (Gevolgen van de verkoop), 3 (Accounts), 4 (Juridische status) en 5 (Informatie) van Bijlage A (Garanties) waarbij voorts geldt dat HTM Beheer voor een bedrag van maximaal 50% van de Koopprijs aansprakelijk is ter zake de totaal aan Abellio te voldoende bedragen uit hoofde van deze onder a. vermelde garanties inclusief betalingen uit hoofde van de Vrijwaringen en het onder c. gestelde; b. 100% van de Koopprijs ten aanzien van de Garanties opgenomen in paragraaf 4.2 (De Aandelen) van Bijlage A (Garanties) waarbij voorts geldt dat HTM Beheer voor een bedrag van maximaal 100% van de Koopprijs aansprakelijk is ter zake de totaal aan Abellio te voldoende bedragen uit hoofde van deze onder b. vermelde garanties inclusief betalingen uit hoofde van (i) het hiervoor onder a. gestelde, (ii) het onder artikel 5 ter zake de Vrijwaringen gestelde en (iii) het onder c. gestelde; c. een bedrag van EUR 50.000,00 (vijftigduizend euro) ter zake de garantie als opgenomen onder Bijlage A onder 2.5. (iii) Duur van de aansprakelijkheid. Voor zover Abellio HTM Beheer niet aansprakelijk heeft gesteld voor een Inbreuk, vervalt de aansprakelijkheid van HTM Beheer: a) zes (6) jaar na ondertekening van deze Koopovereenkomst ten aanzien van de Garanties opgenomen in de paragrafen 2 (De Aandelen) en 4 (Juridische Status) van Bijlage A (Garanties); b) met betrekking tot de overige Garanties in Bijlage A tot twee (2) maanden na de vaststelling van de geconsolideerde jaarrekening van HTM Pv over het boekjaar 2014. (iv) Verval aansprakelijkheid. Iedere aansprakelijkheid van HTM Beheer voor een Inbreuk vervalt indien Abellio niet binnen twaalf (12) maanden ná de in het volgende artikellid bedoelde aansprakelijkstelling overeenkomstig deze Koopovereenkomst de geschillenprocedure als beschreven in de Mantelovereenkomst heeft ingeleid. (v) Uitsluiting 7:17 BW. Abellio bevestigt en stemt ermee in dat iedere aansprakelijkheid van HTM Beheer krachtens artikel 7:17 van het Burgerlijk Wetboek is uitgesloten. (vi) Geen bekendheid met Inbreuk. Abellio verklaart dat zij op het moment waarop deze Koopovereenkomst is aangegaan niet op de hoogte is van enige Inbreuk. HTM Beheer Pagina 8 van 20
en de Gemeente verklaren ieder voor zich dat zij op het moment waarop deze Koopovereenkomst is aangegaan niet op de hoogte zijn van enige Inbreuk. 4.4 Indien Abellio overweegt tegen HTM Beheer een vordering wegens een Inbreuk of anderszins uit hoofde van deze Overeenkomst in te dienen, zal Abellio HTM Beheer binnen redelijke tijd (inhoudende binnen veertig (40) werkdagen na vastgesteld kan worden dat sprake van een Inbreuk kan zijn) na de ontdekking van de feiten en omstandigheden die tot de vordering aanleiding geven daarvan in kennis stellen. Overschrijding van deze redelijke tijd leidt niet tot verlies van de rechten van Abellio en in verband daarmee sluiten Partijen de toepassing van artikel 7:23 van het Burgerlijk Wetboek uit. De kennisgeving zal een redelijke specificatie inhouden van de feiten en omstandigheden die tot de vordering aanleiding geven en een zo nauwkeurig mogelijke schatting van het bedrag van de vordering. 4.5 HTM Beheer zal, nadat zij op de hoogte is gesteld van een claim als bedoeld in artikel 4.4, gerechtigd zijn tot het voeren van verweer en betwisting van die claim. Indien HTM Beheer ter zake van een dergelijke claim verweer wil voeren en/of die claim betwisten, stelt zij Abellio daarvan op de hoogte. Abellio zal HTM Beheer alsdan in de gelegenheid stellen tegen een dergelijke claim, op naam van de desbetreffende vennootschap van de HTM Groep verweer te voeren, bij benutting waarvan HTM Beheer de kosten van het voeren van verweer draagt. Indien HTM Beheer niet binnen veertig (40) werkdagen na de kennisgeving van Abellio overgaat tot het voeren van verweer en/of het betwisten van de claim, zal HTM Pv het recht hebben zich te verdedigen tegen deze claim op een wijze die zij geschikt acht. Elke partij die de verdediging voert tegen een in dit artikel bedoelde claim zal zich te allen tijde gedragen alsof de schade ter zake van die claim voor eigen rekening is en zal handelen in redelijkheid om de schade zo beperkt mogelijk te houden. 4.6 In geval van een Inbreuk is het enige rechtsmiddel voor Abellio vordering van schadevergoeding, met inachtneming van de afspraken zoals vastgelegd in de vorige artikelleden. In afwijking van de vorige volzin mag Abellio ter zijner discretie in geval van een Inbreuk van de Garanties opgenomen in paragraaf 2 (De Aandelen) van Bijlage A nakoming in plaats van schadeloosstelling verlangen indien en voor zover de Gemeente redelijkerwijs tot nakoming in staat geacht kan worden. 4.7 Niets in deze Koopovereenkomst wordt geacht Abellio te ontslaan van enige verplichting uit hoofde van relevante wetgeving tot beperking van door Abellio ten gevolge van een Inbreuk geleden schade. Artikel 5: vrijwaringen 5.1 HTM Beheer zal Abellio schadeloos stellen en vrijwaren zoals omschreven in Bijlage C ("Vrijwaringen"). 5.2 De beperkingen in de aansprakelijkheid van HTM Beheer alsmede het schadebegrip zoals opgenomen in artikel 4.2 en artikel 4.3 onderdelen (i), (iv) en (v) en de rechten in geval van inroeping van een Inbreuk als opgenomen in de artikelen 4.5 en 4.6, zijn uitdrukkelijk van Pagina 9 van 20
toepassing ten aanzien van de Vrijwaringen (waarbij voor "Inbreuk" gelezen dient te worden "de schade waarvoor de in Bijlage C opgenomen Vrijwaringen gelden ). Hierbij geldt dat: a. de totale aansprakelijkheid van HTM Beheer ter zake van de Vrijwaringen als opgenomen in paragraaf 2 (Belastingen) van Bijlage C is beperkt tot vijftig procent (50%) van de Koopprijs, minus de op dat moment reeds gedane betalingen uit hoofde van een Inbreuk en minus de op dat moment reeds gedane betalingen uit hoofde van een Inbreuk of Vrijwaring als bedoeld onder paragraaf 1 (CAF-procedure) van Bijlage C; b. de totale aansprakelijkheid van HTM Beheer op grond van de Vrijwaring als opgenomen in paragraaf 1 (CAF-procedure) van Bijlage C is gesteld op 100% van de Koopprijs minus de op dat moment reeds gedane betalingen uit hoofde van een Inbreuk of Vrijwaring als bedoeld onder paragraaf 2 (Belastingen) van Bijlage C;. c. Voor zover Abellio HTM Beheer niet aansprakelijk heeft gesteld voor de schade waarvoor de Vrijwaring als opgenomen in paragraaf 1 (CAF-procedure) van Bijlage C geldt, vervalt de aansprakelijkheid van HTM Beheer een half jaar nadat de rechterlijke uitspraak in deze procedure gezag van gewijsde heeft verkregen; d. Voor zover Abellio HTM Beheer niet aansprakelijk heeft gesteld voor de schade waarvoor de Vrijwaring als opgenomen onder paragraaf 2 (Belastingen) van Bijlage C geldt, vervalt de aansprakelijkheid van HTM Beheer twee (2) maanden na afloop van de wettelijke termijn waarin de Belastingautoriteit de in deze paragraaf bedoelde Belastingen kan naheffen of navorderen; en e. artikel 4.5 is niet van toepassing op de Vrijwaring als bedoeld onder paragraaf 2 (Belastingen) van Bijlage C. 5.3 In aanvulling op het bepaalde in artikel 5.2, onverminderd enige andere bepaling van deze Koopovereenkomst, geldt met betrekking tot de vrijwaringen opgenomen in Bijlage C dat de schade van Abellio omvat naast zijn eigen schade mede de schade van de HTM Groep pro rata naar het aandelenbelang van Abellio in HTM Pv. De schade zal omvatten het bedrag dat nodig is om Abellio en de HTM Groep in een positie te brengen die zou hebben bestaan indien er geen schade zou zijn geweest als gevolg van de omstandigheden waarvoor de vrijwaring is verleend. 5.4 HTM Pv zal HTM Beheer de gelegenheid geven om met alle desbetreffende adviseurs van HTM Groep te spreken, welke onder opheffing van enige contractuele geheimhoudingsplicht ten opzichte van HTM Pv, gehouden zullen zijn HTM Beheer een onvoorwaardelijk en ondubbelzinnig inzicht te geven in alle relevante informatie en omstandigheden ter zake. Voorts zal HTM Pv, alvorens HTM Beheer gehouden kan worden Abellio ingevolge het in dit artikel bepaalde schadeloos te stellen, zelfstandig en in nauw overleg met HTM Beheer nagaan of de desbetreffende schade verhaald kan worden op de personen die HTM Pv hebben bijgestaan bij de desbetreffende (rechts)handelingen en, indien HTM Beheer zulks aangewezen acht, de desbetreffende schade trachten in en/of buiten rechte te verhalen waarbij de aansprakelijkstelling en procesvoering in overleg met HTM Beheer zal geschieden. Pagina 10 van 20
Artikel 6: due diligence onderzoek 6.1 HTM Pv heeft in overleg met de Gemeente en NS een due diligence onderzoek laten verrichten naar bepaalde zakelijke, financiële, juridische, fiscale, operationele, technische en andere aspecten van de HTM Groep. De resultaten van dat onderzoek zijn opgenomen in het vendor due diligence rapport van PWC, gedateerd 31 oktober 2012 (het "VDD Rapport"). De scope van bedoeld due dilligence onderzoek is gezamenlijk bepaald door HTM Pv, Gemeente en NS, waarbij deze scope op verzoek van NS minder breed is gesteld dan in eerste instantie door PWC voorgesteld. 6.2 Het VDD Rapport is aan Abellio ter beschikking gesteld. Abellio heeft los van het VDD Rapport met behulp van professionele adviseurs een acquisition due diligence onderzoek verricht naar bepaalde zakelijke, financiële, juridische, fiscale, operationele, technische en andere aspecten van de HTM Groep per 30 november 2012 (het "ADD"). 6.3 De Bekende Informatie is door Abellio in aanmerking genomen bij het beoordelen van de beoogde Samenwerking en de voorwaarden waaronder die Samenwerking zou kunnen worden gerealiseerd. HTM Beheer heeft de CD-Rom die is aangehecht als Bijlage B (Bekende Informatie) uiterlijk tien (10) werkdagen voor Closing aan Abellio ter beschikking gesteld. Abellio heeft bij HTM Pv en HTM Beheer alle specifieke kwesties te berde gebracht die zij relevant acht in verband met de Samenwerking. 6.4 Dienovereenkomstig is HTM Beheer: (a) niet in verzuim wegens een Inbreuk; en (b) niet aansprakelijk voor kwesties waaruit een Inbreuk voortvloeit, voor zover Abellio, NS of hun adviseurs op de hoogte waren of hadden behoren te zijn van zulk een Inbreuk omdat de feiten en omstandigheden die daaraan ten grondslag liggen: (c) bleken uit de Bekende Informatie; (d) in de Garanties of de Disclosure Letter bekend zijn gemaakt. Artikel 7: doorwerking Mantelovereenkomst 7.1 De artikelen 9 tot en met 17 van de Mantelovereenkomst zijn van overeenkomstige toepassing op deze Koopovereenkomst met dien verstande dat voor de uitleg onder deze Koopovereenkomst onder "Partijen" slechts de Partijen bij deze Koopovereenkomst wordt verstaan. 7.2 Na de Closing kan deze Koopovereenkomst niet meer geheel of gedeeltelijk worden ontbonden. [ondertekeningbladzijde volgt] Pagina 11 van 20
TEN BLIJKE WAARVAN: Deze Koopovereenkomst in tweevoud is ondertekend op de onderstaande data: Voor HTM Beheer B.V.: ------------------ Naam: Titel: Op: Voor Abellio Nederland B.V.: ------------------ Naam: Titel: Op: Enkel in verband met artikel 3.6, voor NS Groep N.V.: ------------------ Naam: Titel: Op: Pagina 12 van 20
Bijlage A. Garanties 1 Gevolgen van de verkoop 1.1 HTM Beheer is volledig bevoegd om deze Koopovereenkomst aan te gaan en zijn rechten en plichten uit hoofde van deze Koopovereenkomst uit te oefenen respectievelijk te vervullen. 1.2 Deze Koopovereenkomst en alle overige gedocumenteerde afspraken die door HTM Beheer in verband met deze Koopovereenkomst worden aangegaan hebben na inwerkingtreding daarvan bindende kracht ten aanzien van HTM Beheer overeenkomstig hun voorwaarden. 1.3 Er is geen sprake van hangende dan wel dreigende rechtsgedingen of juridische procedures tegen HTM Beheer bij een rechtbank, scheidsgerecht of enige overheidsinstantie of -functionaris die op enigerlei wijze het vermogen van HTM Beheer om zijn verplichtingen onder deze Koopovereenkomst aan te gaan of te vervullen, in negatieve zin zouden kunnen beïnvloeden. 2 De aandelen 2.1 HTM Beheer is de enige eigenaar van de Aandelen HTM Pv, waaronder de Aandelen, en is volledig bevoegd en gerechtigd de Aandelen over te dragen aan Abellio, volgens de voorwaarden vastgelegd in deze Koopovereenkomst. De Aandelen zijn rechtsgeldig uitgegeven. 2.2 Geen enkele persoon is gerechtigd of beweert het recht te hebben om van HTM Pv te verlangen nu of op enig moment in de toekomst enig aandeel in HTM Pv al dan niet voorwaardelijk uit te geven of over te dragen. 2.3 Op de Aandelen HTM Pv, waaronder de Aandelen, en de geplaatste aandelen in een Dochtermaatschappij of Deelneming van HTM Pv rusten geen Beperkingen en niemand kan aanspraak maken op de Aandelen HTM Pv of aandelen in een Dochtermaatschappij of Deelneming van HTM Pv maken of op een Beperking daarop. Van het bepaalde in dit artikel is uitgesloten de relevante relaties tussen HTM Pv en HTM Buzz B.V. en niet in Nederland gevestigde Dochtermaatschappijen of Deelnemingen. 2.4 Er is geen besluit of maatregel genomen om dividenden op Aandelen HTM Pv uit te keren, om kapitaal terug te storten of om enige andere uitkering uit de reserves of het kapitaal van HTM Pv te verrichten, behalve zoals aangegeven in de geconsolideerde jaarrekening over het boekjaar 2012 van HTM Pv, de dividenduitkering ter grootte van EUR 6.700.000,00 (zes miljoen zevenhonderdduizend euro) (ter zake een gedeelte van de in het boekjaar 2012 genoten winst) en de stortingen uit hoofde van de artikelen 3.9 en 3.11 van de Mantelovereenkomst (Carve-Out beginselen). 2.5 Op de aandelen in Mena Rail LLC rusten geen Beperkingen en niemand kan aanspraak maken op die aandelen of op een Beperking daarop.
3 Accounts 3.1 De Accounts zijn opgesteld overeenkomstig de toepasselijke wetgeving en conform de Accounting Principes. 3.2 De Accounts geven een getrouw, duidelijke en stelselmatig beeld van de stand van zaken, de activa en de passiva, het resultaat, de solvabiliteit en de liquiditeit van HTM Pv en de Dochtermaatschappijen per de Balansdatum. 3.3 Per de Balansdatum geven de Accounts (i) een volledig beeld van alle feitelijke verplichtingen, (ii) inzicht in alle onvoorziene verplichtingen en (iii) een redelijkerwijs als toereikend te beschouwen beeld van alle oninbare en dubieuze vorderingen, een en ander voor zover krachtens Accounting Principes vereist. 3.4 Binnen de Accounts zijn alle noodzakelijke voorzieningen getroffen en reserves gecreëerd voor alle belastingen die ieder van HTM Pv en haar Dochtermaatschappijen verschuldigd zal zijn of waarvoor elk van hen aansprakelijk wordt of kan worden gehouden ten aanzien van: (a) op of voor de Balansdatum van de Accounts ontstane, te ontvangen of anderszins verantwoorde winst, opbrengsten of inkomsten (zoals berekend voor fiscale doeleinden) dan wel winst, opbrengsten of inkomsten die op of voor die datum geacht worden te zijn ontstaan, nog te ontvangen te zijn of anderszins te zijn verantwoord; (b) transacties die zijn uitgevoerd of geacht worden te zijn uitgevoerd op of voor de Balansdatum van de Accounts of die in de Accounts zijn verwerkt. 3.5 De balansen die van de Accounts deel uitmaken, zijn niet beïnvloed door een wijziging in waardering, schatting of reservering, behalve voor zover het een wijziging betreft die als zodanig in de Accounts is vermeld en toegelicht. Het resultaat dat blijkt uit de winst- en verliesrekeningen die van de Accounts deel uitmaken, is niet beïnvloed door een bijzondere bate of last, anders dan bijzondere baten of lasten die als zodanig in de Accounts zijn vermeld en toegelicht, of door een andere omstandigheid die het resultaat ongebruikelijk hoog of laag maakt. 3.6 De HTM Groep heeft haar administratie steeds overeenkomstig de toepasselijke wet- en regelgeving gevoerd en bewaard. De administratie van de HTM Groep is naar de eisen van de tijd berekend op de huidige en beoogde bedrijfsactiviteiten van de vennootschappen van de HTM Groep. De vennootschappen van de HTM Groep zijn voor het voeren van hun administratie niet afhankelijk van een derde en de administratie en de daartoe behorende boeken, bescheiden en andere gegevensdragers worden niet geheel of gedeeltelijk gehouden door een derde. 4 Juridische status 4.1 HTM Pv is rechtsgeldig opgericht als een naamloze vennootschap naar Nederlands recht, bestaat als zodanig en is niet ontbonden.
4.2 Elke vennootschap van de HTM Groep is rechtsgeldig opgericht als een kapitaalvennootschap met rechtspersoonlijkheid naar Nederlands recht. Elke vennootschap van de HTM Groep bestaat en is niet ontbonden. 4.3 De algemene vergaderingen van aandeelhouders van de vennootschappen van de HTM Groep hebben geen besluiten genomen die zijn ingetrokken of niet volledig zijn uitgevoerd. 4.4 Geen vennootschap van de HTM Groep is in staat van faillissement verklaard. Ook is aan geen vennootschap van de HTM Groep surséance van betaling verleend of heeft een vennootschap van de HTM Groep anderszins het vrije beheer of de vrije beschikking over haar vermogen verloren. 5 Informatie 5.1 De Gemeente en HTM Beheer hebben Abellio omtrent de Aandelen, de HTM Groep en haar activiteiten alle informatie verstrekt die voor een potentiële koper van de Aandelen redelijkerwijs van belang kan zijn. 5.2 De Bekende Informatie en de informatie opgenomen in de Disclosure Letter is juist en niet misleidend. 5.3 De verkoop of de overdracht van de Aandelen als zodanig zal er niet toe leiden dat een Garantie ophoudt juist en niet-misleidend te zijn. Er zijn geen andere omstandigheden die aanleiding geven om te vrezen dat een Garantie in de toekomst ophoudt juist en nietmisleidend te zijn.
Bijlage B. Bekende Informatie [CD-Rom met Data Room informatie aan te hechten op te nemen. De Disclosure Letter zal geen onderdeel uitmaken van Bekende Informatie]
Bijlage C. Vrijwaringen 1 Vrijwaringen CAF-procedure HTM Beheer zal Abellio schadeloosstellen voor en vrijwaren tegen alle huidige en toekomstige kosten en schade en HTM Beheer zal Abellio vrijwaren tegen aanspraken van derden die veroorzaakt worden door of op enigerlei wijze verband houden met de procedure ingesteld door Construcciones y Auxiliar de Ferrocarriles (CAF), S.A. in verband met de vermeende overtreding van de aanbestedingsregels bij de aanbesteding van nieuwe trams, zoals nader omschreven op pagina 250 van het VDD Rapport. 2 Belastingen; algemene fiscale vrijwaring en verplichtingen 2.1 Algemene fiscale vrijwaring 2.1.1 HTM Beheer zal Abellio vrijwaren voor (a) alle Belastingen die door een vennootschap van de HTM Groep verschuldigd zijn of worden over de periode tot en met de Balansdatum, alsmede alle Belastingen over deze periode waarvoor een vennootschap van de HTM Groep aansprakelijk is dan wel aansprakelijk wordt als gevolg van een nalatigheid van een derde, in het bijzonder (maar niet beperkt tot) aansprakelijkheid op basis van de artikelen 34 en/of 35 en/of artikel 43 van de Invorderingswet 1990; (b) alle Belastingen die door een vennootschap van de HTM Groep verschuldigd zijn of worden buiten de normale bedrijfsuitoefening over de periode die aanvangt direct na afloop van de Balansdatum en eindigt aan het einde van de Closing Datum, alsmede alle Belastingen over deze periode waarvoor een vennootschap van de HTM Groep aansprakelijk is dan wel aansprakelijk wordt als gevolg van een nalatigheid van een derde, in het bijzonder (maar niet beperkt tot) aansprakelijkheid op basis van de artikelen 34, 35 en/of 43 van de Invorderingswet 1990, met dien verstande dat het voorgaande niet geldt voor Belastingen die voortvloeien uit handelingen als bedoeld in artikel 5.3 van de Mantelovereenkomst waaraan Abellio voorafgaande toestemming heeft verleend; (c) belastingen die door een vennootschap van de HTM Groep verschuldigd zijn of worden als gevolg van de Carve-Out met uitzondering van terugvorderbare of verrekenbare omzetbelasting en (d) de direct toerekenbare kosten die door de HTM Groep zijn gemaakt in verband met (a) tot en met (c) indien en voor zover redelijk. 2.1.2 Voor de toepassing van artikel 2.1.1 van deze Bijlage C, wordt een vennootschap van de HTM Groep mede geacht Belasting verschuldigd te zijn indien sprake is van het geheel of gedeeltelijk kwijtraken van een Belastingvermindering die als actiefpost is opgenomen in de Accounts. Artikel 2.1.1 van deze Bijlage C is tevens van toepassing op alle redelijkerwijs gemaakte kosten en uitgaven welke worden gedaan door Abellio in verband met een succesvol beroep op bepalingen van artikel 2.1.1 van deze Bijlage C, inclusief alle redelijkerwijs gemaakte adviseurskosten.
2.1.3 Artikel 2.1.1 van deze Bijlage C, is niet van toepassing op een Belasting indien en voor zover in de Accounts een specifieke en volledige schuld of andere passiefpost voor deze Belasting is opgenomen. 2.2 Betaling 2.2.1 De betalingen die HTM Beheer op grond van artikel 2.1.1. en 2.1.2 van deze Bijlage C, verplicht is te doen, worden gedaan uiterlijk: (e) tien (10) werkdagen vóór de uiterste betaaldag van de relevante Belasting (zonder dat rente en/of boetes verschuldigd worden); en (f) ingeval de vordering ziet op het verminderen van een Belastingvermindering, tien (10) werkdagen voor de betaaldag van de Belastingen die daadwerkelijk verschuldigd zouden zijn zonder dat rekening wordt gehouden met deze Belastingvermindering, dan wel, indien zulks later is gelegen, tien (10) werkdagen na de dag waarop HTM Beheer is geïnformeerd over de claim op grond van artikel 2.1.1. 2.3 Belastingaangiften 2.3.1 Partijen komen overeen dat HTM Pv verantwoordelijk is voor het indienen van alle Belasting aangiften die door de HTM Groep na de Balansdatum moeten worden ingediend. 2.4 Boekenonderzoeken Partijen komen overeen dat HTM Pv verantwoordelijk is voor de begeleiding van boekenonderzoeken en voor bezwaar-en/of beroepsprocedures en is gerechtigd de verdediging tegen dergelijke boekenonderzoeken en procedures te voeren en om zulke boekenonderzoeken en procedures te schikken, in te trekken of op te geven. Partijen komen overeen dat zij er, voor zover mogelijk, voor zullen zorgen dat de vennootschappen van de HTM Groep de Partijen regelmatig zullen informeren over dergelijke boekenonderzoeken en bezwaar- en beroepsprocedures. HTM Beheer zal desgevraagd de in haar bezit zijnde voor de HTM Groep relevante informatie en correspondentie aan Abellio tijdig ter inzage geven. Dit ziet ook op beantwoording van vragenbrieven en overig overleg met de Belastingautoriteiten over Belastingen.
Bijlage D. Model notariële akte van levering
Bijlage E. Disclosure Letter