OPENBAAR VERVOLGVERSLAG

Transcriptie

1 1 e OPENBAAR VERVOLGVERSLAG van de curator in het faillissement van Raad & Daad Thuisbegeleiding B.V., statutaire zetel Maastricht, laatstelijk gevestigd en kantoorhoudende te Valkenburg aan de Geul, Het Bat 3-5 Vonnis: RECHTBANK MAASTRICHT d.d Faill.nr.: 09/314 F Op verzoek van: eigen aanvraag datum verzoek: Appel/verzet neen Curator: mr. P.M. Scholtes Postbus 608, 6400 AP Heerlen tel: ; fax: ; pscholtes@thuispartners.nl datum eerste beëdiging: RC: mr. W.E. Elzinga Griffier: P.E.G. Bertrand rechtbank Maastricht, St. Annadal 1, postbus 1988, 6201 BZ Maastricht tel: ; fax: Faillissementsrekening: ING Bank Maastricht rek.nr Publicatie: Afkoeling: beschikking Verslagtijdvak: KERNGEGEVENS Rechtsvorm: besloten vennootschap Statut. naam: Raad & Daad Thuisbegeleiding B.V. Handelsnaam: idem Oprichtingsakte: , notaris Versteeg, Maastricht Handelsregister: KvK Zuid Limburg; dossiernr ; Datum 1e inschrijving: Statutaire zetel: Maastricht Feitelijk: Valkenburg aan de Geul Nevenvestigingen: neen Aandeelhouder: Maas-van der Schaft Holding B.V. vanaf tot heden Wigman Holding B.V. vanaf tot heden Bestuurder(s): Maas-van der Schaft Holding B.V. vanaf tot heden Wigman Holding B.V. vanaf tot heden Commissaris(sen): geen Bankrelatie(s): ING Bank Accountant: Koenen & Co Boekhouder: Intern Huisadvocaat: mr. B. Sadza Belangrijkste klant(en): Belangrijkste schuldeisers: Ontvanger: Belastingdienst Limburg Bedrijfsvereniging: UWV Pagina 1 van 14

2 2. GEGEVENS GEFAILLEERDE Algemeen, voorgeschiedenis, branche, bedrijfsactiviteiten In het nader onderzoek is niet gebleken van wezenlijk andere feiten en omstandigheden dan in het openbaar aanvangsverslag is vermeld Ontwikkelingen na de datum van het voorafgaand verslag Kort vóór de afloop van de opzegtermijn voor het personeel is een overnameovereenkomst tot stand gebracht. Als overnamekandidaat had zich aangemeld dhr. C. van der Eijk. In eerste instantie had dhr. van der Eijk aangewezen als een door hem gecontroleerde rechtspersoon, die zou overnemen, de besloten vennootschap Participatium (Re)Creatie B.V.. Op de dag voorafgaande aan de geplande overname gaf van der Eijk aan, dat hij een financier had gevonden, die de overname zou realiseren. De curator heeft er (enkel) mee ingestemd, dat deze nieuwe partij, de besloten vennootschap Leprechaun B.V., in de overname zou participeren onder de uitdrukkelijke voorwaarde, dat Participatium (Re)Creatie B.V. als mede hoofdelijk schuldenaar verbonden zou blijven. Na de formalisering van de overname hebben Particpatium (Re)Creatie B.V. en van der Eijk zich (op een enkele uitzondering na) niet (meer) actief bemoeid met de exploitatie van de ondernemingsactiviteiten. De overnemers zijn hun verplichtingen tot betaling van de bestanddelen van de overnamesom niet nagekomen. Een aantal keren heeft de curator in uitstel van betaling bewilligd, zulks om de overnemers in staat te stellen om met de beperkt beschikbare middelen in elk geval de salarissen van het overgenomen c.q. te werk gestelde personeel te kunnen betalen. Gebleken is, dat de overnemers, meer in het bijzonder de financier Leprechaun geen eigen financiële middelen beschikbaar hadden en ook anderszins niet voorzien hadden in een reguliere financiering van zowel de overname als de ondernemingsactiviteiten. Kennelijk hebben de overnemers de hoop gekoesterd om met de uit de overgenomen activiteiten te verwerven liquide middelen alsnog aan hun verplichtingen jegens de curator te kunnen voldoen. De overnemers hebben evenwel de te verwachten ondernemingsresultaten veel te rooskleurig ingeschat. De sedert ontwikkelde activiteiten zijn structureel verlieslatend geweest. Gemiddeld werd een verlies gerealiseerd van ,00 per maand. Bij de voortzetting van de activiteiten heeft Leprechaun (op één medewerkster na) niet zelf het nodige personeel in dienst genomen, maar is dat personeel ondergebracht in een andere door de bestuurder Cannemeijer geleide organisatie Leprechaun PLSV Advies B.V.. Wat de achterliggende gedachte is geweest om een dergelijke personeels-bv (resp. uitzendburo) in te zetten, is niet duidelijk geworden. Door de negatieve financiële ontwikkelingen zijn uiteindelijk beide door dhr. Cannemeijer bestuurde Leprechaun-vennootschappen in de problemen gekomen. Op zijn beide vennootschappen in staat van faillissement verklaard. Omdat er geen reëel vooruitzicht was, dat de betalingsverplichtingen zouden kunnen worden nagekomen heeft de curator de overnemers eind maart 2010 voor de keuze gesteld: hetzij de overgedragen zaken met een beroep op het door de curator gemaakte eigendomsvoorbehoud terugnemen hetzij de overname ontbinden en onderzoeken of er alsnog een financieel voldoende sterke overnamekandidaat gevonden kon worden, waarbij dan de overnemers wel aansprakelijkheid voor schade zouden moeten aanvaarden. De overnemers hebben begin april 2010 voor de laatstgenoemde optie gekozen. De afspraken zijn vastgelegd in een door alle betrokkenen ondertekende onderhandse akte. Pagina 2 van 14

3 Het is niet gelukt om een (nieuwe) overnemer voor activa en activiteiten te vinden. Om die reden heeft de curator begin juli 2010 besloten om tot dagvaarding van de overnemers over te gaan. In die procedure wordt schadevergoeding gevorderd ten belope van de uiteindelijke minderopbrengst In die procedure zijn de bestuurders/leidinggevenden van der Eijk (Participatium) en Cannemeijer (Leprechaun) tevens in privé betrokken, nu zij immers verplichtingen zijn aangegaan, waarvan zij wisten of althans redelijkerwijze hadden moeten weten, dat de overnemende vennootschappen die verplichtingen niet zouden (kunnen) nakomen. Eind februari 2010 heeft Zorgkantoor CZ zich tot de rechtercommissaris gewend met verzoek de curator te bevelen om de begin januari 2010 ontvangen budgetgelden hetzij aan Zorgkantoor terug te betalen hetzij aan de PGB-budgethouders door te betalen. De curator heeft beargumenteerd bestreden, dat hij tot terugbetaling of doorbetaling gehouden kon worden. De rechtercommissaris heeft geen aanleiding gezien om aan het verzoek van Zorgkantoor tegemoet te komen. Zorgkantoor voorzag problemen bij de verantwoordingen van de budgetten over 2009 en is in overleg getreden met de curator over de mogelijkheid, dat Zorgkantoor voor de vervaardiging van die verantwoordingen zou kunnen zorgen. De curator heeft met dit voornemen ingestemd en heeft aan Zorgkantoor toegang verleend tot de administratie van de gefailleerde, zodat de verantwoordingen konden worden opgesteld. Van de geboden gelegenheid om de administratie te raadplegen heeft Zorgkantoor slechts zeer summier gebruik gemaakt. Raadpleging van de digitaal beschikbare financiële administratie en raadpleging van de papieren dossiers van de cliënten vond Zorgkantoor kennelijk niet nodig. Enkel zijn gegevens opgehaald uit een programma, waarin verantwoording van werkzaamheden door bepaalde medewerkers terug te vinden is. Met het voorbij gaan aan de afspraken, die tussen de cliënten en Raad & Daad Thuisbegeleiding B.V. gemaakt waren met betrekking tot het zgn. netto-budget, heeft Zorgkantoor een eigen berekening gemaakt van hetgeen naar haar oordeel (voldoende) verantwoord zou zijn. Daardoor werden er zeer substantiële verschillen zichtbaar gemaakt tussen de budgetten van de PGB-houders en hetgeen zij volgens Zorgkantoor verantwoord hadden. Het saldo van de verschillen bedroeg volgens Zorgkantoor ongeveer ,00. Zorgkantoor heeft aan de PGB-budgethouders meegedeeld, dat men binnen een bepaalde termijn alsnog de verantwoording over 2009 zou moeten afleggen en dat bij gebreke daarvan terugbetaald moest worden. Omdat naar het oordeel van Zorgkantoor de gefailleerde en haar bestuurders/leidinggevenden te kort geschoten waren bood Zorgkantoor aan te helpen mits de PGB-budgethouders dan maar hun schadevergoedingsvorderingen op de gefailleerde en haar bestuurders/ leidinggevenden aan Zorgkantoor zouden cederen. Ten aanzien van de discussie over de budgetbetalingen in januari 2010 is Zorgkantoor tot dagvaarding over gegaan. In dat kader is beslag gelegd op o.a. de faillissementsrekening. De curator heeft in kort geding opheffing van het beslag gevorderd, maar de Voorzieningenrechter zag geen aanleiding om het beslag op te heffen. De toetsing van de gewisselde argumenten leende zich naar het oordeel van de Voorzieningenrechter niet voor een beoordeling in kort geding. Pagina 3 van 14

4 Voor het gesignaleerde tekort in de budgetverantwoordingen 2009 heeft Zorgkantoor gemeend de voormalige bestuurders/leidinggevenden aan te moeten spreken. In het kader van de betreffende procedure heeft Zorgkantoor beslag laten leggen op alle denkbare vermogensbestanddelen van die bestuurders/leidinggevenden en van alle vennootschappen waarbij deze betrokken zijn. Enkele van de bestuurders hebben opheffing van de beslagen gevorderd in kort geding. De Voorzieningenrechter heeft ten aanzien van een aantal beslagen geoordeeld, dat deze in afwachting van het verkrijgen van meer duidelijkheid zouden moeten blijven rusten. Ten aanzien van beslagen ten laste van een stamrechtvennootschap werd de opheffing bevolen. In de overwegingen van het vonnis geeft de Voorzieningenrechter aan, dat er over de verantwoordingen tussen partijen nog maar eens overleg moet worden gepleegd. Na het uitbrengen van de dagvaarding in de kortgedingprocedures heeft Zorgkantoor aan de curator gevraagd om alsnog de papieren dossiers van de PGB-budgethouders te mogen onderzoeken. 2.2 Rechtsvorm; oprichtingsakte, statuten(wijzigingen), aandeelhoudersregister Het onderzoek heeft niet geleid tot andere bevindingen dan in het aanvangsverslag vermeld. 2.5 Vennootschapsrechtelijke structuur: bestuur, RvC, AvA, OR; Het onderzoek heeft niet geleid tot andere bevindingen dan in het aanvangsverslag vermeld.. 3. FINANCIERING 3.1 Eigen vermogen Het onderzoek heeft niet geleid tot andere bevindingen dan in het aanvangsverslag vermeld. 3.1 Vreemd vermogen Het onderzoek heeft niet geleid tot andere bevindingen dan in het aanvangsverslag vermeld. 4. DUUROVEREENKOMSTEN Van het bestaan van andere duurovereenkomsten dan gemeld in het openbaar aanvangsverslag is niet gebleken. De verzekeraar Unigarant heeft jegens de dochtervennootschap Raad & Daad Thuiszorg BV. aanspraak gemaakt op betaling van verzekeringspremies voor scooters, die eigendom zijn van de gefailleerde. De curator heeft aan Unigarant kenbaar gemaakt dat sprake is van een vergissing, nu Raad & Daad Thuiszorg B.V. niet echt operationeel is geworden. 5. AANHANGIGE RECHTSGEDINGEN EN GELEGDE BESLAGEN 5.1 Aanhangige rechtsgedingen Van andere procedures dan in het openbaar aanvangsverslag gemeld is niet gebleken 5.2 Gelegde beslagen Van vóór de faillietverklaring gelegde beslagen is niet gebleken. 6. VOORZIENINGEN NA DE FAILLIETVERKLARING EN HET BEHEER DES CURATORS (artt Fw) 6.1 Afkoelingsperiode (art. 63a Fw) De door de rechtercommissaris gelaste afkoelingsperiode is niet verlengd Pagina 4 van 14

5 6.2 Bewaring des boedels (art. 92 Fw) Onder zich nemen van de bescheiden en andere gegevensdragers (de boekhouding en administratie), kasgelden, papieren van waarde (cheques, creditcards, copie deel III, verzekeringspolissen e.d.) (art. 92 Fw) Alle relevante bescheiden en gegevensdragers e.d. zijn in ontvangst genomen Onder zich nemen van de sleutels (bedrijfsruimte, postbus, kluis, auto's) De verhuurder heeft ten behoeve van de raadpleging van de opgeslagen c.q. in bewaring gegeven administratie een sleutel van het pand in Valkenburg beschikbaar gesteld. Het verdere gebruik van het pand, de postbus en de auto s is geëindigd. De betreffende sleutels zijn aan de rechthebbenden terug gegeven Afsluiten risicoverzekering activa Het afsluiten van een afzonderlijke risicoverzekering voor activa was niet noodzakelijk. 6.3 Het opmaken van een boedelbeschrijving met waardering (art. 94 Fw) Op verzoek van ING Bank is een inventarisatie opgemaakt van de aanwezige roerende zaken. De taxatierapporten zijn door de curator gebruikt als inventarislijst bij de overdracht in februari Het opmaken van een staat van de goederen die buiten het faillissement blijven (art 95 Fw) n.v.t. 6.4 Het opmaken van een staat van baten en schulden (art 96 Fw) Aanschrijven van alle bekende schuldeisers De schuldeisers, zoals die kenbaar zijn uit de administratie zullen worden aangeschreven Aanschrijven van alle bekende handelsdebiteuren Voor zover uit de administratie blijkt, dat de gefailleerde nog vorderingen heeft op derden zullen de betreffende schuldenaren worden aangeschreven. 6.5 Het ter griffie deponeren van gewaarmerkte afschriften van boedel-beschrijving en staat van baten en schulden (art. 97 Fw) 6.6 Beslissing over voortzetten bedrijf (art. 98 Fw) De activiteiten voor rekening van de gefailleerde zijn effectief gestaakt op Beslissing over beëindiging huur (art. 39 Fw) De huur is effectief gestaakt op Beslissing over ontslag personeel (art. 40 Fw) De dienstverbanden met het personeel zijn ten laatste op geëindigd Afstemmen met GAK i.v.m. loongarantieregeling UWV heeft toepassing gegeven aan de Loongarantieregeling Afgifte getuigschrift en fiscale jaaropgave Pagina 5 van 14

6 6.6.3 Beslissing over beëindiging overige duurovereenkomsten (o.a. energie, telefoon, etc.) Voor zover niet bestemd om te worden voortgezet door de overnemers heeft de curator eventuele duurovereenkomsten beëindigd Beslissing over voltooien lopende opdrachten Met ingang van is de zorgverlening voor rekening en risico van de boedel voortgezet. Het zou maatschappelijk onverantwoord zijn geweest om de zorgverlening acuut te staken. In de daarop volgende periode van 6 weken (de reguliere opzegtermijn van het vaste personeel) is onderzocht hoe na die periode de continuïteit van zorgverlening het beste gewaarborgd zou kunnen worden. Een deel van de activiteiten (huishoudelijke hulp) is reeds vóór (einde 6 wekentermijn) afgestoten. De overige activiteiten zijn met ingang van voortgezet in het kader van de overname Opstellen exploitatiebegroting; boedelkrediet Voor de voortzetting van de activiteiten was het niet noodzakelijk om een boedelkrediet aan te trekken. 6.7 Postblokkade / bankrekeningblokkade (art. 99 Fw) Met het oog op het inmiddels staken van de activiteiten door Leprechaun cs is aan TNT verzocht om de oorspronkelijk beoogde (maar niet uitgevoerde) postblokkade op de postbus in Valkenburg te doen herleven. Met de verhuurder van het pand zijn afspraken gemaakt over het ter beschikking stellen van post die aan het kantooradres bezorgd wordt. 6.9 Identificeren van activa bezwaard met: - pand of hypotheek - retentierecht - eigendomsvoorbehoud - fiscaal bodemrecht Van andere zekerheden dan vermeld in het openbaar aanvangsverslag is niet gebleken Beslissing over vervreemden activa (art. 101 Fw) De mislukte overname door Leprechaun en Particpatium. Een deel van de aangetroffen zaken zal worden verkocht aan de verhuurder van het bedrijfspand Fiscale aspecten van vervreemding door curator Going concern activa transactie; art. 31 Wet OB Ten aanzien van de overdracht van de inventarisdelen aan de voortzetter van de activiteiten gold, dat artikel 31 Wet op de Omzetbelasting 1968 toegepast had dienen te worden. Bij de verkoop van bestanddelen aan de verhuurder werd omzetbelasting verschuldigd. Ook bij het alsnog verkopen van de vrijgekomen inventarisbestanddelen en de scooters zal omzetbelasting verschuldigd worden. Deze componenten zullen in de boedelaangifte verwerkt worden Fiscaal bodemrecht; art. 21 IW 1990 jo. 57 FW Naar het zich laat aanzien zullen de schulden aan de belastingdienst niet voldaan kunnen worden uit het vrije boedelactief. Om die reden zal de opbrengst van de inventaris door de curator opgeëist moeten worden. Pagina 6 van 14

7 Boedelbijdragen De ING Bank heeft met betrekking tot de verpande zaken, waarvan de opbrengst aan de bank dient toe te komen, aangegeven een boedelbijdrage te verlenen conform de separatistenregeling Overleg met belanghebbenden 6.11 Aangaan vaststellingsovereenkomst (art. 104 Fw) De ontbindingsovereenkomst met de overnemers is te beschouwen als een vaststellingsovereenkomst. De rechtercommissaris heeft daarvoor toestemming verleend Inwinnen van inlichtingen (art. 105/106 Fw) (Doen) invullen en ondertekenen door de bestuurder van de gefailleerde van de standaard checklist. De bestuurders hebben op verzoek van de curator de standaard checklist ingevuld en de nodige stavende bescheiden beschikbaar gemaakt. Ook voor het overige wordt door de bestuurders aan hun informatieplicht voldaan Inwinnen van inlichtingen bij de Ontvanger Inwinnen van inlichtingen bij het Ministerie van Justitie Toepassing dwangmiddelen (verhoor, gijzeling) 7. LIJST VAN BATEN EN SCHULDEN 7.1 BATEN Roerende zaken Van de aanwezigheid van andere roerende zaken dan in het openbaar aanvangsverslag gemeld is niet gebleken Vorderingsrechten Vorderingen op handelsdebiteuren uit hoofde van gefactureerde diensten Er zal nog nader onderzoek worden verricht naar openstaande vorderingen op cliënten. Een mogelijke complicatie daarbij kan vormen, dat cliënten met het oog op de hierboven aangehaalde verantwoordingsproblematiek verrekenbare tegenvorderingen zouden kunnen hebben Vorderingen op handelsdebiteuren uit hoofde van onderhanden werken Voor de zorgverlening na de datum van faillietverklaring zijn facturen opgesteld Vorderingen op bestuurders (rekening-courant) Van vorderingen op bestuurders anders dan in het openbaar aanvangsverslag beschreven is niet gebleken. Van enige contractuele privé-relatie tussen de feitelijk leidinggevenden en de gefailleerde is niet gebleken. Pagina 7 van 14

8 De vennootschappen van de echtelieden Maas hebben vorderingen op de gefailleerde. De holding-vennootschap van dhr. Wigman heeft een substantiële schuld aan de gefailleerde. De desbetreffende vordering is aan ING Bank verpand Vorderingen op aandeelhouders (stortingsplicht) Van vorderingen op de aandeelhouders is niet gebleken Vorderingen bezwaard met pand (openbaar/stil) Zie Van eventuele andere verpande vorderingen is niet gebleken Vorderingen op assuradeuren uit hoofde van verzekeringspenningen/afkoop levenspolissen Van vorderingen op assuradeuren is niet gebleken Vorderingen op werknemers Voor zover er vorderingen waren op werknemers, zijn deze door UWV bij de toepassing van de Loongarantieregeling in verrekening gebracht. Of er ten aanzien van ZZP ers nog af te rekenen vorderingen zijn zal nader onderzocht moeten worden Overige Vorderingen Van overige vorderingen is niet gebleken Liquide middelen Banktegoeden bezwaard met pand of onderhevig aan verrekening ING Bank heeft beroep gedaan op verrekening van de tegoeden, die er op inzakerekeningen waren op de dag van faillietverklaring met de schuld van de gefailleerde op die datum aan de bank Immateriële activa Intellectuele/industriële eigendomsrechten (octrooi, model-, merkrecht, auteursrecht, handelsnaam), overdraagbare licenties, Know-how, Goodwill, Overdraagbare contracten Het immateriële actief was in de overname betrokken. Het daaraan toegekende bestanddeel van de overnamesom is niet voldaan. Nu er geen nieuwe overnemer gevonden kan worden voor de overname van deze specifieke rechten zal het bestanddeel dat daarvoor in de overeengekomen overnamesom begrepen was als schade aan de boedel vergoed moeten worden Deelnemingen Deelneming in kapitaalvennootschap De mogelijkheid om de aandelen in de besloten vennootschap Raad&Daad Thuiszorg B.V. over te dragen wordt nog onderzocht. Daarbij zal van belang zijn het antwoord op de vraag of de belastingdienst Raad & Daad Thuiszorg B.V. hoofdelijk aansprakelijk zal houden voor een eventuele naheffing van omzetbelasting op de voet van artikel 29 lid 2 Wet op de Omzetbelasting Op zich zou er belangstelling kunnen bestaan voor de aandelen in die vennootschap, nu deze beschikt over een erkenning als zorginstelling met behulp waarvan contracten afgesloten kunnen worden om Zorg In Natura aan te bieden. Pagina 8 van 14

9 Over overdracht van het belang van 51% gehouden in het aandelenkapitaal van de besloten vennootschap Raad&Daad Ergotherapie B.V. wordt nog overleg gevoerd met de medeaandeelhoudster in laatst genoemde vennootschap. Het is nog niet duidelijk of de ergotherapiepraktijk in de vorm van de besloten vennootschap wel voortgezet zal worden Baten buiten Nederland Van baten buiten Nederland is niet gebleken Niet voor vereffening vatbare baten; afstand Van niet voor vereffening vatbare baten is niet gebleken Recente taxatierapporten Zie SCHULDEN Boedelschulden Boedelschulden met feitelijke voorrang Kosten van executie en vereffening (art. 3:277 BW) Kosten van bijzondere executie Kosten van algemene executie (salaris curator) Hogere preferente boedelschulden Lagere bijzonder preferente boedelschulden Lagere algemeen preferente boedelschulden Van UWV is een opgave ontvangen van de vordering wegens uitvoering van de Loongarantieregeling. Alleen al over de opzegtermijn is ,63 verschuldigd Concurrente boedelschulden Restitutie onverschuldigde betaling Door Zorgkantoor CZ is een procedure aanhangig gemaakt waarbij de uitbetaling van de PGB-budgetvoorschotten in januari 2010 als onverschuldigd teruggevorderd wordt Overige concurrente boedelschulden Prefaillissementsschulden Lijst van voorlopig erkende preferente schuldvorderingen Door de belastingdienst zijn een aantal openstaande aanslagen aangemeld. Pagina 9 van 14

10 Lijst van voorlopig erkende concurrente schuldvorderingen Zolang er geen concreet perspectief is op uitkering aan concurrente crediteuren zal toetsing van aangemelde vorderingen achterwege blijven en zal bij gebrek aan belang geen lijst van voorlopig erkende schuldvorderingen worden opgesteld Lijst van voorlopig betwiste schuldvorderingen met summiere aanduiding der gronden van betwisting Zie Schuldvorderingen van bank en (andere) separatisten Door de ING Bank is per datum faillietverklaring een vordering aangemeld van , VOORUITZICHTEN VOOR DE SCHULDEISERS 8.1 Positieve boedel: verificatievergadering (art 108 ev Fw) Op basis van het onderzoek tot nog toe is geen positieve boedel te verwachten. 8.2 Negatieve boedel: geen verificatievergadering Onduidelijk is of er een vereenvoudigde afwikkeling zal plaatsvinden dan wel uiteindelijk opheffing wegens toestand van de boedel bevolen zal moeten worden. 9. VEREFFENING DES BOEDELS (artt Fw) 9.1 Vervreemding activa/inning debiteuren door curator; openbaar/onderhands Onderzocht zal moeten worden of er vorderingen op debiteuren zijn. 9.2 Vervreemding activa/inning debiteuren door separatisten; openbaar/onderhands Zie Beslissing over lossing activa n.v.t. 9.4 Fiscale aspecten van vervreemding door curator Going concern activa transactie; art. 31 Wet OB Zie Fiscaal bodemrecht; art. 21 IW 1990 jo. 57 lid 3 Fw Zie Boedelbijdragen Zie Overleg met belanghebbenden 10. BESTUUR EN TOEZICHT OP HET BESTUUR 10.1 Bestuur; commissarissen; statutair; feitelijk (art. 2:248/259/261 BW) Van het in functie zijn van anderen personen dan in het openbaar aanvangsverslag vermeld is niet gebleken. Pagina 10 van 14

11 10.2 Feitenonderzoek door curator naar beleid c.q. taakvervulling door bestuurder resp. raad van commissarissen gedurende het tijdvak van 3 jaar voor de faillietverklaring Boekhouding en administratie: volledig aanwezig, bijgewerkt, kwaliteit Het nader onderzoek heeft niet geleid tot andere bevindingen dan in het openbaar aanvangsverslag verwoord. Zorgkantoor CZ heeft nog geen uitsluitsel gegeven over de uitkomsten van haar onderzoek. Vooralsnog bestaat de indruk dat het onderzoek slechts een steeksproefsgewijze controle heeft bevat. Onduidelijk blijft tot welke conclusies het onderzoek heeft geleid en welke gevolgen de uitkomsten zouden kunnen hebben voor de administratie van de gefailleerde Jaarrekeningen/jaarverslagen Het onderzoek heeft niet geleid tot andere bevindingen dan in het openbaar aanvangsverslag vermeld Overige aspecten beleid en taakvervulling De legitimatie van de overboeking van budgetgelden van de cliënten-rekeningen (met inbegrip van de inzake-rekeningen) naar de bedrijfsrekening van Raad & Daad Thuisbegeleiding B.V. was kennelijk gelegen in de met de cliënten gemaakte netto-budget-afspraak. De betreffende handelingen maken deel uit van de relaties met de individuele cliënten en zijn in elk geval voor de vennootschap en haar (overige) crediteuren gelet op het beschikbaar komen van de betreffende liquiditeiten niet nadelig geweest. De curator heeft aandacht geschonken aan de verwijten, die door CZ gemaakt zijn aan het adres van de voormalige bestuurders/leidinggevenden. Met name is ook gekeken naar de verwijten van fraude, manipulatie en valsheid in geschrifte. Uit het terzake ingestelde onderzoek is niet gebleken, dat Raad & Daad Thuisbegeleiding B.V. de intentie heeft gehad om Zorgkantoor CZ te misleiden. De betrokkenen verkeerden kennelijk in de veronderstelling, dat de bij de Postbank voor de cliënten geopende rekeningen ook daadwerkelijk rekeningen van de cliënten waren en dat de tegoeden op die rekeningen ook aan de cliënten toebehoorden. In elk geval komen de betreffende rekeningen in de administratie van Raad & Daad Thuisbegeleiding B.V. niet voor bij de grootboekkaarten, waarin de eigen bankrekeningen van de vennootschap genoemd zijn. Als de intentie tot misleiding er wel zou zijn geweest, zou niet goed te verklaren zijn, waarom bij sommige opgaves, die aan Zorgkantoor zijn toegezonden, documenten en bewijsstukken bijgesloten waren, die absoluut niet tot een verkeerde indruk bij Zorgkantoor hadden kunnen leiden. De discussie, die er inmiddels gerezen is tussen Zorgkantoor CZ en de voormalige bestuurders/leidinggevenden is daarenboven naar het oordeel van de curator eveneens een aangelegenheid, die zich afspeelt tussen een individuele partij resp. enkele individuele partijen en de vennootschap resp. haar (voormalige) bestuurders. De belangen van de gezamenlijke crediteuren van de gefailleerde waren niet in geding resp. werden daardoor niet negatief beïnvloed. De door Zorgkantoor geuite suggestie, dat er miljoenen verdwenen zijn met als ondertoon, dat de bestuurders hun zakken wel gevuld zouden hebben, kan op basis van de onderzoeksgegevens op geen enkele wijze hard gemaakt worden. Pagina 11 van 14

12 Nadat aanvankelijk de bestuurders hun werkzaamheden voor de vennootschap hadden uitgevoerd op basis van een maandelijkse managementfee van 5.000,00 voor elk van de natuurlijke personen, hebben zij eind 2008, toen zij moesten vaststellen, dat de te realiseren winsten toch wel iets achter bleven bij de verwachtingen besloten om de vergoedingen sterk te reduceren. Besloten is om de managementfee met terugwerkende kracht vanaf de datum van inbreng ( ) te vervangen door een bruto-salaris van 3.000,00 per maand per persoon. Gelet op de aard en omvang van de werkzaamheden mede gerelateerd aan de omvang van de organisatie, komt een dergelijk salaris niet voor als een zeer riante vergoeding (Voorlopige) conclusies curator Het onderzoek heeft geen aanknopingspunten opgeleverd voor eventuele op artikel 2:9 dan wel 2:248 BW te baseren bestuurdersaansprakelijkheid. Onduidelijk is welke schade door handelingen van de (voormalige) bestuurders/ leidinggevenden veroorzaakt zou kunnen zijn voor de vennootschap resp. de gezamenlijke crediteuren. Evenmin is duidelijk welke handelingen (of nalatigheden) gekwalificeerd zouden kunnen worden als kennelijk onbehoorlijk en daarnaast ook nog eens als belangrijke oorzaak van het faillissement. Dat de bestuurders wellicht op onderdelen niet altijd even handig zijn opgetreden maakt hen nog niet aansprakelijk voor de door de wetgever aangeduide zeer ingrijpende financiële gevolgen Overleg met Ontvanger/Bedrijfsvereniging omtrent mogelijke acties op grond van art. 16 c CwSocVerz, 32a Wet LB, 41b Wet OB, 36 IW Verhaalspositie bestuurders/commissarissen/feitel. leidinggevenden Garantstellingsregeling Ministerie van Justitie Strafrechtelijke aspecten; aangifte 10.3 Belangrijke oorzaken van het faillissement Directe oorzaak De directe oorzaak van het faillissement lijkt te zijn gelegen in het in de loop van 2009 sterk toenemende liquiditeitsgebrek. Door het niet kunnen verkrijgen van de nodige middelen ter financiering van de forse groei en het niet (zeer) ingrijpend kunnen reduceren van de kosten was een faillissement onafwendbaar Andere belangrijke oorzaken Het door Zorgkantoor CZ aangekondigde onderzoek en de spectaculaire publicaties hebben er mede voor gezorgd, dat de ontwikkelingen in een niet meer controleerbare stroomversnelling terecht zijn gekomen. Het is niet goed in te schatten of het achterwege blijven van de betreffende publiciteit de onderneming (op langere termijn) voor een faillissement had kunnen behoeden. Pagina 12 van 14

13 10.4 Feitenonderzoek door de curator naar paulianeuze transacties gedurende het tijdvak van 1 jaar voor de faillietverklaring Onverplicht verrichte transacties Van (on)verplichte transacties, die nadelig zijn geweest voor de gefailleerde en die met een beroep op artikel 42 of 47 Fw. aangetast zouden kunnen worden is in het nader onderzoek niet gebleken Verplicht verrichte transacties Zie Strafrechtelijke aspecten; aangifte 11. DOOR/TEGEN CURATOR AANHANGIG GEMAAKTE RECHTSGEDINGEN 11.1 Door de curator aanhangig gemaakt Inning handelsdebiteuren Inning boedelvorderingen Persoonlijke aansprakelijkheid bestuurders resp. commissarissen Vernietiging paulianeuze transacties Overige rechtsgedingen Tegen Zorgkantoor CZ is een kort geding gevoerd ter opheffing van het gelegde beslag Tegen de curator aanhangig gemaakt Renvooiprocedures Overige rechtsgedingen Zorgkantoor CZ heeft de curator gedagvaard tot terugbetaling van de voorschotbetalingen in januari Proceskostengarantie Ministerie van Financien 12. NOG DOOR DE CURATOR TE ONDERZOEKEN KWESTIES Afgewacht zal worden met welke onderzoeksresultaten Zorgkantoor uiteindelijk naar buiten zal komen. In het kader van de procedure tussen Zorgkantoor en de curator zal nog eens nader onderzocht worden hoe de communicatie en informatieuitwisseling tussen de thans gefailleerde vennootschap en Zorgkantoor verlopen is. Pagina 13 van 14

14 13. BOEDELACTIEF 13.1 Ontvangsten In de verslagperiode werden betalingen op facturen ontvangen. Daarnaast werd een saldo van een niet meer in gebruik zijnde bankrekening op de faillissementsrekening overgeboekt. Over de saldi werd rente vergoed Uitgaven Met het personeel zijn de werkzaamheden over de periode tot en met het einde van de activiteiten per afgerekend. Daarnaast zijn nog kosten vergoed voor in stand houding van de organisatie gedurende de bedoelde periode. Zo zijn er o.a. licentievergoedingen betaald voor computerprogrammatuur Creditsaldo faillissementsrekening De faillissementsrekening vertoont een creditsaldo van ,99. Over het saldo kan evenwel niet worden beschikt in verband met het door Zorgkantoor CZ onder ING Bank gelegde conservatoir derdenbeslag. 14. VERRICHTINGEN CURATOR 14.1 Verrichtingen in verslagtijdvak In het verslagtijdvak is het onderzoek voortgezet. Na de overname is er veelvuldig contact geweest met de overnemers over het uitblijven van de betalingen. Uiteindelijk is er een ontbindingsovereenkomst tot stand gebracht. Heel veel tijd moest worden besteed aan het communiceren met de cliënten en medewerkers Verrichtingen cumulatief Aan de rechtercommissaris zal een gespecificeerde en gedetailleerde opgave van alle verrichte werkzaamheden worden verstrekt Tussentijdse salarisbeschikking(en) De rechtbank heeft een voorschot op het salaris vastgesteld, waarbij de tegenwaarde van de werkzaamheden tot en met is vastgesteld. Uitvoering van een deel van de beschikking wordt belemmerd door het beslag, dat Zorgkantoor CZ heeft gelegd. 15. HET VOLGENDE OPENBAAR VERSLAG Het volgende openbaar verslag zal worden uitgebracht op of omstreeks Aldus opgemaakt en ondertekend te Heerlen, Mr P.M. Scholtes, curator Pagina 14 van 14