Analyse van reacties op Toezichthouderregeling Beheerst Beloningsbeleid Ontvangen Commentaar Algemene opmerkingen Sectorale gedragscode SII verordening Samenloop regulering en zelfregulering In de toekomstige SolvencyII verordening zullen beloningsregels worden uitgewerkt. Vrees voor doorbreking level playing field indien vooruit wordt gelopen op deze verordening. DNB steunt het initiatief tot zelfregulering van de sector. De regulering waar DNB echter in haar toezicht mee te maken heeft volgt uit de Wft. Zelfregulering, zoals via de Code Verzekeraars of de Code Banken, kan voor DNB niet de basis van het prudentieel toezicht vormen. Ook niet wanneer een dergelijke code wettelijk is verankerd in het Burgerlijk Wetboek. Voor toepassing van de Regeling op verzekeraars kunnen drie redenen worden genoemd: In de eerste plaats vervangt de Regeling reeds bestaand cross sectoraal beleid dat is gebaseerd op de principes en implementation standards van de Financial Stability Board. Het bewaken van een level playing field, zowel nationaal als internationaal, een cruciale factor in het succes van beloningsbeleid. Een cross sectorale toepassing verzekert dit level playing field het beste. In de tweede plaats zal de Solvency II regelgeving niet voor 2013 van kracht worden. Dit is in de ogen van DNB te laat voor het implementeren van regelgeving op het gebied van beloningsbeleid. En in de
Principes DNB/AFM Asset management Alg beginselen verbintenissenen arbeidsrecht 1 Hoofdstuk 1 Ontvangen Commentaar Principes niet meer van toepassing? Verzoek toezichthouderregeling niet toe te passen op asset management in afwachting van UCITS, AIFM en Mifidrichtlijn Overweging 14 CRD III aan begin van regeling opnemen derde plaats past de genoemde Regeling goed bij de reeds bestaande kaders uit de Principes voor beheerst beloningsbeleid en vormt dus een tamelijk graduele overgang De (bindende) Toezichthouderregeling vervangt voor het prudentiële toezicht de nietbindende Principes van DNB/AFM. Voor de financiële ondernemingen die niet onder het toepassingsbereik van de toezichthouderregeling vallen, blijven de DNB/AFM Principes voor het prudentiële toezicht van kracht. Regeling is niet van toepassing op UCITS en AIFM. Financiële ondernemingen die onder het toepassingsbereik van artikel 2 en 3 van MiFID vallen, vallen niet onder het toepassingsbereik van de Regeling (randnummer 14 van de CEBS Guidelines). Alleen artikelen van de richtlijn dienen geïmplementeerd te worden. De rangorde van de verschillende regels staat vast in het Nederlandse recht. Artikel 1 Verschrijving dat premiepensioeninstellingen wel, maar pensioenfondsen niet onder toepassingsbereik. De Regeling beheerst beloningsbeleid is gebaseerd op de Wft. Premiepensioeninstellingen vallen onder de Wft, terwijl voor pensioenfondsen de Pensioenwet geldt. Voor de pensioenfondsen gelden de DNB/AFM principes voor beheerst beloningsbeleid. 2
Bijkantoor: niet in Wftdefinitie; terugverwijzing onduidelijk in definitie Tekst is aangepast Regeling kan niet (onverkort) van toepassing zijn op onderneming in private handen Zie randnummer 6 van de CEBS guidelines. Voor alle financiële ondernemingen die onder het toepassingsbereik van de Regeling beheerst beloningsbeleid vallen geldt het proportionaliteitsbeginsel (artikel 3). AFM is leidende toezichthouder tav beleggingsondernemingen onder nationaal regime. Ongewenst dat Regeling daar voor geldt. Onzorgvuldige klantbehandeling, marktmanipulatie en misbruik van voorwetenschap kunnen tot prudentiële risico s leiden. Zie passage algemene toelichting onder Uniform doel gedragstoezicht en prudentieel toezicht op beloningen. Artikel 2 Geen onderscheid tussen risk takers en nonrisk takers Dit artikel geldt voor de gehele onderneming. Tekst is aangepast Wat is het doel van de disclosure? Het doel is de trend in variabele beloningen te kunnen volgen. Hoofdstuk 2 Artikel 3 Verschrijving definitie Tekst is aangepast Verschillende definities medewerker (zie ook art 7 en 9) Er worden geen verschillende definities gehanteerd, maar wel gelden sommige verwijzingen of bepalingen voor specifieke categorieën medewerkers (zie randnummer 6 CEBS Guidelines). 3
Verzoek tot meer toelichting proportionaliteit. Uitleg wordt gegeven in randnummer 19 ev van de CEBS Guidelines. Toelichting aangepast Is de Regeling ook van toepassing op onderneming met 2 directeuren/eigenaren met 1 fte ondersteuning? Ja, op grond van het proportionaliteitsbeginsel kunnen enkele beginselen op een andere wijze worden ingevuld. Proprietary trading: regeling houdt onvoldoende rekening met specifieke karakter. Asset management moet op grond van proportionaliteitsbeginsel aan een ander regime worden onderworpen dan banken, want hebben ander risicoprofiel. Stelling: proprotionaliteit betekent dat rekening moet worden gehouden met andere cultuur en gebruiken van buitenlandse markten Voor alle financiële ondernemingen die vallen binnen het toepassingsbereik van de Toezichthouderregeling gelden dezelfde beginselen. Het proportionaliteitsbeginsel biedt de mogelijkheid de invulling om rekening te houden met specifieke karakter van ondernemingen. In de CEBS Guidelines staan de factoren opgesomd waarmee rekening kan worden gehouden bij toepassing van het proportionaliteitsbeginsel (zie randnummers 24 en 26). Cultuur en gebruiken van buitenlandse markten worden daar niet genoemd. Zijn de genoemde voorbeelden van medewerkers die het risicoprofiel materieel beïnvloeden vrijblijvend of zijn het bindende instructies tav op te nemen categorieën Welke medewerkers vallen onder de regeling? Dit zijn medewerkers die het risicoprofiel materieel beïnvloeden, tenzij het tegendeel wordt bewezen (zie randnummer 16 CEBS Guidelines) Een deel van de Regeling geldt voor alle medewerkers; een aantal specifieke bepalingen gelden alleen voor de zogenoemde identified staff 4
Artikel 6, lid 1 Ontvangen Commentaar Wordt de intern toezichthouder verantwoordelijk gesteld voor de tenuitvoerlegging van het beloningsbeleid. Geldt dit alleen voor de beloning van de RvB of ruimer? RvB bevoegdheid om beloning vast te stellen voor overige medewerkers (zie randnummer 5 en 6 CEBS Guidelines). Bedoeld is aan te geven dat het toezicht van de intern toezichthouder zich ook uitstrekt tot de uitvoering van het variabele beloningsbeleid voor zowel de RvB als voor de andere medewerkers van de financiële onderneming (zie randnummer 43 CEBS guidelines). Artikel 6, lid 2 Artikel 8 Hoe gaat DNB toezicht houden op aandeelhouders? Het 3 e lid is geen richtlijn conforme vertaling DNB houdt toezicht op de financiële onderneming. Indien de financiële onderneming zich (al dan niet naar aanleiding van een besluit van de aandeelhoudersvergadering) niet compliant is met de Regeling Beheerst beloningsbeleid, zal DNB de financiële onderneming hierop aanspreken. De vertaling is niet geheel letterlijk, maar heeft dezelfde inhoud. Artikel 9 Hoeven kleine ondernemingen geen remuneratiecommissie te hebben? Verzoek verduidelijking significante onderneming Wat is rechtstreeks toezicht? Artikel 8 geeft aan dat een onderneming die significant is qua omvang een remuneratiecommissie te hebben. Zie ook randnummer 52 CEBS Guidelines. Uit Annex 2 blijkt dat proportionele toepassing tot neutralisatie kan leiden. Zie eerste bullit point van randnummer 54 CEBS Guidelines: voorbereiding van aanbevelingen van de intern toezichthouder ten aanzien van de variabele beloning. Het Nederlands arbeidsrecht staat niet toe dat iemand anders dan werkgever over Het gaat om het toezicht op de uitvoering van het beloningsbeleid, niet 5
arbeidsvoorwaarden beschikt van personeel. om het beschikken over arbeidsvoorwaarden. Artikel 10 Definitie prestatiegerelateerde beloning hoort in art 1 In het artikel wordt geen definitie gegeven, maar aangegeven aan welke voorwaarden de targets moeten voldoen indien er sprake is van prestatiegerelateerde beloning (dat wil zeggen variabele beloningen). Artikel 11 Verzoek verduidelijking gespreide uitkering Artikel 11 heeft betrekking op het gehele remuneratieproces. De gespreide uitbetaling (artikel 19) is uitgewerkt in randnummers van de 116120 en 130 CEBS guidelines. Artikel 14 Aanhef geen richtlijn conforme vertaling DNB heeft de Nederlandse vertaling gevolgd. Het gaat in artikel 14 om toekomstige staatssteun gaat. Vertaling net revenues DNB heeft voor een meer logische vertaling gekozen dan in de vertaling van de CRD III. Artikel 15 Artikel 16 Aard activiteiten van propriety traders en technische aspecten maken onverkorte toepassing onredelijk. Doelgroep niet duidelijk / alleen bestuurders? Het proportionaliteitsbeginsel biedt de mogelijkheid de invulling om rekening te houden met het specifieke karakter van ondernemingen. Uit CEBS guidelines randnummer 6 blijkt dat het om een algemene eis gaat die voor alle medewerkers geldt. Toelichting gegeven Artikel 17 Artikel 18 Beperking aantal jaren ontslagvergoeding is niet in lijn met jurisprudentie Tweede lid geen richtlijn conforme interpretatie Vastlegging retentieperiode gaat verder dan guidelines Artikel 17 is de Nederlandse vertaling van art 23 sub n van CRD III en niet van 23 sub h van CRD III. Art 18 gaat uit van een passende retentieperiode. In de toelichting bij dit artikel wordt uitleg gegeven bij het 6 Bepaling aangepast
begrip passend. Dit is niet per definitie verdergaand dan de CEBS Guidelines. Waarom niet aangesloten bij definitie financieel instrument zoals in art. 1:1 Wft. DNB heeft niet beoogd daarbij aan te sluiten. Onmogelijk artikel 18 voor elke/kleine onderneming toe te passen. Lid 1 leidt tot aantasting particuliere eigendomsrechten en niet uitvoerbaar voor private ondernemingen verzoek toepassing proportionaliteitsbeginsel Proportionaliteitsbeginsel mogelijk van toepassing, maar op case by case basis. Het beginsel is niet automatisch van toepassing voor gehele groepen (zie CEBS guidelines randnummer 20). Mogelijkheid tot betaling voor nietbeursgenoteerde onderneming van contanten waarvan waarde op dezelfde wijze fluctueert als bij aandelen Nietbeursgenoteerde ondernemingen dienen financiële instrumenten te gebruiken die soortgelijke karakteristieken kennen als aandelen (zie randnr. 125 CEBS guidelines). Artikel 19 Art 18 lijkt geen onderscheid te maken tussen controlfuncties en profitdriven functies Verzoek verduidelijking bijzonder hoog bedrag Artikel 18 geldt voor alle identified staff. Daarbij bepaalt art 7 dat control functies onafhankelijk moeten zijn. Daarom moeten controle functies bij voorkeur niet variabel worden beloond (CEBS guidelines randnummer 60). Dit is afhankelijk van de specifieke omstandigheden. De financiële onderneming moet bekijken welke risicobeheersing noodzakelijk is voor een goede beheersing van de risico s die uit variabele beloningen voortvloeien. 7
Verzoek om threshold waarboven art. 19 gelding heeft. Artikel 19 is een specifieke bepaling die alleen voor de identified staff van toepassing is (zie randnummer 6 CEBS Guidelines). Bovendien is een proportionele toepassing mogelijk. Daarom geen behoefte aan een threshold. Verzoek proportionele toepassing voor proprietary trading Proportionaliteitsbeginsel mogelijk van toepassing, maar op een case by case basis. Het geldt niet automatisch voor gehele groepen (zie CEBS guidelines randnr 20). Art 19 lijkt geen onderscheid te maken tussen controlfuncties en profitdriven functies. Geldt voor alle medewerkers. Artikel 20 Artikel 21 Wat zijn de voorwaarden waaronder betaling moet worden uitgesteld? Is aanzienlijke verlaging wel in balans en proportioneel met geringere prestatie? Wat is discretionair pensioen? Het gaat bij artikel 19 om voorwaardelijke toekenning. Zie CEBS guidelines randnummer 134 e.v. De variabele beloning dient in verhouding te zijn met de daadwerkelijke prestatie. Indien de prestatie bij herbeoordeling lager blijkt te zijn dan aanvankelijk gedacht, dient de variabele beloning in verhouding benedenwaarts te worden bijgesteld. Pensioenen die als vorm van variabele beloningen worden uitgekeerd. Zie randnummer 11CEBS guidelines Artikel 22 Verzoek artikel niet van toepassing te verklaren op proprietary traders Hedgingstrategiën: voorstel voor inspanningsverplichting ipv resultaatsverplichting voor onderneming Zie eerdere opmerkingen over het proportionaliteitsbeginsel. Tekst is aangepast 8
Artikel 24 Ontvangen Commentaar Groepsbeleid moet lokale wetgeving én lokale cultuur en praktijken in acht nemen. Een financiële onderneming dient voor een goede risicobeheersing te zorgen. Dochterondernemingen in binnen en buitenland kunnen risico s nemen die ook gevolgen kunnen hebben voor de moederondernemingen of de gehele groep. Voor de gehele groep dienen daarom de beginselen te worden vastgesteld voor een beheerst beloningsbeleid. Het feit dat buitenlandse dochterondernemingen aan de lokale wetgeving dienen te voldoen, laat onverlet dat de beginselen die gelden voor de groep, ook door de dochteronderneming uitgevoerd moeten worden. Lokale cultuur en praktijken kunnen slechts in acht worden genomen voor zover deze niet in onverenigbaar zijn met de beginselen die voor de gehele groep worden neergelegd. Bij een cultuur en praktijken die leiden tot meer risico s uit variabele beloningen, dienen verdergaande beheersmaatregelen te worden getroffen. Tot slot moet worden opgemerkt dat DNB houdt toezicht op financiële ondernemingen die in Nederland een vergunning hebben. Aangezien bijkantoren (branches) integraal deel uitmaken van de onderneming maakt omvat prudentieel toezicht ook de buitenlandse activiteiten van financiële ondernemingen. Daarnaast geldt hetzelfde voor dochterondernemingen. Aangezien dochterondernemingen 9
onderdeel vormen van het risicoprofiel van de onderneming, staan ook deze middels het toezicht op de financiële moederonderneming onder prudentieel toezicht, ook indien de dochterondernemingen in het buitenland of buiten de EU gevestigd zijn. Reikwijdte vergaand. Rechtsgrondslag voor extraterritoriale werking ontbreekt. Reikwijdte leidt tot aantasting level playing field. Zoals hiervoor aangegeven gaat het om risicobeheersing voor de groep. Daarbij kan ook worden gewezen op artikel 3:299 Wft dat bepaalt: Een onderneming die, alleen of tezamen met een andere onderneming, aan het hoofd staat van een groep waarvan een gereglementeerde entiteit met zetel in Nederland deel uitmaakt, draagt zorg voor een zodanige bedrijfsvoering dat de financiële soliditeit van de gereglementeerde entiteiten en de onderneming zelf niet in gevaar wordt gebracht door: a.het risicobeheer van de groep als geheel en van de afzonderlijke groepsleden; Dit artikel verplicht groepen een dusdanige interne controle en risicobeheerprocedures te hebben dat de risico's van de groep als geheel kunnen worden gemeten, bewaakt en beheerst. DNB is bevoegd ten aanzien van de wijze van openbaarmaking, waaronder de inhoud van de rapportage. Artikel 25 DNB niet bevoegd regels te stellen ten aanzien van welke gegevens openbaar moeten worden gemaakt. 10
Waarom niet van toepassing op banken en beleggingsondernemingen De transparantiebepaling geldt ook voor deze financiële ondernemingen, doch dit is al elders in de Wft geregeld. In toelichting bij artikel 25 opgenomen 3 Hoofdstuk 3 Art 26 lid 1 Bezwaar tegen datum inwerkingtreding Datum is in lijn met de CRD III. Voor de financiële ondernemingen (met uitzondering van de premiepensioeninstellingen) die onder het toepassingsbereik van de Regeling vallen, gelden al sinds april 2009 c.q. september 2009 de FSB principles on sound remuneration policy en de Implementation Standards. Vanaf eind 2009 dienden alle financiële ondernemingen zo spoedig mogelijk te implementeren. De Regeling voegt slechts een enkele bepaling toe aan de FSB principes. Financiële ondernemingen die deze principes al hadden geïmplementeerd eind 2010, behoefden nog slechts weinig werk te verzetten om geheel compliant te worden met de Regeling. Daarom zou een korte implementatieperiode geen bezwaar moeten zijn. 11