I. INBRENG IN NATURA BIJ OPRICHTING EN QUASI-INBRENG VAN VERMOGENSBESTANDDELEN

Transcriptie

1 BIJZONDERE OPDRACHTEN Inbreng in natura en quasi-inbreng Gislenus BATS Bedrijfsrevisor Vennoot Ernst & Young 11 december 2008 I. INBRENG IN NATURA BIJ OPRICHTING EN QUASI-INBRENG VAN VERMOGENSBESTANDDELEN I.1. VENNOOTSCHAPSRECHTELIJKE BENADERING A. WETTELIJKE BEPALINGEN Artikel 69 uittreksel uit oprichtingsakte moet omvatten : Duidelijke samenstelling kapitaal Conclusies verslag bedrijfsrevisor bij inbreng in natura 2

2 Besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid : Art. 214 : kapitaal ,00 Art. 216 : volledig geplaatst kapitaal Art. 218 : inbreng in natura = vermogensbestanddelen naar economische maatstaven waardeerbaar Art. 219 : Inbreng in natura = aanstelling bedrijfsrevisor Controleverslag bedrijfsrevisor m.b.t. beschrijving, toegepaste waarderingsmethode, tegenprestatie Plus bijzonder verslag oprichters Art. 223 : Inbreng in natura moet volledig volgestort 3 Art In vennootschapsakte opnemen : 2 Aantal en nominale waarde van de aandelen 3 Aanduiding van inbreng in natura, naam inbrenger, naam bedrijfsrevisor, conclusies, aanduiding nominale waarde alsmede andere voorwaarden 4 Oorzaak en omvang van bijzondere voordelen 7 Overdrachten onder bezwarende titel gedurende vijf voorgaande jaren van onroerende goederen 8 Hypothecaire lasten of pandrechten 4

3 Art. 229 : Oprichters hoofdelijk aansprakelijk voor : 4 kennelijke overwaardering van inbreng in natura Art. 238 : Aandelen met of zonder vermelding van een waarde (nu ook voor BVBA) Art. 239 : ELK aandeel gelijk recht op : Verdeling van de winst Overschot na vereffening 5 Naamloze vennootschap : Art. 439 : kapitaal ,00 Art. 441 : volledig geplaatst kapitaal Art. 443 : inbreng in natura = vermogensbestanddelen naar economische maatstaven waardeerbaar Art. 448 : Op ieder aandeel ¼ volgestort Aandelen inbreng in natura volgestort binnen 5 jaar nà oprichting Art. 453 : vermeldingen in de oprichtingsakte Art. 456 : aansprakelijkheid 6

4 Quasi-inbreng - BVBA : Art. 220 : Vermogensbestanddeel Oprichter : zaakvoerder of vennoot Binnen de twee jaar Vergoeding van tenminste 1/10 van het geplaatste kapitaal Controleverslag door commissaris of bedrijfsrevisor 7 Art. 221 Niet van toepassing : 1. Verkrijgingen in het gewone bedrijf tegen voorwaarden tegen zekerheden die normaal zijn 2. Verkrijgingen ter beurze 3. Verkrijgingen bij gerechtelijke verkoop 8

5 Art. 222 : 1. Controleverslag vermeldt : Naam overdrager Beschrijving Toegepaste waarderingsmethode Vergoeding die verstrekt wordt als tegenprestatie of de waarden waartoe deze methoden leiden tenminste gelijk zijn aan de als tegenprestatie verstrekte vergoeding 9 Art. 222 : 2. Bijzonder verslag van het bestuursorgaan Waarom de overwogen verkrijging van belang is voor de vennootschap Waarom afgeweken wordt van de conclusies van het controleverslag 3. Neerlegging Griffie van de Rechtbank Controleverslag Bijzonder verslag van het bestuursorgaan 4. Verkrijging behoeft vooraf de goedkeuring van de algemene vergadering 10

6 Art. 222 : Aandacht : Het ontbreken van de verslagen heeft de nietigheid van de beslissing van de algemene vergadering tot gevolg Art. 345 : Strafbepalingen 11 B. BEGRIPPEN B.1. INBRENG IN NATURA - AANDELEN IN KAPITAAL wet = inbrengen die niet in geld bestaan eigendom of het genot met toekenning van maatschappelijke rechten immateriële, materiële en/of financiële vaste activa naar economische maatstaven waardeerbaar wettelijke modaliteiten voor de oprichters en bedrijfsrevisor : (art. 444 en 449 W.Venn. : NV), (art. 657 W.Venn. : Comm. VA), (art. 219 en 224 W.Venn. : BVBA), (art. 395 en 399 W. Venn. : CVBA) Let op : art. 60 W.Venn. + art. 2 2 W.Venn. 12

7 B.2. QUASI-INBRENG = OVERDRACHT - AANKOOP binnen de twee jaar na de oprichting te verkrijgen van een oprichter, een bestuurder, een zaakvoerder of een aandeelhouder vergoeding voor de quasi-inbreng (aankoop) hoger is dan één tiende van het geplaatste kapitaal goedkeuring door de algemene vergadering het bestuursorgaan is aansprakelijk voor eventuele schade door "kennelijke overwaardering" Let op : tegenstrijdigheid van belang is toepasselijk. 13 de bepalingen inzake quasi-inbreng zijn niet van toepassing : aankoop gewone bedrijvigheid aankoop ter beurze aankoop bij gerechtelijke verkoop neerlegging van : bijzonder verslag verslag bedrijfsrevisor let op formaliteiten bij overdracht algemeenheid fiscaal attest art. 442 bis W.I.B. RSZ BTW 14

8 AANDACHT VOOR : Artikel 222 verslag revisor en bijzonder verslag bestuursorgaan wordt op de Griffie van de Rechtbank van Koophandel neergelegd! Verkrijging behoeft vooraf de goedkeuring van de algemene vergadering Het ontbreken van verslagen heeft de nietigheid van de beslissing van de algemene vergadering tot gevolg Let op : mogelijk fiscale consequentie! 15 STRAFBEPALINGEN : Zie Artikel 345 : Zaakvoerders die verkrijging niet onderwerpen aan goedkeuring algemene vergadering Zaakvoerders die bijzonder verslag samen met verslag van de commissaris of bedrijfsrevisor niet voorleggen aan algemene vergadering Let op : geldboete : 50,00 x 5 = 250,00 tot ,00 x 5 = ,00! 16

9 B.3. INBRENG EN/OF VERKOOP AAN EEN VENNOOTSCHAP de inbreng wordt vergoed deels in aandelen, deels op een andere wijze (geld of schuld) kwalificatieprobleem? inbreng in natura of quasi-inbreng wat wordt overgedragen? twee duidelijke onderscheiden en identificeerbare elementen = inbreng en quasi-inbreng één element deels ingebracht, deels verkocht = inbreng in natura met gemengde vergoeding of met bijzondere vergoeding 17 B.4. HUIDIGE I.B.R.-NORM BETREFT INBRENG IN NATURA EN/OF QUASI-INBRENG de controlewerkzaamheden zijn vergelijkbaar regularisatie bij inbreng in natura kan niet geen authentieke akte authentieke akte maar geen verslag conventionele opdracht regularisatie quasi-inbreng kan wel 18

10 C. NORM INZAKE CONTROLE VAN INBRENG EN QUASI-INBRENG C.1. ALGEMEEN algemene controlenormen I.B.R. onafhankelijkheid ervaring tijd en zorg specifieke controlenorm I.B.R. wettelijk onderscheid tussen inbreng en quasiinbreng, doch controlewerkzaamheden vergelijkbaar betreffende norm is niet toepasselijk op fusie en splitsingen! 19 C.2. NORMEN INZAKE CONTROLE VAN INBRENG IN NATURA EN QUASI-INBRENG 1. PRINCIPES 1. Norm is zowel van toepassing bij oprichting als bij kapitaalverhoging 2. Niet van toepassing bij fusie of splitsing continuïteit niet waardering aan bedrijfseconomische waarde 3. Bij inbreng met gemengde vergoeding dient enkel de procedure m.b.t. inbreng in natura gevolgd behoudens bij specifieke identificatie van de activa 20

11 Opdracht aanvaarden : Nodige bekwaamheid, medewerking en tijd Opdrachtbrief met aanduiding : Verantwoordelijkheid van de partijen en informatie Waardering gebeurt door bestuursorgaan (of experten) Principes van onafhankelijkheid Termijnen voor uitvoering werkzaamheden Aandacht witwaswetgeving (identiteitskaart van inbrenger) Berekeningswijze van het ereloon Commissaris van rechtswege belast behoudens wettige reden 21 Tussenkomst bedrijfsrevisor = Commentaar bij identificatie en beschrijving Commentaar bij waarderingsmethoden Aanduiding van de werkelijke vergoeding Nota : Geen uitspraak inzake rechtmatigheid en billijkheid no fairness opinion Basis : Aandacht dat inbreng in natura niet overgewaardeerd is! 22

12 2. CONTROLEWERKZAAMHEDEN 1. geen confrater met dezelfde opdracht of commissaris 2. de voorgenomen verrichting identificeren : werkelijke economische en financiële beweegredenen van de verrichting achter de formele voorstelling achterhalen ontwerp van de statuten, vb. maatschappelijk doel, bij quasi-inbreng - de ontwerp-overeenkomst verslag van de oprichter of bestuursorgaan bij kapitaalverhoging of bij quasi-inbreng (ontwerp-verslag!) beschrijving van de inbreng en de quasi-inbreng beoordelen bestaan, ligging,... en vatbaar zijn voor de inbreng eigendomsrecht (huwelijksstelsel?) fysieke staat (bij onroerend goed - bodemattest!) mogelijke verbintenissen (coördinatie met de notaris bij inbreng of overdracht van roerende en onroerende goederen) fiscaal certificaat art. 442bis WIB, RSZ, BTW voldoende graad van beschrijving bij overname van schulden door de vennootschap de draagwijdte van de verbintenis 24

13 4. controle van de methoden van waardering en hun motivatie - gepastheid? niet kennelijk afwijken van een waarde tussen niet verbonden partijen in normale marktomstandigheden alle mogelijke inlichtingen in verband met aanwendingsvoorwaarden - exploitatievergunning... historische gegevens en toekomstperspectieven mogelijke invloed op de waardering door de rechten en verplichtingen - waarborg verstrekt voor derden Noot : Bijzondere aandacht dat inbreng in natura niet overgewaardeerd is! 25 evaluatie van waarderingsmethoden : onderzoek van toegepaste waarderingsmethoden analyse van de motivatie voor de keuze van deze waarderingsmethoden de beoordeling van de geschiktheid van de toegepaste waarderingsmethoden vanuit bedrijfseconomisch standpunt = in functie van het nut voor de ontvangende vennootschap 26

14 Bij de overdracht van een handelszaak veelal forfaitaire waarderingsmethoden - niet in abstracto toepassen maar concrete positie van de onderneming de basis is bedrijfseconomisch nà verrekening : normale arbeidsvergoeding normale bedrijfskosten zoals huur e.d. normale bedrijfseconomische afschrijvingen controle van de vergoeding die werkelijk als tegenprestatie voor de inbreng of quasi-inbreng wordt toegekend bijzondere voordelen? stichtersaandelen / functie... gelijkwaardigheid van elke inbrenger met de inbreng per inbrenger en de vergoeding 28

15 3. INHOUD VAN HET VERSLAG 3.1. De verrichting identificeren toevertrouwde opdracht identificatie van de verrichting (volledigheid) identificatie van de vennootschap identificatie van de inbrenger of overdrager inzicht in de administratieve en boekhoudkundige organisatie inzake de inbreng : -> het bestaan -> de getrouwheid -> de volledigheid de beschrijving van de inbreng of quasi-inbreng inbreng in natura => refereren naar bij quasi-inbreng => beschrijven -> zorg voor vertrouwelijkheid niet de schaden! 3.3. bij quasi-inbreng vermeldt de bedrijfsrevisor de beschrijving van de verkrijging 30

16 3.4. De ontleding door de bedrijfsrevisor van de weerhouden waardering van in te brengen bestanddelen waaruit moet blijken dat : waarderingsmethoden vanuit bedrijfseconomisch standpunt verantwoord zijn en de in te brengen bestanddelen niet overgewaardeerd zijn gebruik van deskundige voorwaarden van gebruik van ingebrachte goederen welke vergoeding werkelijk als tegenprestatie wordt toegekend alle bijzondere voordelen zoals : aandelen geldsom ruil van goederen titels buiten kapitaal overnemen van schuld andere voordelen zoals : functie van bestuurder met vergoeding gratis bewoning van in te brengen onroerend goed 32

17 3.5. gebeurtenissen nà vaststelling van de waarde 3.6. verslag zal gedagtekend en ondertekend zijn : dag van beëindiging van controlewerkzaamheden Noot : Nuttig te vermelden dat 1. Verkrijging van de goedkeuring van de algemene vergadering! 2. De neerlegging van de beide verslagen binnen de 15 dagen na de goedkeuring op de Griffie van de Rechtbank van Koophandel! BESLUITEN INZAKE EEN INBRENG IN NATURA = De mening over het geheel van de bestanddelen Goedkeurende verklaring : de verrichting werd nagezien overeenkomstig de controle-norm de beschrijving beantwoordt aan de normale vereisten van nauwkeurigheid en duidelijkheid waarderingsmethode bedrijfseconomisch verantwoord is de werkelijke als tegenprestatie te verstrekken vergoeding vermelden = aantal aandelen x nominale waarde of fractiewaarde en eventuele andere bijzondere voordelen Indien onmogelijkheid van dit te onderschrijven dan op duidelijke wijze voorbehoud maken in het controleverslag en in de conclusies van het controleverslag 34

18 Wanneer er een overwaardering wordt vastgesteld, dan moet de bedrijfsrevisor een afkeurende verklaring geven, d.w.z. dat de verrichting niet aan de wettelijke bepalingen en/of bedrijfseconomische principes voldoet. Het besluit moet met reden omkleed zijn doch er moet geen alternatieve waarde van de inbreng in natura worden weergegeven door de bedrijfsrevisor in het verslag van de bedrijfsrevisor. Indien de bedrijfsrevisor niet de nodige informatie heeft bekomen dan dient hij zich te onthouden van een oordeel BESLUITEN INZAKE QUASI-INBRENG - OORDEEL OVER GEHEEL VAN BESTANDDELEN Goedkeurende verklaring : a. de verrichting werd nagezien overeenkomstig I.B.R.-norm b. naam van de overdrager c. de beschrijving van de quasi-inbreng d. de weerhouden methoden van waardering zijn bedrijfseconomisch verantwoord e. de werkelijk als tegenprestatie te verstrekken vergoeding (de nieuwe norm vermeldt niet meer rechtmatig en billijk ) f. Dat de waarden waartoe deze waarderingsmethoden ten minste overeenkomen met de als tegenprestatie verstrekte vergoeding 36

19 AANDACHTSPUNT NIEUWE NORM (01/04/2002 van toepassing) : Niet meer uitspreken over het rechtmatig of billijk karakter van de verrichting De bedrijfsrevisor vermeldt of er enige overwaardering van de inbreng in natura is het vroeger begrip kennelijke overwaardering is niet meer door het IBR weerhouden Een commissaris kan om wettelijke redenen afzien van de opdracht. 37 AANDACHTSPUNT Advies Commissie Boekhoudkundige Normen : Aanschaffingswaarde Advies 126/18 : Aanschaffingswaarde = werkelijke waarde van uitgegeven aandelen = de waarde die zou betaald worden tussen goed geïnformeerde onafhankelijke partijen Aandacht bij belangrijk onevenwicht tussen de waarde van de toegekende maatschappelijke rechten en de waarde van de ingebrachte goederen = bewuste, gewilde bevoordeling 38

20 AANDACHTSPUNT Geldigheidsduur van het verslag van een inbreng in natura : Geen wettelijke bepaling verantwoordelijkheid van notaris bij verlijden van de akte of van de zaakvoerder bij quasi-inbreng Indien bedrijfsrevisor tevens commissaris is dient hij op te volgen of er zich geen belangrijke wijzigingen hebben voorgedaan 39 AANDACHTSPUNT Regularisatieverslag m.b.t. quasi-inbreng : Overdracht reeds plaatsgevonden Verslag bedrijfsrevisor wordt gemaakt nà de overdracht, bv. m.b.t. overdracht voorraad : dan dient uitdrukkelijk vermeld dat het een verslag ter regularisatie van een quasi-inbreng betreft 40

21 AANDACHTSPUNT Inbreng in natura van een goed bezwaard met zekerheden : De beschrijving moet eveneens de zekerheden vermelden en nodige schriftelijke toestemming van pandhouder Correcte melding van alle zekerheden die het goed bezwaren met aandacht voor mogelijke situaties : 1. De inbrenggenietende vennootschap betaalt de schuld 2. De schuld wordt betaald door de inbrenger 3. Zekerheid tot waarborg voor lopende of toekomstige handelsverrichtingen maar geen schuld wordt overgedragen = al dan niet inbreng met gemengde vergoeding 41 AANDACHTSPUNT Overdracht van cliënteel : Aandacht voor normale marktvoorwaarden Aandacht voor geen overwaardering van de cliënteel : Motivering van overdrachtbedrag door inbrenger / overdrager Analyse van de waardering in het kader van bedrijfseconomische context De fiscale plafond 4x4-regel = geen waarderingsmethode Forfaitaire waarderingsmethode moet met nodige zorg worden benaderd concrete situatie 42

22 AANDACHTSPUNT Inbreng van cliënteel aan nulwaarde bestaat het cliënteel : Doelstelling = geen overwaardering Duidelijk omschrijven of cliënteel overgedragen wordt of niet Pragmatisch standpunt overdracht 10,00 (latere mogelijkheid tot overdracht van de immateriële vaste activa met uitgestelde belasting)! 43 AANDACHTSPUNT Leasing en inbreng in natura / quasi-inbreng : Niet het goed wordt ingebracht of overgedragen Wel het gebruiksrecht Toelating Nota : Overdracht van een leasingovereenkomst kan geen aanleiding geven tot meerwaarden 44

23 AANDACHTSPUNT Inbreng van verhuurde onroerende goederen : Voorkoopclausule nazien : Enkel bij koop / verkoop Of/en bij elke overdracht Bepaling dient geëerbiedigd te worden B.T.W.-problematiek inzake inrichtingswerken Nota : Indien de voorkoopclausule een prijs bevat kan dit een invloed hebben op de waardering In de beschrijving de voorkooprecht- of overdrachtrechtclausule opnemen in het verslag als informatief gegeven 45 AANDACHTSPUNT Overdracht van een algemeenheid van goederen art. 442bis WIB 1992 : KB 12 december 1996 = art. 442bis m.b.t. tegenstelbaarheid van overdracht van algemeenheid van goederen aan fiscale administratie Basis : overnemer is hoofdelijk aansprakelijk voor betaling fiscale schulden tot tweede maand die volgt op registratie ten belope van het bedrag dat betaald wordt of kapitaalbedrag Tegenstelbaarheid op voorwaarde van fiscaal certificaat Indien geen fiscaal certificaat : voorbehoud in controleverslag van de bedrijfsrevisor en in conclusies m.b.t. art. 442bis en mogelijke gevolgen terzake voor inbrenggenietende vennootschap Analoog aandacht : RSZ en B.T.W. 46

24 AANDACHTSPUNT Inbreng in natura van een goed in onverdeeldheid : Goed in onverdeeldheid kan ingebracht worden maar slechts nà goedkeuring van alle mede-eigenaars (schriftelijk akkoord en ook vermelden in controleverslag) 47 AANDACHTSPUNT Quasi-inbreng en variabele vergoeding : 10 jaar 10 % van de omzet Actuele waarde is norm t.o.v. 10 % quasi-inbreng 48

25 AANDACHTSPUNT Toepassingsgebied quasi-inbreng bij onrechtstreekse aandeelhouder : A. GROOTMOEDER- A. verkoopt binnen de twee jaar activa VENNOOTSCHAP meer dan 10 % aan C. - geen quasi-inbreng omdat A. geen aandeelhouder is van de vennootschap C. F. MOEDER- - indirecte deelneming valt niet onder VENNOOTSCHAP toepassingsgebied C. KLEINDOCHTER- VENNOOTSCHAP VAN A. 2007/sem 49 AANDACHTSPUNT Toepassingsgebied : de termijn van 2 jaar : Welke rechtshandeling binnen de 2 jaar : de verkoop of de goedkeuring door de algemene vergadering? Verkrijging = feit van overdracht of met latere bekrachtiging Algemene vergadering die overdracht goedkeurt 50

26 AANDACHTSPUNT Negatief bedrijfsgeheel en quasi-inbreng : Negatief Positief ACTIVA : PASSIVA : (1.200) (950) NETTO-OVERDRACHT (200) 50 Nota : Het is niet de netto-overdrachtsom die bepalend is voor de 10 % norm kapitaal maar de overgedragen activa t.o.v. de 10 % norm van het kapitaal. 2003/sem/IBR inbr qi 2406/sh 2 51 AANDACHTSPUNT Het begrip verkrijging binnen het kader van het normaal bedrijf van een vennootschap : Normaal bedrijf = verkrijgingen die onder dagelijks bestuur vallen gelet op het doel van de vennootschap IBR stelt : Aard van de verrichting kopen van meubelen is een normale verrichting voor een meubelzaak Omvang van de verrichting in functie van activiteit Het moment van verkrijging Een eenmalige stopzetting van eenmanszaak met overdracht handelsfonds zal gelet op het eenmalige karakter en de omvang steeds als quasi-inbreng moeten beschouwd worden voor zover activa meer dan 10 % van het kapitaal omvatten. Nota : let op fiscale consequentie zie W. Venn. 52

27 I.2. FISCALE BENADERING A. DIRECTE BELASTING - INKOMSTENBELASTING 1. PRIVEVERMOGEN Niet belastbaar als bedrijfsinkomen Diverse inkomsten (?) IVA / FVA INBRENG / QUASI-INBRENG VAN BEROEPSVERMOGEN Stopzettingsmeerwaarden = definitief stopgezet Meerwaarden MVA 16,5 % Meerwaarde IVA 16,5 of 33 % Minder dan 60 jaar en geen gedwongen stopzetting : 33 % Meer dan 60 jaar of gedwongen stopzetting : 16,5 % Voor zover de waardering van immateriële vaste activa niet hoger dan de belastbare basis van de laatste 4 jaar voorafgaand aan het jaar van stopzetting Een bedrag boven de 4x4-regel wordt belast aan het progressief personenbelastingstarief 54

28 3. INBRENG DOOR EEN VENNOOTSCHAP Belastbare meerwaarde (uitgestelde belasting mogelijk) 55 VOORBEELD Persoon is 58 jaar en doet stopzetting. Fiscaal inkomen Jaar ,00 Jaar ,00 Jaar ,00 Jaar ,00 1. Goodwill ,00 PB tarief = 50 % 2. Materiële vaste activa : Boekwaarde ,00 Inbrengwaarde ,00 Vraag : Bereken de totale belasting. 56

29 OPLOSSING : Immateriële vaste activa Bedrag in Som fiscale 4 jaar ,00 Goodwill overdrachtwaarde ,00 58 jaar, dus : 33% (1) x , , , ,00 = ,00 x 50 % (1) ,00 Totale belasting immateriële vaste activa (A) ,00 Materiële vaste activa , ,00 = ,00 x 16,5 % (1) (B) 8.250,00 Totale personenbelasting (A) + (B) ,00 (1) : gemeentebelasting P.M. 2007/sem/IBR inbr qi AANDACHTSPUNT Let op : Bij inbreng van onbebouwde onroerende goederen die minder dan 8 jaar geleden werden verworven : Minder dan 5 jaar : meerwaarde 33 % Tussen 5 jaar en 8 jaar : meerwaarde 16,5 % 58

30 AANDACHTSPUNT Fiscale afschrijving van goodwill in de inbrenggenietende vennootschap : a. Afschrijfbaarheid : Parlementaire Vraag nr. 199 Volksvertegenwoordiger DE CLIPPELE JA principieel b. Afschrijvingstermijn : Boekhoudwetgeving : maximaal 5 jaar Fiscale wetgeving : minimaal 5 jaar Antwoord Minister van Financiën : 10 tot 12 jaar als redelijk 59 AANDACHTSPUNT Arresten : 1. Kinesitherapeut Antwerpen : 5 jaar 2. Advocaten (curatele) - Antwerpen : 5 jaar 3. Juwelierszaak - Hof van Beroep Luik : 5 jaar wordt niet aanvaard 4. Dokters gespecialiseerd in slag- & spataderziekten - Antwerpen : 5 jaar Noot : Concrete afschrijvingsduur dient op grond van feitelijke elementen bijzondere oorzaken van ontwaarding dienen aangevoerd door belastingplichtige 60

31 AANDACHTSPUNT : Inbrengwaarde moet beantwoorden aan bedrijfseconomische waarde Werkelijke inbrengwaarde overname hotel Hof van Beroep Brussel : overwaarde van inbreng kan aanleiding geven tot verworpen afschrijvingen of/en het verlenen van goedgunstig voordeel of/en als loonvergoeding 61 Overdracht apotheek - overdracht 10 % van omzet gedurende 10 jaar : Toetsing : waarde is hoger dan KB van vraag rechtsregel van openbare orde? Overdreven gedeelte werd belast als bezoldiging van werkende vennoten Hof van Beroep Brussel Overprijs werd belast als verworpen uitgaven Hof van Beroep Antwerpen KB is van openbare orde - Cassatie

32 Zelfstandige vertegenwoordiger uitsluitend werkzaam voor één vennootschap Cliënteel ,- BEF. Handelsagent kan eigen klantenbestand ontwikkeld hebben en kan handelsagentuurovereenkomst overdragen Hof van Beroep Gent AANDACHTSPUNT Waarde goodwill 4x4 -regel geldt niet automatisch : Zie Hof van Beroep Luik : overdracht doktersvennootschap Goodwill ,- BEF. : lager dan 4x4 -regel Bedrijfsrevisor had voorbehoud gemaakt inzake waardering met ,- BEF. vooropgestelde waarde Afschrijving boven de waardering weerhouden door de bedrijfsrevisor werd niet aanvaard in vennootschap Toch stopzettingsbelasting betaald op ,- BEF. 64

33 AANDACHTSPUNT Simulatie verkoop handelsfonds schending vennootschapsrechtelijke voorschriften : Vennootschap heeft : Controleverslag bedrijfsrevisor quasi-inbreng Bijzonder verslag zaakvoerder Maar niet-neerlegging van voormelde verslagen : Fiscale administratie betwist overdracht Hof van Beroep Antwerpen stelt dat niet voldaan werd aan formaliteit niet de veinzing van de overdracht tot gevolg heeft! 65 AANDACHTSPUNT Afschrijving 5 jaar mogelijk : interieurarchitect Gent Motivatie : activiteit interieurarchitect is onderhevig aan bijzonder snelle evolutie Cliënteel is in principe niet terugkerend 66

34 AANDACHTSPUNT Afschrijving goodwill gynaecoloog Luik : Administratie stelt duurtijd 10 jaar BVBA stelt 7 jaar Noot : Gynaecoloog toont niet concreet aan waarom afschrijving op 7 jaar Rechtspraak stelt : 10 jaar 67 AANDACHTSPUNT Hof van Beroep Bergen Bedrijfsrevisor heeft waardering goedgekeurd Hof van Beroep treedt waardering van bedrijfsrevisor bij Waardering overprijs immaterieel vast actief : Waarde ,- BEF. Bedrijfsrevisor oordeelt dat waardering aanvaardbaar is rekening houdend met cash flow Administratie stelt ,- BEF. als waardering en verwerpt afschrijving op overige deel 68

35 AANDACHTSPUNT Overdracht van medische knowhow - Parlementaire Vraag : Inbreng knowhow van zelfstandige ziekenhuisgeneesheren in een professionele vennootschap Minister stelt : veelal geen belangrijke immateriële vaste activa omdat geen eigen cliënteel! Parlementair antwoord stelt : Moet nazien of vergoeding die geneesheren ontvangen niet eerder als bezoldigingen van bedrijfsleiders moeten worden aangemerkt??? (Parlementaire Vraag ) Maar : Arrest stelt wel cliënteel eigen aan ziekenhuisgeneesheer 69 AANDACHTSPUNT Bepaling inbrengwaarde onroerend goed : Waardering dient gebaseerd te zijn op het schattingsverslag maar het schattingsverslag moet gemotiveerd zijn en moet duidelijk en nauwkeurig zijn zodat uit de lectuur kan worden opgemaakt hoe de waardebepaling werd verricht 70

36 AANDACHTSPUNT Waardering van aandelen en abnormaal of goedgunstig voordeel : Aandelenoverdracht ,- BEF. Administratie stelt ,- BEF. Verschil wordt belast als abnormaal en goedgunstig voordeel in de holding De Rechtbank stelt dat de Administratie zich niet kan beperken tot intrinsieke waarde maar ook rekening moet houden met latente meerwaarde en moet rekening houden met het rendement van de vennootschap Brussel Antwerpen AANDACHTSPUNT Kapitaalverhoging van schuld van de vennootschap met inherente afstand van schuld voor verschil kapitaalinbreng en nominale waarde ingebrachte schuld : Brussel Inbreng van lopende rekening 60 mio BEF. reële waarde ,- BEF. Tegenprestatie kapitaalverhoging ,- BEF. Fiscale Administratie belast ,- BEF. als abnormaal en goedgunstig voordeel niet te verrekenen met overdraagbare verliezen! Noot : Vraagstelling : marktwaarde of nominale waarde van de betreffende schuld van de vennootschap die ingebracht wordt? 72

37 Afschrijving van goodwill verworven tegen een variabele prijs P erio de Jaar Totaal Boekhoudkundige afschrijving Lineaire methode Totaal Fiscale afschrijving - 5 jaar Totaal inbreng/blad2 73 AANDACHTSPUNT Leuven Rechtbank volgt standpunt CBN waarbij afschrijvingsduur niet langer mag zijn dan de normale levensduur van een goodwill Noot : Spreiding betaling is geen indicatie van gebruiksduur. 74

38 B. REGISTRATIERECHT 1. Basisbegrippen inbrengrecht van 0,5 % (lees nu 0%) (RR. Art. 115) inbreng van een woning (RR. Art. 115bis) tegen 12,5 % of 10 % (voor Vlaanderen) geheel of gedeeltelijk tot bewoning vatbaar Inbreng door een natuurlijke persoon nieuwe woning met heffing van B.T.W. vrijgesteld van registratierecht Let op : nieuw gewijzigd begrip B.T.W. 75 Inbreng met gemengde vergoeding wijze van vergoeding deel inbreng deel verkoop of overname schuld geacht evenredig verdeeld te zijn (RR. Art. 120) 76

39 DE INBRENG VAN AANDELEN - AANDELENRUIL 1 inbreng van aandelen (RR. Art ) tot gevolg 2 ten minste 75 % van het maatschappelijk kapitaal verwerft 3 eventueel met een bijbetaling in geld welke niet meer mag bedragen dan 10 % van de nominale waarde of, bij gebreke van een nominale waarde, van de fractiewaarde van de bewijzen die worden geruild. 77 AANDACHTSPUNT Registratierecht vraagstelling : Een onroerend goed terrein en magazijn te Luik wordt ingebracht door een natuurlijk persoon in een vennootschap met een waarde van ,00. In ruil voor deze inbreng creëert de vennootschap aandelen voor een totale waarde van ,00 en neemt ze het saldobedrag over van de hypothecaire schuld (of het saldo van leveranciersschulden of het bedrag van openstaande facturen) van ,00 die het goed bezwaart. 78

40 Er zal registratierecht worden geheven : - het inbrengrecht : 0 % x het verkooprecht : 12,5 % x Totaal registratierecht ============================================ 79 VOORBEELD De inbreng van een woning in Luik door een natuurlijk persoon met een overeengekomen waarde van wordt als volgt vergoed : - ten belope van door aandelen; - ten belope van door overname door de vennootschap van het saldo van de hypothecaire schuld die het ingebrachte goed bezwaart; - ten belope van door inboeking op lopende rekening. Bovendien wordt in de inbrengakte bedongen dat de vennootschap de onroerende voorheffing voor haar rekening zal nemen met ingang vanaf 1 januari (waarde ). Heffing : x 12,5 % =

41 AANDACHTSPUNT Registratierechten : inbreng van onroerende goederen - rusthuis : Rusthuis = bewoning is onlosmakelijk verbonden aan economische activiteit van de dienstverlening van de vennootschap en in principe niet onderworpen aan evenredig recht van 12,5 % registratierecht Arbitragehof Zie ook Parlementaire Vraag Senaat 1995/ AANDACHTSPUNT Kosten en registratierecht bij inbreng in natura : Het artikel 39, 3 lid, van het KB van 30 januari 2001 tot de uitvoering van het Wetboek van Vennootschappen bepaalt : De belastingen en kosten met betrekking tot de inbreng zijn niet begrepen in de inbrengwaarde; indien zij niet volledig ten laste worden gebracht van de resultatenrekening van het boekjaar in de loop waarin de inbreng is geschied, worden ze opgenomen in de rubriek Oprichtingskosten. 82

42 Op fiscaal vlak gelden als basisregels (artikel 62 WIB 1992) : al dan niet activering; afschrijvingspercentage te bepalen door de belastingplichtige. Een afschrijving van 100 % tijdens het eerste boekjaar is toegestaan. Het stelsel van de degressieve afschrijving is evenwel, evenmin als de investeringsaftrek, niet van toepassing voor de oprichtingskosten. Deze bepaling wordt integraal overgenomen in het Com.I.B. 61/21 en volgende. 83 C. B.T.W. een overdracht ten bezwarende titel principieel toepassing van B.T.W. uit het privévermogen niet B.T.W.-heffing het artikel 11 en het artikel 18 3 van het B.T.W. wetboek 84

43 II. INBRENG NAAR AANLEIDING VAN EEN KAPITAALVERHOGING II.1. VENNOOTSCHAPSRECHTELIJKE BENADERING Aandacht voor artikel 306 W.Venn. - uitgiftepremie Rechtspraak Rechtbank van Koophandel te Hasselt Té lage uitgifteprijs : Aansprakelijkheid van vennootschap, bedrijfsrevisor en aandeelhouders Vraag : uitgifteprijs = lager dan prijs bepaald door waardering van externe investeerders : Verwatering van de oude aandeelhouders 85 AANDACHTSPUNT Inbreng van schuld van de vennootschap aan normale nominale - waarde Problematiek m.b.t. verslag bedrijfsrevisor Waarde van de nieuw uit te geven aandelen onvoldoende gemotiveerd Te kort geschoten in zending met alle objectiviteit uit te voeren voor alle aandeelhouders 86

44 AANDACHTSPUNT : FORMULERINGEN 1. TEGENPRESTATIE QUASI-INBRENG : De tegenprestatie werd als volgt bepaald : de inboeking als een schuld van de vennootschap op het credit van de lopende rekening geopend op naam van Dokter voor een bedrag van ,00 mits een eventuele vergoeding aan de huwgemeenschap indien daartoe een aanleiding bestaat INTERNE ORGANISATIE De interne organisatie van de praktijk van geneesheerspecialist in... werd door ondergetekende geëvalueerd teneinde een inzicht te verkrijgen in het bestaan en de getrouwheid van de quasi-inbreng met betrekking tot de beschrijving en de waardering van de overgedragen vermogensbestanddelen. 88

45 3. CONTROLE VAN DE WAARDERING De controle van de waardering is erop gericht vast te stellen in welke mate de methoden, zoals weerhouden door de overdrager, leiden tot waarden die niet kennelijk afwijken van de waarden, die zouden volgen uit een overeenkomst tussen niet-verbonden partijen in normale marktomstandigheden BEOORDELING VAN DE WAARDERINGSMETHODEN Om de waarderingsmethoden van de quasi-inbreng te beoordelen, heeft ondergetekende de volgende controlewerkzaamheden verricht : het onderzoek van de toegepaste waarderingsmethoden; de analyse van de motivatie voor de keuze van deze waarderingsmethoden; de beoordeling van de geschiktheid van de toegepaste waarderingsmethoden vanuit een bedrijfseconomisch standpunt, d.w.z. in functie van hun nut voor de vennootschap die de overdracht ontvangt rekening houdend met de marktomstandigheden in een perspectief van going-concern. 90

46 De toegepaste methoden van waardering kunnen vanuit een bedrijfseconomische optiek als logisch en aanvaardbaar weerhouden worden in 'going-concern'. Echter dient gesteld te worden dat bij een gedwongen verkoop van de voormelde immateriële en materiële vaste activa of bij een gedwongen stopzetting van de praktijk van geneesheer-specialist in... het mogelijk zou zijn dat de betreffende overdrachtwaarde niet gerealiseerd kan worden TOEKOMSTIG NUT Volledigheidshalve dient vermeld te worden dat de investeringen met betrekking tot de inrichting van de winkel gelegen te slechts vanuit bedrijfseconomisch standpunt verantwoord zijn voor zover een huurovereenkomst over een voldoende lange periode wordt afgesloten tussen de eigenaar van het onroerend goed enerzijds en de op te richten NV... anderzijds. 92

47 6. INBRENG T.O.V. NEGATIEF EIGEN VERMOGEN... de als tegenprestatie te verstrekken vergoeding van ,00 (zeshonderd duizend EUR) met de uitgifte van aandelen met een conventionele nominale waarde van 100,00 per aandeel louter vanuit financieel standpunt niet als rechtmatig kan aanzien worden doch bedrijfseconomisch verantwoord is in het kader van het financieel saneringsplan van de vennootschap de NV Daarenboven kan gesteld worden dat derden, onder andere niet-inbrengende schuldeisers, zich nà de geplande kapitaalverhoging theoretisch in een betere positie zullen bevinden gezien de toename van het eigen vermogen en het verminderen van de schulden tegenover derden met het betreffende inbrengbedrag van ,00. 94

48 7. TOELATING FINANCIELE INSTELLING Het investeringskrediet werd toegestaan mits subrogatie in het voorrecht van de verkoper en de overdracht van de begunstiging van een levensverzekering in het voordeel van de NV.... Door de inbrengers werd aan ondergetekende verklaard dat om een schriftelijke toestemming werd gevraagd bij de voornoemde financiële instelling met betrekking tot de inbreng van de gefinancierde activa enerzijds en van het nog openstaand gedeelte in kapitaal anderzijds HYPOTHECAIRE VOLMACHT Volledigheidshalve wenst ondergetekende te vermelden dat op de onroerende goederen een hypothecaire volmacht werd genomen zoals nader toegelicht in het huidig controleverslag. Voor zover als nodig wenst ondergetekende uitdrukkelijk te stellen dat naar aanleiding van de voorgenomen inbreng in natura bij de op te richten NV... geen schulden worden ingebracht zodat er een latent en inherent risico blijft bestaan in hoofde van de op te richten NV... voor zover de kredietnemers niet aan hun verplichtingen zouden voldoen. 96

49 9. FISCAAL CERTIFICAAT -ART. 442BIS W.I.B Overwegende dat op de datum van het opstellen van het huidig controleverslag de inbrengers aan ondergetekende geen fiscaal certificaat zoals bedoeld in het artikel 442bis van het Wetboek Inkomstenbelasting 1992 hebben voorgelegd, dient ondergetekende erop te wijzen dat er een latent risico bestaat voor de inbrenggenietende vennootschap indien de inbrengers fiscale schulden hebben op het ogenblik van de nog te vervullen registratieformaliteit. Terzake dient ondergetekende een voorbehoud te maken inzake dit latent risico in hoofde van de inbrenggenietende vennootschap. 97

50 III. De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Wijziging van het Wetboek van Vennootschappen 1. Toepassingsgebied ratione societatis van het KB van 8 oktober 2008 De gewijzigde bepalingen van de Tweede Vennootschapsrichtlijn die gelden voor de NV, worden tot andere vennootschapsvormen uitgebreid K.B. van 8 oktober 2008 geldt voor de BVBA, de CVBA, de NV, de Comm. VA en de SE Page 2 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 1 Presentation title

51 2. Voorwerp van wijzigingen ingevolge het KB van 8 oktober 2008 o.m. Regels inzake kapitaalsvorming en behoud: inbreng in natura, zowel bij oprichting als bij kapitaalsverhoging quasi-inbreng inkoop van eigen aandelen Page 3 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura 3. Inbreng in natura: nieuwe regeling vanaf 1 januari 2009 Algemene doelstelling afschaffing van de verplichting om een verslag van de commissaris of een bedrijfsrevisor te laten opstellen bij inbreng in natura of quasi - inbreng van bepaalde vermogensbestanddelen met name in de gevallen waarin er reeds een duidelijk referentiepunt bestaat voor de waardering van een dergelijk inbreng Page 4 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 2 Presentation title

52 Concreet: de verslagplicht vervalt voor de inbreng in natura dewelke plaatsvindt in de vorm van: 1. effecten of geldmarktinstrumenten die genoteerd zijn op een gereglementeerde markt (hierna, sub A) Vraag : Tegenprestatie Controle bij kapitaalverhoging 2. vermogensbestanddelen welke reeds het voorwerp hebben uitgemaakt van een waardering (hierna, sub B) Page 5 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura 3. vermogensbestanddelen waarbij de waarde in het economisch verkeer van elk vermogensbestanddeel is afgeleid uit de jaarrekeningen van het voorgaande boekjaar (hierna, sub C) Page 6 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 3 Presentation title

53 A. Inbreng in natura in de vorm van effecten of geldmarktinstrumenten inbreng in natura in de vorm van effecten of geldmarktinstrumenten die worden gewaardeerd tegen de gewogen gemiddelde koers waartegen zij gedurende drie maanden voorafgaand aan de daadwerkelijke datum van de verwezenlijking van de inbreng in natura op één of meer gereglementeerde markten zijn toegelaten definitie van de begrippen effecten en geldmarktinstrumenten : art. 2, 31 en 32 Wet van 2 augustus 2002 betreffende het toezicht op de financiële sector en de financiële diensten Page 7 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura MAAR: wanneer i. op initiatief en onder de verantwoordelijkheid van de oprichters, of het bestuursorgaan resp. raad van bestuur (bij kapitaalverhoging) tot een herwaardering overgegaan wordt én ii. de koers evenwel is beïnvloed door uitzonderlijke omstandigheden die zouden leiden tot een aanzienlijke wijziging van de waarde van het vermogensbestanddeel op de effectieve datum van de inbreng ervan, met inbegrip van situaties waarin de markt voor die effecten of geldmarktinstrumenten niet meer liquide is DAN : geldt de huidige procedure inzake inbreng in natura en is een verslag van de commissaris of bedrijfsrevisor vereist Page 8 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 4 Presentation title

54 B. Inbreng in natura van reeds gewaardeerde vermogensbestanddelen inbreng in natura van vermogensbestanddelen (andere dan de hierboven bedoelde effecten of geldmarktinstrumenten), welke reeds door een erkende onafhankelijke deskundige (bedrijfsrevisor) gewaardeerd zijn, en wanneer aan de volgende voorwaarden is voldaan: de waarde in het economische verkeer werd bepaald op een datum die niet meer dan zes maanden aan de effectieve datum van de inbreng voorafgaat de waardering is uitgevoerd met inachtneming van de algemeen aanvaarde normen en beginselen voor de waardering van de categorie vermogensbestanddelen die de inbreng vormen, zoals bijvoorbeeld de international valuation standards en de international private equity and venture capital guidelines Page 9 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura MAAR: i. wanneer op initiatief en onder de verantwoordelijkheid van de oprichters, of het bestuursorgaan tot een herwaardering wordt overgegaan én ii. nieuwe bijzondere omstandigheden die zouden leiden tot een aanzienlijke wijziging van de waarde in het economisch verkeer van het vermogensbestanddeel op de effectieve datum van de inbreng ervan DAN: geldt de huidige procedure inzake inbreng in natura en is een verslag van de commissaris of bedrijfsrevisor vereist Page 10 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 5 Presentation title

55 C. Inbreng in natura van reeds gewaardeerde vermogensbestanddelen inbreng in natura van vermogensbestanddelen (andere dan de hierboven bedoelde effecten of geldmarktinstrumenten), waarbij de waarde in het economisch verkeer van elk vermogensbestanddeel is afgeleid uit de jaarrekeningen van het voorgaande boekjaar, mits deze jaarrekeningen door de commissaris (voor de Belgische vennootschappen) of door de met de controle van de jaarrekeningen belaste persoon (voor buitenlandse vennootschappen) werden gecontroleerd en het verslag van die persoon een verklaring zonder voorbehoud bevat Page 11 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura niet van toepassing in Belgische vennootschappen die geen commissaris of voor wat de buitenlandse vennootschappen betreft, met de controle van de jaarrekeningen belaste persoon hebben benoemd BOVENDIEN: i. wanneer op initiatief en onder de verantwoordelijkheid van de oprichters, of het bestuursorgaan tot een herwaardering wordt overgegaan én ii. nieuwe bijzondere omstandigheden die zouden leiden tot een aanzienlijke wijziging van de waarde in het economisch verkeer van het vermogensbestanddeel op de effectieve datum van de inbreng ervan DAN: geldt de huidige procedure inzake inbreng in natura en is een verslag van de commissaris of bedrijfsrevisor vereist Page 12 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 6 Presentation title

56 Bijzondere verplichting in geval van inbreng in natura zonder deskundigenrapport binnen één maand na de effectieve datum van de inbreng van het vermogensbestanddeel: neerleggen van een verklaring ter griffie van de bevoegde rechtbank van koophandel, waarin de volgende inlichtingen zijn vermeld: een beschrijving van de desbetreffende inbreng in natura de naam van de inbrenger(s) de waarde van deze inbreng, en de herkomst van deze waardering en, in voorkomend geval, de waarderingsmethode de nominale waarde van de aandelen of, bij gebreke van een nominale waarde, het aantal aandelen die tegen elke inbreng in natura zijn uitgegeven (deze vereiste geldt (logischerwijze) niet bij quasiinbreng; in dat geval is wel een attest vereist dat de betaalde vergoeding preciseert) Page 13 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura een attest dat bepaalt of de verkregen waarde ten minste met het aantal en de nominale waarde of, bij gebreke van een nominale waarde, de fractiewaarde van de tegen de inbreng uit te geven aandelen overeenkomt (deze vereiste geldt (logischerwijze) niet bij quasi-inbreng) een attest dat er zich geen nieuwe bijzondere omstandigheden hebben voorgedaan ten opzichte van de oorspronkelijke waardering die deze kunnen beïnvloeden publicatie van een mededeling van de verklaring in de Bijlagen bij het Belgisch Staatsblad Page 14 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 7 Presentation title

57 Bijkomend mechanisme ter bescherming van de (minderheids-)aandeelhouders bij een inbreng in natura in het kader van een kapitaalsverhoging en bij quasi-inbreng inbreng in natura van vermogensbestanddelen (andere dan de hierboven bedoelde effecten of geldmarktinstrumenten) waarvoor geen deskundigenrapport werd opgelegd of gevraagd één of meer aandeelhouders die op datum van het besluit tot kapitaalsverhoging/quasi-inbreng gezamenlijk ten minste 5% van het geplaatste kapitaal in hun bezit hebben kunnen een waardering door een bedrijfsrevisor eisen Page 15 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura op voorwaarde dat deze aandeelhouders op datum van hun eis nog steeds ten minste 5% van het geplaatste kapitaal in hun bezit hebben ten laatste op de effectieve datum van de inbreng (concrete toepassing?) kosten van herwaardering ten laste van de vennootschap Page 16 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 8 Presentation title

58 4. Quasi-inbreng Nagenoeg identieke regeling als bij inbreng in natura Verschillen vloeien voort uit eigen karakter van quasiinbreng (geen uitgifte van nieuwe aandelen) Page 17 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura 5. Besluit Nut van de afschaffing van de revisorale controle? Aandacht voor betwistingen door (minderheids-) aandeelhouders Page 18 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 9 Presentation title

59 6. Koninklijk besluit van 8 oktober 2008 Toepasselijk met ingang vanaf 1 januari 2009 Verandert er in de praktijk veel door deze wetswijziging? Is deze wetsgeving voor iedereen duidelijk? Page 19 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Let op : Waardering moet gebeuren door een bedrijfsrevisor (en als er een commissaris is?) Waardering niet ouder dan zes maanden Inachtname van de normen en de beginselen van de waardering van de in te brengen activa Vraagstelling : Wat wordt bedoeld met waardering aan algemeen aanvaarde normen? Welke normen? Periode van zes maanden : quid met retroactiviteit opgenomen in de akte (toepassing artikel 60bis W. Venn.)? Page 20 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 10 Presentation title

60 Geval 3 : Inbreng in natura van andere vermogensbestanddelen waarbij de waarde in het economisch verkeer is afgeleid uit de jaarrekening van het voorgaande boekjaar mits : Controle door een commissaris of gelijkwaardig Verklaring zonder voorbehoud over de jaarrekening Dus : indien geen commissaris benoemd = uitzonderingsgeval niet van toepassing Page 21 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Vraagstelling : 1. Datum van zes maanden hierop geldig? Waarde afgeleid uit jaarrekening van voorgaand boekjaar? Tegenover de huidige waarde van de transactiedatum? 2. Welke waarde wordt bedoeld, Quid (?) boekhoudrecht stelt : netto boekwaarde = historische aanschaffingswaarde min cumulatieve afschrijvingen Is dit de marktwaarde (?) = waarde in het economisch verkeer? - (zie Controlenorm IBR later) Page 22 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 11 Presentation title

61 Vraagstelling : 3. Problematiek van onafhankelijkheid van de commissaris : zie artikel 183ter W. Venn. : De commissaris kan zich niet onafhankelijk verklaren ingeval hij of een persoon waarmee hij een arbeidsovereenkomst heeft afgesloten of met wie hij beroepshalve in samenwerkingsverband staat of een met de commissaris verbonden vennootschap of persoon als bedoeld in art. 11 W. Venn. : 4 instaat voor het waarderen van de elementen van de jaarrekening of van de geconsolideerde jaarrekening van de gecontroleerde vennootschap indien deze een belangrijk element vormen van de jaarrekening; Kan een commissaris een waardering verrichten? Page 23 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Aandacht voor de huidige controleopdracht van de bedrijfsrevisor of commissaris : 1. Beschrijving nazien: Bijvoorbeeld inbreng van een onroerend goed belast met hypotheek of hypothecair mandaat? Voorwaarden van de inbreng, bijvoorbeeld een onroerend goed belast met bewoningsrecht Page 24 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 12 Presentation title

62 2. Waardering nazien : Waardering inbreng in natura dient te worden verricht aan bedrijfseconomische waardering en de IBR-norm bepaalt : De controle van de waarderingen van elke inbreng in natura of van het over te dragen bestanddeel is erop gericht vast te stellen in welke mate de methoden, zoals weerhouden door de partijen, leiden tot waarden die niet kennelijk afwijken van de waarden, die zouden volgen uit een overeenkomst tussen niet-verbonden partijen in normale marktomstandigheden. De bedrijfsrevisor zal bijzondere aandacht besteden aan het feit dat de inbreng in natura of het over te dragen bestanddeel niet overgewaardeerd is. (1) (1) IBR, Normen inzake controle van inbreng in natura en quasi-inbreng (7 december 2001, van toepassing vanaf 1 april 2002), Vademecum 2007, p Page 25 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura 2. Waardering : Terminologie in het KB van 8 oktober 2008 Noot : De Raad van State maakt een opmerking met betrekking tot de omzetting van de begrippen juste valeur / billijke waarde. In de Franstalige tekst van het ontwerpbesluit wordt juste valeur als dusdanig overgenomen; in de Nederlandstalige tekst echter wordt niet geopteerd voor de term billijke waarde maar voor waarde in het economisch verkeer. Page 26 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 13 Presentation title

63 3. De als tegenprestatie te verstrekken vergoeding nazien : Hoe gaan de vennoten / aandeelhouders en derden geïnformeerd zijn over de reële als tegenprestatie verstrekte vergoeding, bijvoorbeeld behoudens aandelen ook verplichting om zaakvoerder of bestuurder te benoemen met een bepaalde vergoeding los van de concrete activiteit ter zake? Page 27 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Besluit : 1. Voor de inbreng in natura van bijvoorbeeld een handelszaak, een dokterspraktijk, met inbreng van goodwill, materiële vaste activa zal er in de praktijk niets wijzigen 2. Onduidelijkheid gelet op de diverse termijnen opgenomen in de uitzonderingsgevallen (zes maanden, de jaarrekening van het voorgaande boekjaar) retroactiviteit opgenomen in de akte 3. Hoe kan een commissaris een waardering verrichten overeenkomstig de IBR-normen? 4. De nieuwe wetgeving is mijns inziens onduidelijk en is een gedeeltelijk terugschroeven van de informatie die men vroeger bekwam inzake inbreng in natura. Page 28 De nieuwe procedure inzake inbreng in natura Page 14 Presentation title