Uitwisseling van inlichtingen met betrekking tot grensoverschrijdende fiscale constructies (DAC 6)

Transcriptie

1 Uitwisseling van inlichtingen met betrekking tot grensoverschrijdende fiscale constructies (DAC 6) Jean Michel Degée en Philippe Maes 24 januari 2019 Brussels London -

2 Context OESO Maatregel tegen uitholling belastbare basis - BEPS Action 12: regels verplichte automatische uitwisseling van inlichtingen EU De saga van de richtlijn betreffende de administratieve samenwerking op het gebied van belastingen 1) DAC1 (2011/16): automatische gegevensuitwisseling 2) DAC2 (2014/107): CRS 3) DAC3 (2015/2376): uitwisseling rulings 4) DAC4 (2016/881): CbC reporting 5) DAC5 (2016/2258): toegang tot informatie anti-witwas 6) DAC6 (2018/822): grensoverschrijdende constructies 2

3 Context One of the benefits of the Internal Market is that EU citizens and businesses have the freedom to move, operate and invest across national borders. But since direct taxation is not harmonised across the EU, this freedom can mean that some taxpayers manage to avoid or evade tax in their country of residence which usually, according to the bilateral tax treaties, has the right to impose tax on worldwide income and assets, even if the income or asset is taxed in the other country. Naturally no double taxation should exist either, and there are agreements in place to avoid this, but the correct amount of taxes must be paid in each relevant country. Tax authorities in the EU have therefore agreed to cooperate more closely so as to be able to apply their taxes correctly to their taxpayers and combat tax fraud and tax evasion. (ec.europa.eu) 3

4 Context Toepassingsgebied DAC Elke vorm van belastingen geheven door of namens een lidstaat, of door zijn territoriale of bestuurlijke onderdelen, met inbegrip van de lokale overheden Behalve - BTW - Douane en accijnzen - Verplichte socialezekerheidsbijdragen aan een lidstaat 4

5 Programma De nieuwe verplichtingen opgelegd door DAC 6: doel regime praktische voorbeelden en open vragen 5

6 Doel DAC 6 technisch doel - Belastingadministraties zo snel mogelijk inlichten over mogelijk agressieve fiscale constructies om hen in staat te stellen snel te reageren politiek doel - Ontmoedigen fiscale agressieve planning (wettelijke!) - Afschrikken - Mentaliteitswijziging 6

7 Waarschuwing De Richtlijn 2018/822 van 25 mei 2018 is nog niet omgezet in Belgisch recht Voorzichtigheid is dus geboden We kunnen verwachten dat de omzetting in Belgisch recht dicht zal aanleunen bij de Europese teksten Dit zal wellicht veel vragen open laten 7

8 intermediairs verplichten Regime om melding te maken aan hun belastingadministraties van mogelijk agressieve grensoverschrijdende fiscale constructies en hun gebruikers zo snel mogelijk waarop deze nationale belastingadministraties deze informatie overmaken aan de andere lidstaten 8

9 Regime Te stellen vragen 1) Meldingsplichtige constructie? 2) Wie moet aangeven? 3) Wanneer aangeven? 4) Wat aangeven? 5) Aan wie aangeven? 9

10 Regime Te stellen vragen 1) Meldingsplichtige constructie? 10

11 Constructie Meldingsplichtige constructie? Grensoverschrijdend Wezenskenmerk: een eigenschap of kenmerk van een grensoverschrijdende constructie die geldt als een indicatie van een mogelijk risico op belastingontwijking (cf bijlage IV Richtlijn = hallmark) 11

12 Meldingsplichtige constructie? Grensoverschrijdende constructie met wezenskenmerk(en) Keuze om het begrip constructie niet te definiëren op Europees niveau De lidstaten mogen het begrip constructie definiëren maar zonder de reikwijdte ervan te beperken Onduidelijke formulering: arrangement (ENG) of dispositif (FR) Vorm is niet relevant: mondelinge handeling is voldoende Is het bestaan van een constructie een onafhankelijke voorwaarde of is er sprake van een constructie van zodra een wezenskenmerk aanwezig is? 12

13 Meldingsplichtige constructie? Grensoverschrijdende constructie met wezenskenmerk(en) Definitie OESO (Model Mandatory Disclosure Rules for CRS Avoidance Arrangements and Opaque Offshore Structures 9 March 2018): an agreement, scheme, plan or understanding, whether or not legally enforceable, and includes all the steps and transactions that bring it into effect Een minimale mate van planning is vereist: geen evenement dat gewoon gebeurt 13

14 Meldingsplichtige constructie? Grensoverschrijdende constructie met wezenskenmerk(en) Meerdere lidstaten of 1 lidstaat en 1 derde land betrokken: EN niet alle deelnemers aan de constructie hebben hun fiscale woonplaats in hetzelfde rechtsgebied of één of meerdere deelnemers of - heeft zijn fiscale woonplaats tegelijkertijd in meer dan één rechtsgebied - oefent een bedrijf uit in een ander rechtsgebied via een VI - oefent een activiteit uit in een ander rechtsgebied zonder fiscale woonplaats of zonder VI een dergelijke constructie heeft mogelijk gevolgen voor de automatische uitwisseling van inlichtingen of de vaststelling van het uiteindelijk belang 14

15 Meldingsplichtige constructie? Grensoverschrijdende constructie met wezenskenmerk(en) De richtlijn viseert grensoverschrijdende situaties => NVT indien alle deelnemers Belgische belastingplichtigen zijn Minimale harmonisatie, maar mogelijkheid voor lidstaten om regels uit te breiden naar nationale constructies Discriminatie indien grensoverschrijdende situaties anders worden behandeld dan lokale situaties? 15

16 Meldingsplichtige constructie? Grensoverschrijdende constructie(s) met wezenskenmerken(en) = een eigenschap of kenmerk van een grensoverschrijdende constructie die geldt als een indicatie van een mogelijk risico op belastingontwijking, als genoemd in bijlage IV Een sterke aanwijzing op belastingontwijking» is geen aanvullende voorwaarde: het bestaan van een wezenskenmerk vormt een onweerlegbaar vermoeden van een «een sterke aanwijziging op belastingontwijking (desgevallend in combinatie met het belangrijkste voordeel) 16

17 Main benefit test Meldingsplichtige constructie? Wezenskenmerken = belangrijkste voordeel dat of een van de belangrijkste voordelen die, gelet op alle relevante feiten en omstandigheden, redelijkerwijs te verwachten valt van een constructie, is het verkrijgen van een belastingvoordeel. - Objectieve en niet subjectieve benadering: het is niet de intentie van de deelnemer die telt - Er wordt niet verduidelijkt dat het voordeel moet voortkomen uit het grensoverschrijdend karakter van de constructie discriminatie indien hetzelfde voordeel wordt verkregen zonder grensoverschrijdend karakter? 17

18 Meldingsplichtige constructie? Wezenskenmerken 18

19 Focus op bepaalde wezenskenmerken A3: gestandaardiseerde documenten bankproducten? B2: omzetting: onderbrengen van bepaalde activiteiten in dochteronderneming? C1: elke constructie die betalingen met zich meebrengt aan een niet-belaste entiteit in het algemeen of enkel voor die categorie van inkomsten. Beleggingsmaatschappijen? E1: gunstregimes die niet in overeenstemming zijn met de internationale beginselen. E2 en 3: op zichzelf staande aanwijzingen van een risico van overdracht van belastbare basis. 19

20 Regime Te stellen vragen 1)? 2) Wie moet aangeven? 20

21 Wie moet aangeven? Intermediair(s) (2 categorieën) of belastingplichtige(n) Gezamenlijke verplichting, in keten: 1) eerst, elke intermediair tenzij deze kan aantonen dat dezelfde informatie al is doorgegeven door een andere intermediair 2) ontheffing in geval van beroepsgeheim (wettelijk verschoningsrecht) (strikt) => ontheffing en kennisgeving aan andere intermediairs of bij gebreke daarvan aan de belastingplichtige(n) 3) de belastingplichtige(n) ingeval van afwezigheid van intermediair(s) of ontheven intermediair(s) 21

22 Wie moet aangeven? In eerste instantie, de intermediairs Eerste categorie: iedere persoon die een meldingsplichtige grensoverschrijdende constructie bedenkt, aanbiedt, opzet, beschikbaar maakt voor implementatie of de implementatie ervan beheert Tweede categorie: adviesverstrekkers, tussenpersonen of elke persoon die weet of redelijkerwijs kon weten dat hij heeft toegezegd rechtstreeks of via andere personen: - hulp, bijstand of advies te verstrekken met betrekking tot: - het bedenken, aanbieden, opzetten van een meldingsplichtige grensoverschrijdende constructie - of het beschikbaar maken voor implementatie of het beheren van de implementatie Geen onderzoeksplicht, maar een verplichting om alle gekende elementen in aanmerking te nemen. 22

23 Wie moet aangeven? De intermediair (categorie 1 en 2) moet een band hebben met de EU: - fiscaal inwoner zijn van een lidstaat of opgericht zijn in een lidstaat - beschikken over een VI in een lidstaat via welke de geviseerde diensten worden verleend - ingeschreven zijn bij een beroepsorganisatie in verband met de verstrekking van juridische, fiscale of adviesdiensten in een lidstaat 23

24 Wie moet aangeven? De belastingplichtige is de aangever als laatste toevlucht - indien geen intermediair in scope in-house constructie geen intermediair met aanwezigheid in een lidstraat - in geval van een intermediair met ontheffing (wettelijk verschoningsrecht) en geen andere intermediair(s) zonder ontheffing 24

25 Praktische vragen Wie moet aangeven? 1. Wettelijk verschoningsrecht voor zover binnen de grenzen van de desbetreffende nationale wetten die hun beroep definiëren : draagwijdte? - Commissie: zeer restrictief - rechtspraak EVRM (art. 8): verhoogde bescherming 2. Extern personeel, bv. advocaat ter beschikking gesteld aan de cliënt/belastingplichtige: advocatenkantoor nog steeds intermediair? - ja, in principe - nee, indien de ter beschikking gestelde persoon rechtstreeks ten laste is genomen door de belastingplichtige 3. In-house team: integraal deel van de belastingplichtige of afgescheiden intermediair van de belastingplichtige? - gehouden aan te geven? - biedt vrijstelling voor andere intermediairs? 25

26 Regime Te stellen vragen 3) Wanneer aangeven? 26

27 Wanneer aangeven? Intermediair categorie 1 - binnen 30 dagen: - nadat de constructie voor implementatie ter beschikking is gesteld - nadat de constructie gereed is voor implementatie - nadat de eerste stap voor de implementatie van de constructie is ondernomen Intermediair categorie 2 binnen 30 dagen: - vanaf het verstrekken van hulp, bijstand of advies Belastingplichtige binnen 30 dagen: - nadat de constructie voor implementatie ter beschikking is gesteld - nadat de constructie gereed is voor implementatie - nadat de eerste stap voor de implementatie van de constructie is ondernomen Quid verplichting tot aangifte wanneer de constructie niet is geïmplementeerd? Enkel de intermediairs van categorie 2? 27

28 Wanneer aangeven? Marktklare constructie: periodiek verslag om de 3 maanden met een overzicht van nieuwe meldingsplichtinge inlichtingen principe van listing: - identificatie van de intermediairs en belastingplichtigen - datum van implementatie - betrokken lidstaat - identificatie van de betrokken personen in de betrokken lidstaat 28

29 Regime Te stellen vragen 4) Wat aangeven? 29

30 Wat aangeven? Identificatiegegevens van intermediairs en relevante belastingplichtigen en de personen die een verbonden onderneming vormen met de belastingplichtige Bijzonderheden over de wezenskenmerken Samenvatting constructie en zakelijke activiteiten in rechte en in feite Datum eerste stap implementatie Waarde (van de constructie) De lidstaat van de relevante belastingbetaler Andere personen op wie de constructie naar alle waarschijnlijkheid van invloed zal zijn ( affected ) 30

31 Regime Te stellen vragen 5) Aan wie aangeven? 31

32 Aan wie aangeven? Cascade: - Lidstaat waar aangever inwoner is - Lidstaat waar VI geviseerde diensten verstrekt - Lidstaat waar intermediair ingeschreven bij beroepsorganisatie / lidstaat waar belastingplichtige activiteit uitoefent zelfs indien geen VI Ontheffing van aangifite indien bewijs dat aangifte reeds is gedaan in andere lidstaat 32

33 Sancties Verwijzing naar lidstaten Doeltreffend, evenredig en afschrikkend Bedrag per dag vertraging? 33

34 Inwerkingtreding Overgangsregime Toepassing richtlijn Constructie met eerste stap implementatie verstrekking Richtlijn 25/05/ /06/2018 Inwerkingtreding 01/07/ /08/2020 Definitief regime 1 e periode 1 e mededeling 01/07/ /09/ /10/

35 Samenvatting beslissingsboom 1. Belasting in scope? ja 2. Grensoverschrijdende deelnemers? ja 3. Wezenskenmerk(en)? ja ja 3bis. Belangrijkste voordeel ja 4. Meldingsplichtige constructie 5. Intermediair? Nee 6. Belastingplichtige => Aangeven behalve indien Een ander het al heeft gedaan (bewijs) Ontheffing 35

36 Praktische voorbeelden Schenking tussen 2 Belgische inwoners voor een Nederlandse notaris Meldingsplichtige constructie Aangever Constructie? Grensoverschrijdend X Alle deelnemers zijn Belgisch Wezenskenmerk Main benefit test Intermediair categorie 1 Intermediair categorie 2 Belastingplichtige 36

37 Praktische voorbeelden Een Belgische bank/effectenmakelaar stelt aan zijn Belgische inwoners voor om hun portefeuille onder zijn beheer te liquideren en de opbrengst te herbeleggen in een verzekeringsproduct tak 23. De verzekeraar is een Luxemburgse verzekeringsmaatschappij. Meldingsplichtige constructie Constructie? Grensoverschrijdend V Wezenskenmerk A3? B2? Gestandaardiseerde documentatie? Omzetting inkomsten? Main benefit test Toepasselijk? Niet voordeliger indien in vestiging in Belgie? Discriminatie? Aangever Intermediair categorie 1 Bank? Intermediair categorie 2 Belastingplichtige 37

38 Praktische voorbeelden Een Belgisch bedrijf is van plan om een effectenportefeuille in een dochteronderneming onder te brengen in een land (EU of derde land) dat off-shore belangen niet belast Meldingsplichtige constructie Constructie Grensoverschrijdend V V Wezenskenmerk V B2? C1? E2? Main benefit test V Toepasselijk voor B2 en C1, niet voor E2 Aangever Intermediair categorie 1 Intermediair categorie 2 Belastingplichtige Fiscaal raadgever/ advocaat Beroepsgeheim? 38

39 Praktische voorbeelden Een Belgische onderneming wenst zijn merken over te dragen naar landen met een voordelig IP-box regime (maar toegestaan onder EU recht). Het zal daarop royalties betalen. Meldingsplichtige constructie Constructie Grensoverschrijdend V V Aangever Wezenskenmerk C1? E2? E2 wellicht niet van toepassing indien goedgekeurde handeling Main benefit test Intermediair categorie 1 Intermediair categorie 2 Belastingplichtige Toepasselijk voor C1, niet voor E2 Fiscaal raadgever/ advocaat 39

40 Praktische voorbeelden Belgisch bedrijf wil Luxemburgse vestiging liquideren zonder VI achter te laten. Meldingsplichtige constructie Constructie? Grensoverschrijdend V Wezenskenmerk E3? Main benefit test NA Aangever Intermediair categorie 1 Intermediair categorie 2 Belastingplichtige Fiscaal raadgever/ advocaat 40

41 Bedankt voor uw aandacht Jean Michel Degée en Philippe Maes 24 januari 2019 Brussels London -