Vonnis: RECHTBANK MAASTRICHT dd. 21 april datum verzoek: 19 april 2004 Appel/verzet

Transcriptie

1 OPENBAAR AANVANGSVERSLAG van de curator in het faillissement van: de besloten vennootschap Elektrotechniek Guus van den Akker B.V., statutaire zetel Brunssum, laatstelijk gevestigd en kantoorhoudende te 6441 PA Brunssum, Haefland 32 Vonnis: RECHTBANK MAASTRICHT dd. 21 april 2004 Faill.nr.: 04/87 F Op verzoek van: eigen aanvraag datum verzoek: 19 april 2004 Appel/verzet neen Curator: mr B.W.G.P. Meijs Postbus 608, 6400 AP Heerlen tel: ; fax: ; bmeijs@thuispartners.nl datum eerste beëdiging: januari 1983 RC: mr J.J. Groen Griffier: P.E.G. Bertrand rechtbank Maastricht, St. Annadal 1, postbus 1988, 6201 BZ Maastricht tel: ; fax: Faillissementsrekening: ING Bank Maastricht rek.nr Publicatie: 27 april 2004 Afkoeling: neen Verslagtijdvak: 21 april 17 mei KERNGEGEVENS Rechtsvorm: besloten vennootschap Statut. naam: Elektrotechniek Guus van den Akker B.V. Handelsnaam: idem Oprichtingsakte: 30 mei 1997, notaris Hetterscheidt, Brunssum Handelsregister: KvK Zuid Limburg; dossiernr ; Datum 1e inschrijving: 25 juni 1997 Statutaire zetel: Brunssum Feitelijk: idem Nevenvestigingen: n.v.t. Aandeelhouder: Akbo Beheer B.V. vanaf oprichting tot heden Bestuurder(s): Akbo Beheer B.V. vanaf oprichting tot heden Commissaris(sen): n.v.t. Bankrelatie(s): Rabobank Heerlen-Hoensbroek-Brunssum Accountant: Koenen en Co Boekhouder: eigen beheer Huisadvocaat: Mr. Kalsbeek, Maastricht Belangrijkste klant(en): IBR Roderland Belangrijkste schuldeisers: Technische Unie e.a. Ontvanger: Belastingdienst Ondernemingen Maastricht Bedrijfsvereniging: UWV GAK!"# $!%&

2 2. GEGEVENS GEFAILLEERDE 2.1 Algemeen, voorgeschiedenis, branche, bedrijfsactiviteiten Sinds november 1976 exploiteerde de heer E.G.H. (Guus) van den Akker een elektrotechnisch installatiebedrijf. Hij werd daarbij op administratief gebied ondersteund door zijn echtgenote. Enige jaren nadien werd de eenmanszaak als man-vrouw-firma voortgezet. In de negentiger jaren hebben de echtelieden besloten om hun activiteiten in te brengen in een besloten vennootschap. Nadat in 1993 Akbo Beheer B.V. werd opgericht volgde in 1997 de oprichting van Elektrotechniek Guus van den Akker B.V.. Laatstgenoemde exploiteert sedert eind mei 1997 de onderneming. Binnen de onderneming zijn in hoofdzaak twee activiteiten te onderscheiden: (i) werkzaamheden op het gebied van elektrotechniek (het aanleggen van installaties e.d.); (ii) werkzaamheden op het gebied van meet- en regeltechniek (het bouwen van systeemkasten voor de utiliteitsbouw, zoals ten behoeve van c.v.-installaties). Laatstbedoelde werkzaamheden werden veelal in onderaanneming van grote opdrachtgevers / hoofdaannemers uitgevoerd; De onderneming kende in elk geval sedert 1997 een gestage groei. Werd in 1997 nog een omzet gerealiseerd van met een winst van 900 na belastingen, zo werd het boekjaar 2002 afgesloten met een omzet van en een winst na belastingen van De economische recessie van(af) het jaar 2003 heeft de onderneming niet ongemoeid gelaten. Langzaam tekende zich af dat investeringen in de utiliteitsbouw naar een dieptepunt gingen en opdrachtgevers geen werk meer wilden c.q. konden uitbesteden. De omzet liep dramatisch terug naar een niveau per eind 2003 van Op basis van die omzet en nauwelijksgereduceerde kosten werd 2003 afgesloten met een verlies (vóór belastingen) van Eigen vermogen om de kosten van ingrijpende reorganisaties op te vangen (bijv. in de personele sfeer) was niet aanwezig. De directie heeft na de vaststelling, dat ook over het eerste kwartaal 2004 het structurele verlies bleef voortgaan, besloten om eigen faillissement aan te vragen. 2.2 Rechtsvorm; oprichtingsakte, statuten(wijzigingen), aandeelhoudersregister Zoals aangegeven wordt de onderneming gedreven in de vorm van een besloten vennootschap. De vennootschap werd opgericht op 30 mei 1997 ten overstaan van notaris Hetterscheidt te Brunssum. Bij de beschikbaar gestelde stukken bevindt zich de oprichtingsakte en een aandeelhoudersregister. 2.3 Uittreksel handelsregister Bij de beschikbaar gestelde stukken bevindt zich een uittreksel uit het Handelsregister van zowel de gefailleerde vennootschap als van haar enig bestuurster-aandeelhoudster, de besloten vennootschap Akbo Beheer B.V Statutaire doelomschrijving De vennootschap heeft als doel het uitoefenen van het elektrotechnisch installatiebedrijf. 2.5 Vennootschapsrechtelijke structuur: bestuur, RvC, AvA, OR; Het bestuur van de gefailleerde wordt gevormd door Akbo Beheer B.V. en daarvan zijn de echtelieden van den Akker bestuurder-aandeelhouder.!"# $!%&

3 Bij de vennootschap is geen raad van commissarissen ingesteld en geen Ondernemingsraad. 2.6 Samenhang met andere faillissementen; n.v.t. 3. FINANCIERING 3.1 Eigen vermogen Geplaatst en gestort aandelenkapitaal Bij gelegenheid van de oprichting zijn er 40 aandelen van elk Hfl nominaal uitgegeven. De oprichtster Akbo Beheer heeft ter voldoening aan de verplichting tot volstorting activa en passiva ingebracht. Blijkens de jaarrekening 1997 was het verschil tussen actief en passief aanleiding tot creditering van Akbo Beheer B.V. voor Hfl , welk bedrag in de vorm van een langlopende schuld is geadministreerd Achtergestelde aandeelhouderslening(en) Of de langlopende schuld aan Akbo Beheer een achtergesteld karakter heeft kon niet worden vastgesteld. Wel is gebleken dat de vordering van Akbo Beheer op de gefailleerde in de loop van de jaren is opgelopen tot een bedrag van ,00. Gedeeltelijk is de toename te verklaren doordat jaarlijks tot het uitkeren van dividend werd besloten en de tegenwaarde daarvan als schuld werd bijgeschreven bij de betreffende lening Vreemd vermogen Bancaire financiering De vennootschap onderhoudt een bancaire relatie met de Rabobank Heerlen- Hoensbroek-Brunssum. Ten aanzien van de financieringsrelatie zijn deels afspraken gemaakt, die ook Akbo Beheer B.V. aangaan Kort: rekening courant krediet Door de bank is een rekening courant kredietfaciliteit beschikbaar gesteld. Aanvankelijk beliep de faciliteit Hfl , eind september 2003 werd de faciliteit tijdelijk verhoogd naar Een opgave van de bank moet nog volgen, maar uit de administratie blijkt dat de bank te vorderen heeft (Middel)lang: geldlening n.v.t Zekerheidspositie bank(en) Debiteuren, inventaris en het voertuigenpark zijn aan de bank verpand Inventarisatie bank-/girorekeningnummers Naast de rekeningen bij de Rabobank werden er bankrekeningen aangehouden bij de ING Bank. Naast een creditrekening werd bij de ING een g-rekening geadministreerd.!"# $!%& '

4 3.2.2 Leasing/factoring arrangementen Met Nashua zijn leasecontracten gesloten voor de huur van kantoorapparatuur Leverancierskredieten/overige kredieten n.v.t. 4. DUUROVEREENKOMSTEN 4.1 Arbeidsovereenkomsten (evt. CAO) Er waren per datum faillissement 33 werknemers in dienst van de gefailleerde. 4.2 Overeenkomsten met bestuur resp. raad van commissarissen Tussen AKBO Beheer en de gefailleerde zijn afspraken gemaakt op basis waarvan dhr. en mevr. van den Akker werkzaamheden verrichten. Aan Akbo Beheer B.V. werd een managementvergoeding toegekend. 4.3 Huurovereenkomst bedrijfsruimte: De onderneming wordt gedreven in een bedrijfsruimte, die van Akbo Beheer B.V. wordt gehuurd. De huur wordt administratief verantwoord door bijboeking bij de vordering van Akbo Beheer B.V Lease Operational lease De leaseverhoudingen met Nashua (zie 3.2.2) zijn aan te merken als huur Financial lease Van financial lease is niet gebleken 4.5 Huurkoop Van huurkoop is niet gebleken 4.6 Aanneming van werk De gefailleerde heeft een deel van de haar verleende opdrachten in onderaanneming uitgevoerd. Van het zelf in (onder)aanneming uitbesteden van opdrachten is niet gebleken. 4.7 Verzekeringsovereenkomsten De gefailleerde heeft de gebruikelijke verzekeringen afgesloten, waaronder bedrijfsaansprakelijkheid en ziekengeld. 4.8 Pensioenovereenkomsten/spaarloonregelingen Onderzocht moet nog worden of er pensioenovereenkomsten en spaarloonregelingen gesloten zijn. 4.9 Opdracht aan externe adviseurs: advocaat, accountant, fiscalist etc. Er zijn geen opdrachten meer, die nog tot uitvoering gebracht zouden moeten worden Overige duurovereenkomsten n.v.t.!"# $!%&!

5 5. AANHANGIGE RECHTSGEDINGEN EN GELEGDE BESLAGEN 5.1 Aanhangige rechtsgedingen Voorzover bekend was de gefailleerde op de datum van de uitspraak van het faillissement niet in enig rechtsgeding betrokken. 5.2 Gelegde beslagen Voorzover bekend waren er vóór faillissement geen beslagen gelegd waarbij de gefailleerde betrokken was. 6. VOORZIENINGEN NA DE FAILLIETVERKLARING EN HET BEHEER DES CURATORS (artt Fw) 6.1 Afkoelingsperiode (art. 63a Fw) Er was geen aanleiding om een afkoelingsperiode te gelasten. 6.2 Bewaring des boedels (art. 92 Fw) Onder zich nemen van de bescheiden en andere gegevensdragers (de boekhouding en administratie), kasgelden, papieren van waarde (cheques, creditcards, verzekeringspolissen e.d.) (art. 92 Fw) Voorzover noodzakelijk zijn afschriften uit de administratie vervaardigd en is een verantwoording van de kas gevraagd. Ten behoeve van de afwikkeling van de onderhanden werken zijn sleutels, voertuigdocumenten e.d. in handen gesteld van dhr. van den Akker Onder zijn bewaring nemen van gelden e.d. en het beleggen van gereede gelden, die voor het beheer niet nodig zijn (art. 102 Fw) Er was slechts een bescheiden bedrag in kas aanwezig (ong. 45,00). Aan de kas is toegevoegd het saldo dat op de ING Bank-rekening beschikbaar was (ong ,00). De bedragen zijn in handen gesteld van mevr. van den Akker teneinde op de gebruikelijke wijze met name de brandstofkosten te betalen, die in verband met de voltooiing van opdrachten ontstaan Onder zich nemen van de sleutels (bedrijfsruimte, postbus, kluis, auto's) De sleutels zijn in beheer gegeven aan dhr. van den Akker (zie 6.2.1) Afsluiten risicoverzekering activa Het afsluiten van een risicoverzekering wordt niet noodzakelijk geacht. 6.3 Het opmaken van een boedelbeschrijving met waardering (art. 94 Fw) Aan Troostwijk is opdracht verstrekt mede met het oog op een onderhandse verkoop van activa een inventarisatie-taxatie op te stellen. 6.4 Het opmaken van een staat van baten en schulden (art 96 Fw) Bij de aangifte tot faillietverklaring was een overzicht van openstaande posten van debiteuren en crediteuren gevoegd Aanschrijven van alle bekende schuldeisers De crediteuren zullen met inachtneming van de voorschriften voortvloeiende uit de Insolventieverordening door de curator worden aangeschreven.!"# $!%& $

6 6.4.2 Aanschrijven van alle bekende handelsdebiteuren Met de Rabobank als pandhouder zal overleg worden gepleegd over de incasso van de verpande debiteuren 6.5 Het ter griffie deponeren van gewaarmerkte afschriften van boedelbeschrijving en staat van baten en schulden (art. 97 Fw) p.m. 6.6 Beslissing over voortzetten bedrijf (art. 98 Fw) Op langere termijn is voortzetting van de activiteiten niet verantwoord. Besloten is om onderhanden werken zoveel mogelijk af te maken, en resterende werken eventueel aan derden over te dragen Beslissing over beëindiging huur (art. 39 Fw) In overleg met de verhuurder Akbo Beheer B.V. zal de huurovereenkomst worden beëindigd Beslissing over ontslag personeel (art. 40 Fw): Met toestemming van de rechter-commissaris zijn alle arbeidsovereenkomsten opgezegd Afstemmen met GAK i.v.m. loongarantieregeling Er is overleg gepleegd met CWI en UWV GAK over de toepassing van de loongarantieregeling. Als gebruikelijk is er een collectieve informatiebijeenkomst gehouden en wordt voor collectieve intake gezorgd Afgifte getuigschrift en fiscale jaaropgave p.m Beslissing over beëindiging overige duurovereenkomsten (o.a. energie, telefoon, etc.) Voor de voltooiing van de onderhanden werken is het noodzakelijk te kunnen beschikken over voorzieningen als energie en telefoon. Zodra de werken zijn voltooid althans de boedel daarbij geen betrokkenheid meer heeft, zullen de betreffende overeenkomsten worden beëindigd Beslissing over voltooien lopende opdrachten Het grootste deel van de werken kan worden voltooid binnen de voor het personeel geldende opzegtermijn. Omdat er buiten de loonkosten niet of nauwelijks additionele kosten zijn is het voltooien verantwoord. 6.7 Postblokkade / bankrekeningblokkade (art. 99 Fw) De postblokkade is in werking getreden. Aan de Rabobank is gevraagd om de adressering van afschriften te wijzigen. 6.8 Identificeren van activa bezwaard met: - pand of hypotheek - retentierecht - eigendomsvoorbehoud - fiscaal bodemrecht Omdat nog niet alle stukken van de bank zijn ontvangen is niet duidelijk in welke omvang aan de Rabobank een pandrecht toekomt. Ten aanzien van het pandrecht op inventaris zal in verband met de latente fiscale verplichting op de voet van artikel 29,2 OB aan de belastingdienst voorrang toekomen.!"# $!%& (

7 6.10 Beslissing over vervreemden activa (art. 101 Fw) Onderzocht wordt op welke wijze de activa het beste ten behoeve van de boedel en de overige belanghebbenden te gelde gemaakt kunnen worden Inwinnen van inlichtingen (art. 105/106 Fw) Met dhr. en mevr. van den Akker wordt regelmatig overleg gevoerd en zij verstrekken alle van hen gevraagde informatie (Doen) invullen en ondertekenen door de bestuurder van de gefailleerde van de standaard checklist. Een checklist is ingevuld en gedocumenteerd ingeleverd. 7. LIJST VAN BATEN EN SCHULDEN 7.1 BATEN Registergoederen De failliet heeft geen registergoederen in eigendom Bodemverontreiniging Onderzocht moet worden in hoeverre de failliet aansprakelijk zou kunnen zijn voor eventuele bodemverontreiniging in door haar gehuurde bedrijfsruimtes. Naar verluidt is de vennootschap tegen de risico s van dergelijke aansprakelijkheid wel verzekerd Roerende zaken Voorraden Er werden slechts in zeer beperkte mate voorraden aangetroffen. Het inkoopbeleid was erop gericht om alleen zaken te kopen, die voor directe verwerking in een opdracht noodzakelijk waren Inventaris Er is sprake van een bescheiden en gebruikelijke bedrijfsinventaris Rollend materieel De vennootschap beschikt over een aantal bedrijfsauto s, die ten behoeve van het uitvoeren van installatie- en montagewerkzaamheden op locatie werden ingezet Zaken bezwaard met pand (bezit/vuistloos) zie boven Zaken bezwaard met eigendomsvoorbehoud Een aantal leveranciers hebben aangegeven recent geleverd te hebben en aanspraak te maken op een eigendomsvoorbehoud. Onderzocht zal worden in hoeverre die zaken nodig zijn voor het voltooien van de lopende opdrachten, waarna met de leveranciers afspraken met betrekking tot betaling ten titel van boedelschuld gemaakt zullen moeten worden.!"# $!%& #

8 Zaken bezwaard met retentierecht n.v.t Vorderingsrechten Vorderingen op debiteuren (gefactureerd) Volgens de eigen administratie beliep het saldo van vorderingen op debiteuren per datum faillissement Vorderingen op debiteuren (onderhanden werken) Waar mogelijk zal bij de uitvoering van onderhanden werken aan opdrachtgevers een factuur worden uitgereikt Vorderingen op bestuurders (rekening-courant) n.v.t Vorderingen op aandeelhouders (stortingsplicht) n.v.t Vorderingen bezwaard met pand (openbaar/stil) zie boven Vorderingen op assuradeuren uit hoofde van verzekeringspenningen/afkoop levenspolissen n.v.t Vorderingen op werknemers Niet gebleken is dat er nog vorderingen op werknemers zijn Overige Vorderingen p.m Liquide middelen Kasgeld Zie boven Banktegoeden Zie boven Immateriële activa Intellectuele/industriële eigendomsrechten (octrooi, model-, merkrecht, auteursrecht, handelsnaam), overdraagbare licenties Onderzocht moet worden in hoeverre de vennootschap beschikt over rechten met betrekking tot intellectuele eigendom ten aanzien van ontwerpen en tekeningen van installaties en meer in het bijzonder in hoeverre dergelijke rechten aanwezig zijn met betrekking tot geschreven software ten behoeve van installaties.!"# $!%& )

9 Know-how/goodwill Van overdraagbare know-how/goodwill is niet gebleken Overdraagbare contracten In het kader van de overname van activiteiten zal onderzocht worden of bepaalde contractuele relaties overgedragen kunnen worden Deelnemingen Deelneming in maatschap, vof, cv, joint ventures, andere vorm van contractuele samenwerking n.v.t Deelneming in kapitaalvennootschap Blijkens de jaarrekening heeft de vennootschap een bescheiden aandelenbelang in Volta Limburg Baten buiten Nederland Niet gebleken is van baten buiten Nederland Niet voor vereffening vatbare baten; afstand n.v.t Recente taxatierapporten Recente taxatierapporten waren niet aanwezig. Met betrekking tot de opdracht aan Troostwijk zij verwezen naar het vorengaande. 7.2 SCHULDEN Boedelschulden p.m Boedelschulden met feitelijke voorrang Kosten van executie en vereffening (art. 3:277 BW) Kosten van bijzondere executie Kosten van algemene executie (salaris/verschotten curator) Hogere preferente boedelschulden Lagere bijzonder preferente boedelschulden Lagere algemeen preferente boedelschulden Concurrente boedelschulden Huur Met de verhuurder zullen afspraken over de beëindiging van de huurrelatie en de eventueel ten titel van boedelschuld verschuldigde huur vanaf faillissementsdatum gemaakt worden Prefaillissementsschulden Lijst van voorlopig erkende preferente schuldvorderingen Volgens de administratie was het wegens belastingen en sociale premies verschuldigde bedrag per faillissementsdatum !"# $!%& *

10 Lijst van voorlopig erkende concurrente schuldvorderingen Volgens de administratie was het in totaal aan handelscrediteuren verschuldigde bedrag per faillissementsdatum Daarnaast is er een concurrente (mogelijk achtergestelde) schuld aan Akbo Beheer van Lijst van voorlopig betwiste schuldvorderingen met summiere aanduiding der gronden van betwisting p.m Schuldvorderingen van bank en (andere) separatisten Volgens de administratie bedroeg de schuld aan de Rabobank per faillissementsdatum VOORUITZICHTEN VOOR DE SCHULDEISERS Zolang de omvang van de boedelschulden en de opbrengst van de vervreemden activa en te innen debiteuren niet bekend is, kunnen geen uitspraken worden gedaan over de vooruitzichten. 9. VEREFFENING DES BOEDELS (artt Fw) 9.1 Vervreemding activa/inning debiteuren door curator; openbaar/onderhands De curator verwacht dat overeenstemming zal worden bereikt met Akbo Beheer BV over onderhandse verkoop van activa in verband met een beperkte doorstart van de onderneming. p.m. 10. BESTUUR EN TOEZICHT OP HET BESTUUR 10.1 Bestuur; (art. 2:248 BW) De failliet wordt feitelijk en uitsluitend geleid door dhr. van den Akker Feitenonderzoek door curator naar beleid c.q. taakvervulling door bestuurder resp. raad van commissarissen gedurende het tijdvak van 3 jaar voor de faillietverklaring p.m Boekhouding en administratie Deze is volledig bijgewerkt en maakt een goed verzorgde indruk Jaarrekeningen Opgemaakt (intern/extern; concept; definitief) De jaarrekeningen over de periode zijn beschikbaar. De jaarrekening 2003 is in concept beschikbaar Vastgesteld (met/zonder décharge) Alle opgemaakte jaarrekeningen zijn vastgesteld met décharge Openbaar gemaakt Aan de wettelijke publicatieplicht is voldaan.!"# $!%&

11 (Voorlopige) conclusies curator Er zijn geen aanwijzingen dat het bestuur in de periode mei 2001 mei 2004 zijn taken niet naar behoren heeft vervuld Belangrijke oorzaken van het faillissement Directe oorzaak Als directe oorzaak kan worden aangewezen de omstandigheid dat er vanaf 2003 sprake was van een desastreuze terugval in opdrachten met name in de sfeer van meet- en regeltechniek. Omdat het personeel veelal langdurig in dienst was zou een effectieve reorganisatie onbetaalbaar zijn geweest Andere belangrijke oorzaken p.m Feitenonderzoek door de curator naar paulianeuze transacties gedurende het tijdvak van 1 jaar voor de faillietverklaring Onverplicht verrichte transacties p.m Verplicht verrichte transacties Gebleken is dat de bank nadat aan haar ter kennis was gebracht dat het faillissement was aangevraagd uit de administratie van gefailleerde een openstaande postenlijst met betrekking tot debiteuren heeft verkregen. Indien en voorzover de bank met gebruikmaking van de haar in de stampandakte toegekende volmacht tot verpanding daarmee een pandrecht heeft trachten te bewerkstelligen moet het ervoor gehouden worden dat die verpanding de toets aan artikel 47 Fw. niet zal kunnen doorstaan. 11. DOOR/TEGEN CURATOR AANHANGIG GEMAAKTE RECHTSGEDINGEN 11.1 Door de curator aanhangig gemaakt n.v.t Tegen de curator aanhangig gemaakt n.v.t. 12. NOG DOOR DE CURATOR TE ONDERZOEKEN KWESTIES: p.m. 13. BOEDELACTIEF 13.1 Ontvangsten Er zijn nog geen ontvangsten geregistreerd Uitgaven Er zijn nog geen uitgaven gedaan Creditsaldo faillissementsrekening 0,00!"# $!%&

12 14. VERRICHTINGEN CURATOR 14.1 Verrichtingen in verslagtijdvak In het verslagtijdvak zijn onderzoekswerkzaamheden verricht. Met name is bezien in hoeverre opdrachten tot een goed einde gebracht zouden kunnen worden en in hoeverre er mogelijkheden zouden zijn om de activiteiten en activa aan een opvolgend opdrachtnemer over te dragen Verrichtingen cumulatief (t/m 17 mei 2004) mr drs Meijs mr Scholtes mr Aertssen 37,20 mr drs R. Lemmens 07,30 mr Savelkoul 00,20 Guido Paffen (njm) 06,70 totaal 106, Tussentijdse salarisbeschikking(en) p.m. 15. HET VOLGENDE OPENBAAR VERSLAG Het 1e periodiek openbaar verslag zal worden uitgebracht eind augustus Aldus opgemaakt en ondertekend te Heerlen, 19 mei 2004 Mr B.W.G.P. Meijs, curator!"# $!%&