mr. F.G.H.J. Niemarkt

Transcriptie

1 OPENBAAR AANVANGSVERSLAG van de curator in het faillissement van: A.J. s PIRI PIRI BENELUX BV, statutair gevestigd te Heerlen, laatstelijk gevestigd en kantoorhoudende te Nuth, aan de Vinkstraat 11 (postadres accountant) Vonnis: RECHTBANK MAASTRICHT d.d. 19 april 2006 Faill.nr.: 06/73 F Op verzoek van: Stichting Bedrijfstakpensioenfonds voor het Horecabedrijf datum verzoek: 31 maart 2006 Appel/verzet failliet heeft op vrijdag 28 april 2006 verzet aangetekend Curator: mr. D.E.A.F. Aertssen Postbus 608, 6400 AP Heerlen tel: ; fax: ; daertssen@thuispartners.nl datum eerste beëdiging: RC: mr. H.J. Laumen Griffier: P.E.G. Bertrand rechtbank Maastricht, St. Annadal 1, postbus 1988, 6201 BZ Maastricht tel: ; fax: Faillissementsrekening: ING Bank Maastricht rek.nr Publicatie: Insolventieregister d.d. 21 april 2006 Afkoeling: Verslagtijdvak: 19 april 2006 tot en met 9 mei KERNGEGEVENS Rechtsvorm: besloten vennootschap Statutaire naam: A.J. s Piri Piri Benelux BV Handelsnaam: A.J. s Piri Piri Benelux BV Oprichtingsakte: 11 juli 2002, notaris Mr J.M.J.H. Hendriks, te Heerlen Handelsregister: KvK Zuid Limburg; dossiernr ; Datum 1e inschrijving: 12 juli 2002 Statutaire zetel: Heerlen Feitelijk: Nuth Nevenvestigingen: Aandeelhouder: - Kelaromy BV (25%) vanaf oprichting tot en met heden; - Awes Consult BV (25%) vanaf oprichting tot en met heden; - Wijnen-Leers Group BV (25%) vanaf oprichting tot en met heden; - De heer A.C. van Putten (25%) vanaf oprichting tot en met heden; Bestuurder(s): Kelaromy BV, Awes Consult BV en Wijnen-Leers Group BV zijn vanaf oprichting tot en met heden bestuurder van failliet; Commissaris(sen): Bankrelatie(s): (voorheen Rabo bank Nuth) Accountant: accountantskantoor Souren en Daemen te Nuth Boekhouder: Huisadvocaat: mr. F.G.H.J. Niemarkt Openbaar aanvangsverslag faillissement A.J. s Piri Piri Benelux BV Pagina 1 van 11

2 Belangrijkste klant(en): Belangrijkste schuldeisers: Ontvanger: De aandeelhouders en mr. Rompelberg q.q. (faillissement Otermans h.o.d.n. L Arteaux) Belastingdienst Ondernemingen Limburg, kantoor Heerlen 2. GEGEVENS GEFAILLEERDE 2.1 Algemeen, voorgeschiedenis, branche, bedrijfsactiviteiten Ter zake heeft de directie het volgende aan de curator medegedeeld. De heer J. Vijgen (DGA Kelaromy BV) kwam in Londen in contact met de mensen achter het Piri Piri concept. Het concept was gebaseerd op een franchiseformule met restaurants die het midden houden tussen een fast food restaurant en een gewoon restaurant. De menu kaart in de restaurants draait om kip bereid met het piri piri kruid. De bedenkers van de piri piri franchiseformule zijn verkopers van keukenapparatuur. De heer J. Vijgen (horeca ondernemer te Heerlen) zag kansen voor de franchiseformule. Hij verzocht een aantal andere horeca (gerelateerde) ondernemers om mede te investeren. De heer A.C. van Putten zag in het concept een afzetmarkt voor zijn horecagroothandel Qlinair Horeca Center BV. De heer R.K.J. Wijnen (DGA Wijnen Leers Group BV, welke BV onder andere actief is in de speelautomatenbranche) zag het vooral als een nieuwe investering die niet noodzakelijk ook senergy zou moeten opleveren met de bestaande activiteiten. De heer A.W.E. Smeets (DGA Awes Consult BV) is bedrijfsjurist bij Wijnen Leers Group BV. Hij zag het ook puur als investering. De latere aandeelhouders zijn ook naar Londen afgereisd voor kennismaking met het Piri Piri concept. Kort daarna heeft men een franchise overeenkomst getekend, waarbij A.J. s Piri Piri Benelux BV het exclusieve recht kreeg in de Benelux franchise overeenkomsten te sluiten conform het Piri Piri concept. Het eerste restaurant volgens het Piri Piri concept heeft failliet zelf geopend op de Ganzeweide in Heerlen. Voor deze locatie werd gekozen om puur pragmatische redenen. Het pand werd reeds langdurig gehuurd door Wijnen Leers, terwijl die het pand eigenlijk niet gebruikte. Later is het besef gekomen dat men voor het eerste Piri Piri restaurant beter een zichtlocatie zou hebben gekozen. Begin 2003 is het restaurant geopend. In de eerste drie maanden van 2003 werd een goede omzet gedraaid. In het vroege voorjaar van 2003 werd Nederland getroffen door de vogelpest. Volgens het bestuur van failliet had dit een enorme omzetdaling bij het restaurant tot gevolg. Voorts ontstonden er problemen met de leverancier omdat de tussenhandelaar (Qlinair) de leverancier niet zou hebben betaald. De leverancier was van groot belang omdat alleen deze leverancier kippenvlees bewerkt met piri piri zou kunnen aanleveren. Openbaar aanvangsverslag faillissement A.J. s Piri Piri Benelux BV Pagina 2 van 11

3 Over 2003 werd zo blijkt uit de recent opgemaakte concept jaarrekening een omzet gehaald van ,-. Het resultaat na belasting was echter negatief. Al snel werd besloten tot verkoop van het restaurant. De onderneming werd overgedragen aan een neef van de heer Vijgen, die onder een andere naam en met een ander concept de onderneming heeft voortgezet. Tegenover een schuldovername door de neef van de heer Vijgen van schulden aan de brouwerij (Brand, schuld ,-), de bank en de huurovereenkomst heeft hij de inventaris zonder enige bijbetaling ontvangen. Terzake deze transactie heeft de curator herhaaldelijk om stukken gevraagd, doch deze zijn nog niet verkregen. Indien het verzet niet wordt gehonoreerd zal deze transactie nader worden onderzocht. Nadat men deze transactie heeft gedaan, is de onderneming stil komen liggen. Een ontbindingsbesluit werd niet genomen. Een aantal crediteuren werd door de aandeelhouders voldaan, met een aantal crediteuren werd een regeling getroffen en met een aantal zo blijkt thans gebeurde niets. Het postadres van failliet werd veranderd in het adres van de accountant. De accountant is recent met zijn kantoor verhuisd. Het adres van failliet in het handelsregister werd niet aangepast. De accountant heeft wel post van de rechtbank aangetroffen, doch wist niet dat het een faillissementsverslag betrof. Hij heeft nog achteraf bleek enkele dagen voor de zitting - aan het bestuur bericht dat er post van de rechtbank was, doch deze post werd niet voor de faillissementszitting opgehaald, waardoor men bij de behandeling van het faillissementsverzoek niet is verschenen. 2.2 Rechtsvorm; oprichtingsakte, statuten(wijzigingen), aandeelhoudersregister De BV is opgericht bij notariële akte van 11 juli Bij oprichting werden 600 aandelen van 30, - nominaal geplaatst. Ieder van de voornoemde aandeelhouders heeft bij oprichting 150 aandelen genomen. Voor zover bekend zijn daarna geen aandelen overgedragen. Statutenwijzigingen zijn er niet geweest. Het aandeelhoudersregister is nog niet in het bezit van de curator. 2.3 Uittreksel handelsregister Een recent uittreksel is als annex 2.3 aan dit verslag gehecht. 2.4 Statutaire doelomschrijving Naast diverse beheersactiviteiten, is het hoofddoel van de vennootschap het verkopen van A.J. s Piri Piri Producten in de Benelux. 2.5 Vennootschapsrechtelijke structuur: bestuur, RvC, AvA, OR; Een RvC en OR was er niet. Voor de samenstelling van bestuur en AVA wordt naar de kerngegevens verwezen. 2.6 Samenhang met andere faillissementen; fiscale eenheid; geconsolideerde afwikkeling Aandeelhouder A.C. van Putten is tevens (mogelijk indirect) groot Openbaar aanvangsverslag faillissement A.J. s Piri Piri Benelux BV Pagina 3 van 11

4 aandeelhouder in de failliete vennootschap Qlinair Horeca Center BV voorheen gevestigd te Heerlen (F 03/230, curator mr. W.C.G.J. Sterk, RC mr. H.J. Laumen). 2.7 deponering/intrekking 2:403 BW verklaring 3. FINANCIERING 3.1 Eigen vermogen Geplaatst en gestort aandelenkapitaal Het geplaatste en gestorte aandelenkapitaal bedraagt , Achtergestelde aandeelhouderslening(en) 3.2. Vreemd vermogen Bancaire financiering Kort: rekening courant krediet (Middel)lang: geldlening Zekerheidspositie bank(en) Inventarisatie bank-/girorekeningnummers Voor zover bekend houdt failliet geen bankrekeningnummers meer aan Leasing/factoring arrangementen Leverancierskredieten Overige kredietvormen Door de aandeelhouders en de DGA s van die aandeelhouders zijn aan failliet leningen en rekening-courant kredieten verstrekt. Blijkens de concept jaarrekening over 2005, die als annex aan dit verslag wordt gehecht, gaat het om een totaalbedrag van ,-. 4. DUUROVEREENKOMSTEN 4.1 Arbeidsovereenkomsten (evt. CAO) Voor zover bekend waren er per datum faillissement geen lopende arbeidsovereenkomsten Toepassing Wet Melding Collectief Ontslag Openbaar aanvangsverslag faillissement A.J. s Piri Piri Benelux BV Pagina 4 van 11

5 4.2 Overeenkomsten met bestuur resp. raad van commissarissen 4.3 Huurovereenkomst bedrijfsruimte: De huurovereenkomst bedrijfsruimte zou, in het kader van de transactie met de neef van de heer Vijgen voornoemd, zijn geëindigd. 4.4 Lease 4.5 Huurkoop 4.6 Aanneming van werk 4.7 Verzekeringsovereenkomsten 4.8 Pensioenovereenkomsten/spaarloonregelingen 4.9 Opdracht aan externe adviseurs: advocaat, accountant, fiscalist etc Overige duurovereenkomsten (agentuur, distributie, franchise, etc..) Onduidelijk is de huidige status van de franchiseovereenkomst met A.J. s Piri Piri in Londen. Bij de curator is er wel belangstelling getoond voor overname van deze franchiseformule. AANHANGIGE RECHTSGEDINGEN EN GELEGDE BESLAGEN 5.1 Aanhangige rechtsgedingen Voor zover bekend zijn er geen aanhangige rechtsgedingen. 5.2 Gelegde beslagen 6. VOORZIENINGEN NA DE FAILLIETVERKLARING EN HET BEHEER DES CURATORS (artt Fw) 6.1 Afkoelingsperiode (art. 63a Fw) 6.2 Bewaring des boedels (art. 92 Fw) Doordat de onderneming reeds geruime tijd niet actief is, waren maatregelen terzake niet noodzakelijk. De boekhouding is thans nog bij de accountant omdat deze van het bestuur alsnog de opdracht heeft gekregen de jaarrekening over 2002 tot en met 2005 op te stellen. Openbaar aanvangsverslag faillissement A.J. s Piri Piri Benelux BV Pagina 5 van 11

6 6.3 Het opmaken van een boedelbeschrijving met waardering (art. 94 Fw) Het opmaken van een staat van de goederen die buiten het faillissement blijven (art 95 Fw) 6.4 Het opmaken van een staat van baten en schulden (art 96 Fw) Aanschrijven van alle bekende schuldeisers De bekende schuldeisers hebben zich ondertussen zelf gemeld bij de curator Aanschrijven van alle bekende handelsdebiteuren 6.5 Het ter griffie deponeren van gewaarmerkte afschriften van boedelbeschrijving en staat van baten en schulden (art. 97 Fw): p.m. 6.6 Beslissing over voortzetten bedrijf (art. 98 Fw) Aangezien de onderneming al enkele jaren niet actief is, is er niets voort te zetten Beslissing over beëindiging huur (art. 39 Fw) Beslissing over ontslag personeel (art. 40 Fw): Afstemmen met GAK i.v.m. loongarantieregeling Afgifte getuigschrift en fiscale jaaropgave Beslissing over beëindiging overige duurovereenkomsten (o.a. energie, telefoon, etc.) Beslissing over voltooien lopende opdrachten Opstellen exploitatiebegroting; boedelkrediet 6.7 Postblokkade / bankrekeningblokkade (art. 99 Fw) De postblokkade is in werking getreden. 6.8 Uitkering aan de gefailleerde van een som ter voorziening in het levensonderhoud Openbaar aanvangsverslag faillissement A.J. s Piri Piri Benelux BV Pagina 6 van 11

7 6.9 Identificeren van activa bezwaard met: - pand of hypotheek - retentierecht - eigendomsvoorbehoud - fiscaal bodemrecht Onderzocht zal moeten worden of de overdracht van de activa aan de neef van de heer Vijgen rechtsgeldig is en, zo nee, welke zakelijke rechten en rechten met zakelijke werking op deze zaken rusten Beslissing over vervreemden activa (art. 101 Fw) Beslissing over lossing activa (art. 58 FW) Fiscale aspecten van vervreemding door curator Going concern activa transactie; art. 31 Wet OB Fiscaal bodemrecht; art. 21 IW 1990 jo. 57 FW Boedelbijdragen Overleg met belanghebbenden 6.11 Aangaan vaststellingsovereenkomst (art. 104 Fw) 6.12 Inwinnen van inlichtingen (art. 105/106 Fw) Aan het bestuur is een standaard vragenlijst toegezonden, welk formulier ook door het bestuur is ingevuld (Doen) invullen en ondertekenen door de bestuurder van de gefailleerde van de standaard checklist. zie Inwinnen van inlichtingen bij de Ontvanger. De ontvanger heeft bij brief van 25 april vorderingen aangemeld. Naar aanleiding van deze brief is er op 2 mei 2006 telefonisch contact geweest met de Ontvanger (de vervanger van de heer Brouwer, de heer Boerenboom). Desgevraagd is medegedeeld dat er behoudens deze vorderingen met betrekking tot A.J. s Piri Piri geen bijzonderheden zijn Inwinnen van inlichtingen bij het Ministerie van Justitie. Openbaar aanvangsverslag faillissement A.J. s Piri Piri Benelux BV Pagina 7 van 11

8 Toepassing dwangmiddelen (verhoor, gijzeling) 7. LIJST VAN BATEN EN SCHULDEN 7.1 BATEN Registergoederen Roerende zaken zie Vorderingsrechten Indien het verzet slaagt, zit in de vennootschap een mogelijke toekomstige vordering inzake fiscaal compensabele verliezen. Volgens de concept jaarrekening van 2005 is dit fiscaal compensabele verlies ,-. Overigens is de curator van mening dat dit bedrag ten onrechte als activa in de balans is opgenomen. Het is een mogelijke toekomstige vordering die slechts onder strikte voorwaarden ontstaat. In de ogen van de curator zou deze mogelijke toekomstige vordering uitsluitend geactiveerd kunnen worden zodra duidelijk is dat de vordering ook daadwerkelijk zal ontstaan. Onduidelijk is wat na het verzet de status van de fiscaal compensabele verliezen zal zijn. In het kader van het verzet zullen de aandeelhouders wellicht afstand doen van hun vorderingen op de vennootschap. Dat heeft mogelijk een belaste crediteuren vrijval tot gevolg. In het kader van een faillissement is de vordering met betrekking tot de fiscaal compensabele verliezen niets waard (tenzij door de aandeelhouders een akkoord zou worden aangeboden) Liquide middelen Immateriële activa Mogelijk dat het franchise contract en de daaraan verbonden rechten goodwill belichamen Deelnemingen Baten buiten Nederland Thans niet bekend Niet voor vereffening vatbare baten; afstand Recente taxatierapporten Openbaar aanvangsverslag faillissement A.J. s Piri Piri Benelux BV Pagina 8 van 11

9 7.2 SCHULDEN Boedelschulden Behoudens het salaris curator zijn er thans geen boedelschulden bekend Prefaillissementsschulden ( ,85) Lijst van voorlopig erkende preferente schuldvorderingen De fiscus heeft een preferente loonvordering inzake de loonheffing over 2003 en de Vpb over 2002 en 2003 ingediend van in totaal , Lijst van voorlopig erkende concurrente schuldvorderingen Van de accountant heeft de curator een openstaande posten lijst ontvangen. Daarin staan de volgende crediteuren in vermeld: Naam crediteur Openstaand bedrag L Arteaux ,58 Wijnen-Leers Prof. Audio ,37 Strouken & Daemen 2.000,00 (accountant) Totaal 50403,95 De vorderingen van de aanvragers van in totaal 8.232,90 komen kennelijk in de administratie niet voor, doch die vordering moet in de ogen van de curator vooralsnog wel worden meegeteld. De totale schuldenlast uit hoofde van de concurrente handelscrediteuren is mitsdien ,85. Zoals hiervoor is aangegeven hebben de aandeelhouders en hun DGA s gezamenlijk nog een bedrag van te vorderen. Dat brengt de totale schuldenlast op een bedrag van ,85 te vermeerderen met het salaris curator Lijst van voorlopig betwiste schuldvorderingen met summiere aanduiding der gronden van betwisting Schuldvorderingen van bank en (andere) separatisten 7.3 Door gefailleerde ondertekende activa/passivaverklaring 8. VOORUITZICHTEN VOOR DE SCHULDEISERS Indien het verzet niet slaagt, zal het er vanaf hangen wat een eventuele claim ex art. 2:248 BW zal opleveren. Door failliet is nog nooit een jaarrekening gepubliceerd. Dit betekent dat jaarrekeningen over 2002, 2003 en 2004 te laat zijn gepubliceerd en mitsdien de jaarrekeningplicht is geschonden. Op grond daarvan staat het kennelijk onbehoorlijk bestuur vast. Het bestuur zal in staat worden gesteld te bewijzen dat het kennelijk onbehoorlijk bestuur geen belangrijke oorzaak van het faillissement is. Zo op het eerste gezicht zal dat bewijs moeilijk te leveren zijn. Van buiten komende oorzaken zijn de curator op Openbaar aanvangsverslag faillissement A.J. s Piri Piri Benelux BV Pagina 9 van 11

10 dit moment niet bekend. Naar het zich laat aanzien, is de kans aanmerkelijk dat een claim ex art. 2:248 BW zal worden toegewezen. Vervolgens zal het er vanaf hangen in welke mate de bestuurders verhaal bieden. De curator heeft het vermoeden dat verhaal mogelijk is. 9. VEREFFENING DES BOEDELS (artt Fw) 10. BESTUUR EN TOEZICHT OP HET BESTUUR 10.1 Bestuur; commissarissen; statutair; feitelijk; voormalig (art. 2:248/259/261 BW) Zie kerngegevens Feitenonderzoek door curator naar beleid c.q. taakvervulling door bestuurder resp. raad van commissarissen gedurende het tijdvak van 3 jaar voor de faillietverklaring Zie sub DOOR/TEGEN CURATOR AANHANGIG GEMAAKTE RECHTSGEDINGEN n.v.t 12. NOG DOOR DE CURATOR TE ONDERZOEKEN KWESTIES: - volstorting aandelen; - activatransactie met neef van Vijgen; - eventueel tegenbewijs inzake kennelijk onbehoorlijk bestuur; - verhaalbaarheid van de vordering ex art. 2:248 BW. 13. BOEDELACTIEF 13.1 Ontvangsten nihil 13.2 Uitgaven nihil 13.3 Creditsaldo faillissementsrekening nihil Openbaar aanvangsverslag faillissement A.J. s Piri Piri Benelux BV Pagina 10 van 11

11 14. VERRICHTINGEN CURATOR 14.1 Verrichtingen in verslagtijdvak In totaal heeft de curator en zijn kantoorgenoten de volgende uren aan dit faillissement besteed: Naam Aantal uren Uurtarief Totaal Mr Aertssen 22,4 206, ,36 Mr Van der Peet 2,5 137,60 344,- Mr R. Lemmens 0,3 137,60 41,28 Mr Scholtes 0,3 275,20 82,65 Totaal 25,50 uren 5091, HET VOLGENDE OPENBAAR VERSLAG Het volgende openbaar verslag zal worden uitgebracht op of omstreeks medio juli Aldus opgemaakt en ondertekend te Heerlen, 9 mei 2006 Mr D.E.A.F. Aertssen, curator Openbaar aanvangsverslag faillissement A.J. s Piri Piri Benelux BV Pagina 11 van 11