BIJLAGE 16 MODEL VAN BORGSTELLING BORGSTELLING VERSTREKT DOOR KAIROS NV LANDSBEECK NV TEN GUNSTE VAN. Vlaamse Gemeenschapscommissie [DATUM]

Transcriptie

1 BIJLAGE 16 MODEL VAN BORGSTELLING BORGSTELLING VERSTREKT DOOR KAIROS NV EN LANDSBEECK NV TEN GUNSTE VAN Vlaamse Gemeenschapscommissie [DATUM]

2 INHOUDSTAFEL Clausule Pagina 1. Definities Borgstelling Verzaking aan voorrechten en excepties Duur Afroep en betaling Nalatigheidsinterest Voortdurende verbintenissen en aanvullende rechten Tijdelijke verzaking aan indeplaatsstelling Verklaringen en waarborgen Schuldvergelijking Kosten Aansprakelijkheid van de Begunstigde Vrijgave Kennisgevingen Algemene bepalingen... 7 Bijlage 1. Vorm van Verzoek... 9 Ondertekening... 11

3 BIJLAGE 16 MODEL BORGSTELLING Ondergetekenden: KAIROS NV, een naamloze vennootschap opgericht naar Belgisch recht, met maatschappelijke zetel te 2610 Wilrijk, Heistraat 129, met ondernemingsnummer EN LANDSBEECK NV, een naamloze vennootschap opgericht naar Belgisch recht, met maatschappelijke zetel te 2610 Wilrijk, Heistraat 129, met ondernemingsnummer (hierna de Borgstellers). De VLAAMSE GEMEENSCHAPSCOMMISSIE, gevestigd te 1000 Brussel, Emile Jacqmainlaan 135, hier rechtsgeldig vertegenwoordigd door Guy Vanhengel, in de hoedanigheid van collegevoorzitter; (hierna de Begunstigde) OVERWEGENDE HETGEEN VOLGT: (A) Op 15 juni 2012 keurde de Begunstigde het lastenboek goed voor een onderhandelingsprocedure voor het project bestaande uit het ontwerpen, bouwen, financieren en ter beschikking stellen (met inbegrip van de instandhouding en het eigenaarsonderhoud) van "Kasterlinden", buitengewoon onderwijs en "De Poolster", centrum voor ambulante revalidatie, in de Dilbeekstraat te 1082 Brussel (Sint-Agatha-Berchem) voor een periode van 27 jaar na de Beschikbaarheidsdatum (hierna het Project Kasterlinden - De Poolster). (B) (C) (D) Het Project Kasterlinden - De Poolster werd middels een collegebeslissing d.d. 19 juli2012 gegund aan Kairos NV, waarvan Landsbeeck NV de 100% moedervennootschap is. Met het oog op de realisatie van het Project Kasterlinden - De Poolster heeft Kairos NV een (quasi) 100% dochtervennootschap opgericht, met wie de Begunstigde uiteindelijk het DBFMcontract heeft afgesloten voor het ontwerp (Design), de bouw (Build), de (voor)financiering (Finance) en het ter beschikking stellen (met inbegrip van de instandhouding en het eigenaarsonderhoud) (Maintain) van "Kasterlinden", buitengewoon onderwijs en "De Poolster", centrum voor ambulante revalidatie, in de Dilbeekstraat te 1082 Brussel (Sint-Agatha-Berchem) (hierna de DBFM-Overeenkomst). Het is een vereiste onder de DBFM-Overeenkomst dat de Borgstellers onderhavige Borgstelling afleveren ten gunste van de Begunstigde. 1

4 VERBINDEN DE BORGSTELLERS ZICH ALS VOLGT: 1. DEFINITIES 1.1 Definities Tenzij de context het anders vereist of tenzij anders bepaald in deze Borgstelling, hebben de termen en woorden gedefinieerd in de DBFM-Overeenkomst dezelfde betekenis wanneer ze in deze Borgstelling worden gebruikt. Bovendien, in deze Borgstelling, tenzij de context anders vereist: Borgstelling betekent onderhavige Borgstelling, inclusief de bijlage. Gewaarborgde Verbintenissen betekent alle verbintenissen van de Opdrachtnemer die vanaf Beschikbaarheidsfase voortvloeien uit de DBFM-Overeenkomst en die, in voorkomend geval van geschil, zijn vastgesteld met toepassing van de Escalatieprocedure zoals voorzien in de DBFM-Overeenkomst. Verzoek heeft de betekenis daaraan gegeven in Clausule Interpretatie In deze Borgstelling: (i) (ii) moet elke verwijzing naar de Borgstellers verstaan worden als tevens omvattend en verwijzend naar de eventuele rechtsopvolgers van de Borgstellers en de eventuele overnemers van deze Borgstelling, voor zover toegelaten onder deze Borgstelling; moet elke verwijzing naar een overeenkomst of document verstaan worden als een verwijzing naar deze overeenkomst of dit document, zoals van tijd tot tijd gewijzigd, uitgebreid en/of aangevuld. Clausule hoofdingen worden enkel ingevoegd ter referentie en moeten genegeerd worden bij de interpretatie van deze Borgstelling. 2. BORGSTELLING 2.1 De Borgstellers stellen zich hierbij hoofdelijk en onbeperkt borg ten gunste van de Begunstigde voor de nakoming door de Opdrachtnemer van de Gewaarborgde Verbintenissen. 2.2 Onder voorbehoud van enige uitdrukkelijke afstand van voorrechten en excepties opgenomen in deze Borgstelling, wordt deze Borgstelling beheerst door artikelen 2011 en volgende van het Belgisch Burgerlijk Wetboek. 3. VERZAKING AAN VOORRECHTEN EN EXCEPTIES De Borgstellers verklaren uitdrukkelijk en zonder enig voorbehoud te verzaken aan volgende verweermiddelen, excepties en voorrechten, voor zover door de wet toegelaten: het voorrecht van uitwinning voorzien in artikel 2021 en 2022 van het Belgisch Burgerlijk Wetboek; 2

5 (c) (d) (e) het voorrecht van schuldsplitsing voorzien in artikel 2026 van het Belgisch Burgerlijk Wetboek; het recht van bevrijding in te roepen indien, om welke reden ook, een betaling door of voor de Opdrachtnemer aan de Begunstigde gedaan, niet geldig zou zijn of zou dienen terugbetaald te worden; het recht schuldvernieuwing (zoals beschreven in de artikelen 1271 t.e.m van het Belgisch Burgerlijk Wetboek) in te roepen van de verbintenissen die onder deze Borgstelling worden gewaarborgd, teneinde een verweer te vormen tegen de uitvoering van deze Borgstelling; de mogelijkheid vervat in artikel 1253 Belgisch Burgerlijk Wetboek om bij pluraliteit van schulden te verklaren welke schuld hij eerst wil voldoen. 4. DUUR Tenzij eerder vrijgegeven overeenkomstig Clausule 13, geldt de Borgstelling vanaf de datum van ondertekening tot op de dag waarop de Opdrachtnemer heeft voldaan aan al zijn verplichtingen, integraal en definitief, voortvloeiend uit de DBFM-Overeenkomst (met inbegrip van alle verplichtingen van de Opdrachtnemer inzake het vervullen van de Overdrachtseisen en vroegtijdige beëindiging van de DBFM-Overeenkomst. 5. AFROEP EN BETALING 5.1 Afroep Indien en in de mate dat de Opdrachtnemer een Gewaarborgde Verbintenis niet nakomt overeenkomstig de bepalingen en binnen de termijnen van de DBFM-Overeenkomst, is de Begunstigde gerechtigd om in het kader van de Borgstelling een verzoek te richten aan een van de hoofdelijke Borgstellers om deze Gewaarborgde Verbintenis uit te voeren of te betalen (een Verzoek). De Begunstigde is enkel gerechtigd om een Verzoek in te dienen nadat alle vereisten inzake kennisgeving onder de DBFM-Overeenkomst met betrekking tot de uitvoering of betaling door de Opdrachtnemer van de betrokken Gewaarborgde Verbintenis door de Begunstigde werden nageleefd. Elk Verzoek moet daarenboven geldig ondertekend zijn namens de Begunstigde, moet origineel ondertekend ingediend worden bij de betrokken Borgsteller in de vorm van bijlage 1 bij deze Borgstelling. (c) Na afloop van de Borgstelling overeenkomstig Clausule 4 of na vrijgave van de Borgstelling overeenkomstig Clausule 13, kan de Begunstigde niet langer een Verzoek indienen bij de Borgstellers. (d) (i) Paragraaf (e) van deze Clausule 5.1 geldt niet in zoverre de Begunstigde vóór het aflopen van de Borgstelling overeenkomstig Clausule 4, of vóór de vrijgave van de Borgstelling overeenkomstig Clausule 13, een vordering heeft ingesteld tegen de Opdrachtnemer met toepassing van de escalatieprocedure zoals voorzien in de DBFM-Overeenkomst betreffende de Gewaarborgde Verbintenissen en de Borgstellers hiervan, uiterlijk vóór het aflopen van de Borgstelling overeenkomstig Clausule 4, of vóór de vrijgave van de Borgstelling overeenkomstig Clausule 13, heeft in kennis gesteld. 3

6 (ii) In het geval van paragraaf (i) hierboven en op voorwaarde dat de Begunstigde een met toepassing van de escalatieprocedure zoals voorzien in de DBFM- Overeenkomst uitvoerbare en bindende beslissing heeft verkregen waarbij de Opdrachtnemer wordt verplicht of veroordeeld om bepaalde Gewaarborgde Verbintenissen uit te voeren of te betalen, heeft de Begunstigde het recht om alsnog een Verzoek in te dienen bij een van de hoofdelijke Borgstellers met betrekking tot deze Gewaarborgde Verbintenissen. De Begunstigde heeft het recht dergelijk Verzoek in te dienen tot 20 Werkdagen na de datum van voormelde beslissing en op voorwaarde dat de kennisgevingen vermeld in paragraaf (i) hierboven tijdig aan de Borgstellers werden gedaan. 5.2 Excepties Zonder afbreuk te doen aan de algemene draagwijdte van Clausule 2, Clausule 3 en Clausule 6: zijn de Borgstellers in geen geval tot meer gehouden dan de Gewaarborgde Verbintenissen; en kunnen de Borgstellers in geen geval gehouden worden om de Gewaarborgde Verbintenissen uit te voeren of te betalen onder meer bezwarende voorwaarden dan deze voorzien in de DBFM-Overeenkomst. 5.3 Betaling en uitvoering Indien het Verzoek betrekking heeft op: (i) (ii) een Gewaarborgde Verbintenis die uit een betalingsverbintenis bestaat, verbindt de aangesproken Borgsteller zich ertoe om binnen 10 Werkdagen na ontvangst van het Verzoek over te gaan tot betaling van de betrokken Gewaarborgde Verbintenis; en een Gewaarborgde Verbintenis die niet uit een betalingsverbintenis bestaat, verbindt de aangesproken Borgsteller zich ertoe om binnen 20 Werkdagen na ontvangst van het Verzoek aan te vangen met de uitvoering van de betrokken Gewaarborgde Verbintenis. De aangesproken Borgsteller is niet verplicht tot betaling of uitvoering van de betrokken Gewaarborgde Verbintenissen over te gaan ingevolge de ontvangst van een Verzoek indien en voor zover: (i) (ii) (iii) de aangesproken Borgsteller excepties kan inroepen zoals voorzien in Clausule 5.2, met dien verstande dat geen van de Borgstellers gehouden kunnen worden om de Gewaarborgde Verbintenissen uit te voeren of te betalen onder meer bezwarende voorwaarden dan deze voorzien in de DBFM-Overeenkomst; de Begunstigde het betrokken Verzoek niet heeft ingediend overeenkomstig de voorwaarden van Clausule 5.1; of het betrokken Verzoek werd ingediend na afloop van de Borgstelling overeenkomstig Clausule 4 of na vrijgave van de Borgstelling overeenkomstig Clausule 13 (onverminderd Clausule 5.1 (e)). 4

7 (c) Een uitvoering of betaling van een Gewaarborgde Verbintenis door een Borgsteller maakt voor de doeleinden van de DBFM-Overeenkomst een uitvoering of betaling van deze Gewaarborgde Verbintenissen door de Opdrachtnemer uit. 6. NALATIGHEIDSINTEREST Indien: een Borgsteller overeenkomstig de bepalingen van deze Borgstelling verzocht wordt tot betaling van een Gewaarborgde Verbintenis bestaande uit een betalingsverbintenis; en die Borgsteller nalaat de betrokken Gewaarborgde Verbintenis te betalen binnen de termijn voorzien in paragraaf (i) van Clausule 5.3, zal vanaf het verstrijken van deze termijn tot op datum van effectieve betaling van de betrokken Gewaarborgde Verbintenis op het niet tijdig betaalde bedrag een nalatigheidsinterest verschuldigd zijn die gelijk is aan de tijdens die periode geldende wettelijke interest. 7. VOORTDURENDE VERBINTENISSEN EN AANVULLENDE RECHTEN 7.1 Voortdurende verbintenissen De Borgstelling is een voortdurende zekerheid voor de Gewaarborgde Verbintenissen, en zal niet vervallen dan ingevolge een vrijgave overeenkomstig Clausule 13 of de afloop van de termijn van de Borgstelling overeenkomstig Clausule Aanvullende Rechten Alle rechten van de Begunstigde ingevolge de Borgstelling zijn een aanvulling op elk ander recht aan de Begunstigde toegekend en de desbetreffende rechten mogen van tijd tot tijd worden uitgeoefend en zo vaak als de Begunstigde het nodig acht. Zonder afbreuk te doen aan de voorwaarden voor het indienen van een Verzoek zoals voorzien in Clausule 5, doen de Borgstellers afstand van elk recht dat hen zou toekomen om te eisen dat de Begunstigde eerst een vordering instelt tegen of betaling eist van enige andere partij, of eender welke garantie of zekerheid ten uitvoer brengt, alvorens een Verzoek in te dienen onder de Borgstelling. 8. TIJDELIJKE VERZAKING AAN INDEPLAATSSTELLING Zolang de Opdrachtnemer niet al zijn Gewaarborgde Verbintenissen onder de DBFM- Overeenkomst heeft voldaan, verzaken de Borgstellers aan elke indeplaatsstelling in de rechten van de Begunstigde uit hoofde van de betaling of uitvoering van een Gewaarborgde Verbintenis door de Borgstellers, alsmede aan het uitoefenen van elk verhaal tegen de Opdrachtnemer. 9. VERKLARINGEN EN WAARBORGEN De Borgstellers verklaren en waarborgen ten aanzien van de Begunstigde dat: zij elk een vennootschap zijn die geldig is opgericht en bestaat overeenkomstig toepasselijk recht, met de bevoegdheid om de Borgstelling te verstrekken en de daaruit vloeiende rechten uit te oefenen en verbintenissen na te komen, en dat alle vennootschapsrechtelijke en andere handelingen, noodzakelijk voor het aangaan en het uitvoeren van de Borgstelling, geldig zijn gesteld; 5

8 (c) (d) zij niet ontbonden zijn en er geen besluit werd goedgekeurd of vordering werd ingediend met het oog op zijn ontbinding, en dat zij niet in vereffening zijn noch een verzoek tot vereffening werd ingediend; zij niet failliet werden verklaard en hen geen uitstel van betaling werd toegestaan, noch dat enige vordering hiertoe werd ingediend, en dat zij niet in staat van faillissement zijn noch onderworpen zijn aan enige andere situatie van samenloop van schuldeisers; de Borgstelling geen inbreuk uitmaakt op enige contractuele of andere verbintenis die hen bindt; onder voorbehoud van de kwalificaties, beperkingen of voorbehouden wat betreft de rechtsgeldigheid of juridische afdwingbaarheid van de verbintenissen van een Borgsteller die: (i) (ii) voortvloeien uit de wetgeving inzake faillissement, reorganisatie, vereffening of de principes van samenloop; of het gevolg zijn van respijttermijnen die door rechtbanken kunnen worden toegestaan, de Borgstelling juridisch bindende verbintenissen in hun hoofde tot stand brengt, afdwingbaar overeenkomstig haar bepalingen; en (e) zij voldoende kennis hebbent van de bepalingen van de DBFM-Overeenkomst teneinde zich een volledig en adequaat beeld te kunnen vormen van de Gewaarborgde Verbintenissen. 10. SCHULDVERGELIJKING De Borgstellers zijn niet gerechtigd om enig bedrag door hem betaalbaar onder de Borgstelling te verrekenen met enig bedrag aan hem verschuldigd door de Begunstigde. 11. KOSTEN De Borgstellers verbinden zich ertoe de Begunstigde te vergoeden voor alle redelijke en aangetoonde kosten die door de Begunstigde worden gemaakt voor het invorderen en uitvoeren van haar schuldvordering ten aanzien van de Borgstellers onder de Borgstelling. 12. AANSPRAKELIJKHEID VAN DE BEGUNSTIGDE De Begunstigde zal niet aansprakelijk zijn voor enige handeling of verzuim met betrekking tot de uitoefening van zijn rechten en bevoegdheden onder de Borgstelling, met uitzondering van de aansprakelijkheid en kosten te wijten aan de zware fout of bedrog van de Begunstigde. 13. VRIJGAVE 13.1 De Begunstigde kan, middels voorafgaan schriftelijke kennisgeving, de Borgstelling vrijgeven alvorens de afloop van haar termijn voorzien in Clausule Elke vrijgave van de Borgstelling zal nietig en zonder enig effect zijn indien enige betaling ontvangen door de Begunstigde tot de gehele of gedeeltelijke voldoening van de Gewaarborgde Verbintenissen: (i) nietig of niet tegenstelbaar wordt verklaard aan de schuldeisers van de betalende partij, of 6

9 (ii) (iii) door de Begunstigde moet worden terugbetaald, of niet effectief ontvangen blijkt te zijn door de Begunstigde, en de Begunstigde zal gerechtigd zijn om zijn rechten onder de Borgstelling uit te oefenen alsof geen vrijgave heeft plaats gehad. 14. KENNISGEVINGEN 14.1 Wijze van kennisgeving Tenzij anders is bepaald, moeten alle kennisgevingen op grond van de Borgstelling schriftelijk gedaan worden in persoon of per post. Elk Verzoek moet bij een van de hoofdelijke Borgstellers worden ingediend door middel van afgifte in persoon of per aangetekende zending, telkens met bewijs van ontvangst Adresgegevens De adresgegevens van beide Borgstellers zijn: Heistraat Wilrijk De adresgegevens van de Begunstigde zijn: Emile Jacqmainlaan Brussel (c) (d) Een voormelde partij mag zijn adresgegevens wijzigen door middel van een kennisgeving aan de andere partijen met inachtneming van een termijn van 5 Werkdagen. Indien de adresgegevens een verwijzing bevatten naar een bepaalde afdeling of persoon, zal een kennisgeving geacht worden niet te zijn gedaan als zij die verwijzing niet bevat. 15. ALGEMENE BEPALINGEN 15.1 Overdracht De rechten en verbintenissen van een Borgstellers op grond van de Borgstelling zijn slechts overdraagbaar indien en in de mate dat dit gelijktijdig gebeurt met een overdracht van aandelen in de Opdrachtnemer. De Begunstigde mag zijn rechten onder de Borgstelling enkel overdragen aan een persoon aan wie de rechten en verbintenissen van de Begunstigde onder de DBFM- Overeenkomst geldig worden overgedragen Deelbaarheid Elke bepaling van de Borgstelling moet onderscheiden worden van de andere bepalingen en indien ooit één of meer bepalingen ongeldig, onwettig of onafdwingbaar worden, zal dit de 7

10 geldigheid, wettigheid of afdwingbaarheid van de resterende bepalingen niet aantasten of schaden. In geval van zulke onwettigheid, ongeldigheid of onafdwingbaarheid, zullen de Borgstellers en de Begunstigde te goeder trouw onderhandelen met de bedoeling deze bepalingen te vervangen door bepalingen die wettig, geldig en afdwingbaar zijn en die in overeenstemming zijn met de intentie en de doelstellingen van de Borgstelling en die de economische doelstellingen van de vervangen bepalingen zo goed als mogelijk benaderen Toepasselijk Recht De Borgstelling wordt beheerst door en zal geïnterpreteerd worden overeenkomstig Belgisch recht Bevoegde Jurisdictie Alle betwistingen aangaande de Borgstelling zullen worden behandeld door de rechtbanken van Brussel. 8

11 BIJLAGE 1 VORM VAN VERZOEK Aan: [Kairos NV EN/OF LANDSBEECK NV], Heistraat Wilrijk, Ter attentie van [de Raad van Bestuur] (de Borgsteller(s)) [DATUM] Verzoek onder de Borgstelling nummer [NUMMER] Geachte heer, mevrouw Wij verwijzen naar de borgstelling verstrekt ten gunste van ons door de Borgsteller(s) op [ ] (de Borgstelling). Dit is een Verzoek. Woorden of termen gedefinieerd in de Borgstelling hebben dezelfde betekenis wanneer gebruikt in dit Verzoek. Ondergetekende, zijnde een geldige vertegenwoordiger van de Begunstigde, verklaart hierbij ten aanzien van de Borgsteller(s) dat: de Opdrachtnemer de volgende verbintenissen onder de DBFM-Overeenkomst niet is nagekomen overeenkomstig de bepalingen en de termijnen van de DBFM- Overeenkomst : [beschrijving verbintenissen indien betalingsverbintenis, vermelding en verantwoording van het te betalen bedrag], (de Relevante Verbintenissen) 1 ; en alle vereisten inzake kennisgeving onder de DBFM-Overeenkomst met betrekking tot de uitvoering of betaling van de Relevante Verbintenissen door de Opdrachtnemer werden nageleefd. Op basis van bovenstaande verzoeken wij u om overeenkomstig de bepalingen en termijnen voorzien in de Borgstelling [een aanvang te nemen met de uitvoering van de Relevante Verbintenissen] 2 OF [tot betaling over te gaan van de Relevante Verbintenissen door storting van het bedrag vermeld in paragraaf op de volgende bankrekening [ ]] 3. 1 Relevante Verbintenissen zijn in elk geval Gewaarborgde Verbintenissen. 2 Op te nemen indien de Relevante Verbintenis geen betalingsverbintenis is. 3 Op te nemen indien de Relevante Verbintenis een betalingsverbintenis is. 9

12 Hoogachtend, De Vlaamse Gemeenschapscommissie Naam: Functie: Naam: Functie 10

13 ONDERTEKENING Deze Borgstelling werd ondertekend in 3 exemplaren op 2012, waarvan 1 origineel exemplaar werd overhandigd aan elke Borgsteller en 1 aan de Begunstigde. Kairos NV als Borgsteller Naam: Functie: Landsbeeck NV als Borgsteller Naam: Functie: Vlaamse Gemeenschapscommissie Directie Gebouwen en Patrimonium, als begunstigde Naam: Functie: 11