OVEREENKOMST TOT OVERDRACHT VAN SCHULDVORDERINGEN (DE "CESSIEOVEREENKOMST")

Transcriptie

1 OVEREENKOMST TOT OVERDRACHT VAN SCHULDVORDERINGEN (DE "CESSIEOVEREENKOMST") TUSSEN (1) Kaïros Residential Properties NV, gevestigd te Heistraat 129, 2610 Wilrijk, ingeschreven bij de Kruispuntbank voor Ondernemingen onder nummer , (RPR Antwerpen), hier rechtsgeldig vertegenwoordigd door de Heer Philip Penen, Hierna genoemd Overdrager ; EN (2) [ ], gevestigd te [adres] hier rechtsgeldig vertegenwoordigd door [ ], Hierna genoemd Overnemer ; EN (3) VLAAMSE GEMEENSCHAPSCOMMISSIE, gevestigd te Emile Jacqmainlaan 135, 1000 Brussel hier rechtsgeldig vertegenwoordigd door Guy Vanhengel, in de hoedanigheid van collegevoorzitter; Hierna genoemd "Debiteur"; Gezamenlijk genoemd de Partij of "de Partijen"; OVERWEGENDE DAT A B C Op [*] 2012 de Debiteur als Opdrachtgever en de Overdrager als Opdrachtnemer een DBFM Overeenkomst hebben afgesloten, op grond waarvan de Opdrachtnemer tegen vergoeding de Infrastructuur (zoals gedefinieerd in de DBFM Overeenkomst), zal ontwerpen, aanleggen, financieren, ter beschikking stellen en eveneens onderhouden gedurende een periode van 27 jaar voor de Opdrachtgever tegen de betaling van een Beschikbaarheidsvergoeding door de Opdrachtgever, bestaande uit de Huur en de Onderhoudsvergoedingen (de "DBFM Overeenkomst"). [Op [*] 201_ de Overdrager een kredietovereenkomst is aangegaan met [*], ter voorfinanciering van het ontwerp en de bouw van de Infrastructuur (de "Kredietovereenkomst").] Op [*] 201_ de Debiteur als Huurder en de Overdrager als Verhuurder een huurovereenkomst hebben afgesloten voor een duur van 27 jaar die aanvangt op de Beschikbaarheidsdatum, 1/10

2 substantieel in de vorm zoals aangehecht in Bijlage 7 bij de DBFM Overeenkomst (de "Huurovereenkomst"). D E F G Krachtens Artikel 7 van de Huurovereenkomst is de Overdrager de begunstigde van de Huur die betaalbaar is als onderdeel van de Bruto-Beschikbaarheidsvergoeding, en die wordt bepaald overeenkomstig Bijlage 2 (Betalingsmechanisme) van de DBFM Overeenkomst. De Huur per Kwartaal bedraagt [*] EUR. De Overdrager heeft krachtens Artikel 12 van Huurovereenkomst het recht om de door hem uit de Huurovereenkomst voortvloeiende rechten over te dragen aan een derde partij op een zodanige wijze dat de schuldvorderingen omgevormd kunnen worden in een financieel product dat op de markt geplaatst kan worden, met dien verstande dat de Overdrager als Verhuurder als enige ten aanzien van de Debiteur als Huurder gehouden blijft voor het geheel van rechten en plichten die de Overdrager als Verhuurder is aangegaan onder de Huurovereenkomst. De Overdrager en Overnemer zijn overeengekomen deze Cessieovereenkomst aan te gaan tot overdracht van de Schuldvorderingen tegen betaling van de Overnameprijs (de "Overdracht") en de Debiteur aanvaardt de Huur rechtstreeks te betalen aan de Overnemer op grond van de Overdracht en dat de verweermiddelen die hij heeft in het kader van de Huurovereenkomst enkel kunnen tegengeworpen worden aan de Overdrager, en dat de Debiteur dus op geen enkele wijze enige verweermiddel, retentie of exceptie kan inroepen tegen de Overnemer. [De Overdrager zal de Overnameprijs aanwenden ter terugbetaling van de Kredietovereenkomst.] WORDT OVEREENGEKOMEN ALS VOLGT 1. Definities 1.1 De in deze Cessieovereenkomst met hoofdletter geschreven begrippen hebben de betekenis zoals bepaald in Artikel 1 (Definities) van de Huurovereenkomst. 1.2 Bovendien in deze Cessieovereenkomst, tenzij de context anders vereist: "Daarmee Verband Houdende Rechten" betekent het recht om instructies te geven aan de Debiteur in verband met de betaling van de Schuldvorderingen, het recht om van de Debiteur de betalingen van de Schuldvorderingen in rechte, of op een andere wijze, te vorderen, het recht om alle rechten uit te oefenen die de Overdrager heeft op grond van de Huurovereenkomst, voor zover ze betrekking hebben op de overgedragen Schuldvorderingen en het recht, maar niet de plicht, om zich in de plaats te stellen van de Overdrager met betrekking tot de aangelegenheden vermeld in de Huurovereenkomst, doch enkel voor zover deze de betaling van de overgedragen Schuldvorderingen mogelijk moeten maken en, tot slot, het voordeel van welke verplichting dan ook die de Debiteur onder de Huurovereenkomst heeft aangegaan. "Overnameprijs" betekent de prijs te betalen door de Overnemer aan de Overdrager zoals bepaald in Artikel 3 van deze Cessieovereenkomst. "Schuldvorderingen" betekent de schuldvorderingen op de Debiteur voortvloeiend uit de Huurovereenkomst, met name de betaling van de Huur en in voorkomende geval de beëindigingsvergoeding verschuldigd door de Debiteur aan de Overdrager in overeenstemming met Artikel 15 van de Huurovereenkomst en Bijlage 12 van de DBFM- Overeenkomst en zoals bepaald in Artikel 2.4 van deze Cessieovereenkomst. De Huur is voor het eerst verschuldigd over het Kwartaal waarin de Beschikbaarheidsdatum valt, en voor het 2/10

3 laatst over het Kwartaal waarin de Einddatum valt. Over het eerste en laatste Kwartaal wordt de Huur vastgesteld naar evenredigheid van het aantal dagen. De Huur zal elk Kwartaal geïndexeerd worden in overeenstemming met Artikel 8 (Indexatie) van de Huurovereenkomst, tot en met de Einddatum, behoudens de Huur die verschuldigd is in het Kwartaal waarin de Beschikbaarheidsdatum valt. 1.3 De in deze Overeenkomst gebruikte titels en hoofdingen werden enkel ter informatie ingevoegd en houden bijgevolg in geen geval enige beperking van de inhoud van de betreffende bepaling in. 2. Overdracht van Schuldvordering 2.1 Overdracht De Overdrager draagt, in overeenstemming met Artikel 12 van de Huurovereenkomst, aan de Overnemer, die aanvaardt, voor vrij en onbelast, de Schuldvorderingen en de Daarmee Verband Houdende Rechten die voortvloeien uit de Huurovereenkomst over tegen betaling van de Overnameprijs en mits vervulling van de opschortende voorwaarden vermeld in Bijlage 1 van deze Cessieovereenkomst Deze Overdracht geschiedt in overeenstemming met de bepalingen van Artikel 1689 en volgende van het Burgerlijk Wetboek en in overeenstemming met de bepalingen van deze Cessieovereenkomst. 2.2 Overnameprijs De Schuldvorderingen en de Daarmee Verband Houdende Rechten worden overgenomen door de Overnemer tegen betaling van een Overnameprijs, met name [*] Euro In ruil voor betaling van de Overnameprijs zal de Overnemer de betaling van de Schuldvorderingen ontvangen, overeenkomstig de modaliteiten bepaald in Artikel 4 van deze Cessieovereenkomst De Overnemer zal de Overnameprijs slechts betalen en de Overdracht zal pas plaatsvinden na vervulling van de opschortende voorwaarden die zijn opgenomen in Bijlage 1 bij deze Cessieovereenkomst. 2.3 Abstract karakter Schuldvordering Onverminderd Artikel 12 van de Huurovereenkomst, bevestigt de Debiteur, door middel van ondertekening van deze Cessieovereenkomst dat in het kader van de Overdracht van Schuldvorderingen, de betaling van de Huur onder de Huurovereenkomst een abstract karakter heeft, in die zin dat de verbintenis tot betaling van de Huur onherroepelijk, ondeelbaar en onvoorwaardelijk is ten aanzien van de Overnemer Onverminderd Artikel 2.4 van deze Cessieovereenkomst bevestigt de Debiteur dat hij een eenzijdige verbintenis aangaat, in de zin van Artikel 1103 van het Burgerlijk Wetboek, tot het rechtstreeks betalen aan de Overnemer van de Huur onder de Huurovereenkomst in het kader van de Overdracht van Schuldvordering en dat de betreffende verbintenis blijft bestaan in hoofde van de Debiteur voor de volledige duur van de Huurovereenkomst, zelfs in geval van Niet-Beschikbaarheid of Verminderde 3/10

4 Prestatie, om welke reden dan ook, met inbegrip van, doch zonder daartoe beperkt te zijn, Gevallen van Overmacht en ongeacht de periode van Niet-Beschikbaarheid De Debiteur kan geen aanspraak maken op enige vermindering, compensatie of uitstel van de betaling van de Huur (inclusief deze met betrekking tot de indexatie en verwijlinteresten) om welke reden dan ook. De Debiteur kan jegens de Overnemer evenmin de exceptie van niet-uitvoering inroepen. 2.4 Voortijdige Beëindiging van de Huurovereenkomst onderliggende aan de Schuldvorderingen In geval van voortijdige beëindiging van de Huurovereenkomst in overeenstemming met Artikel 15 van de Huurovereenkomst verbindt de Debiteur er zich ten aanzien van de Overnemer en de Overdrager toe om het deel van de beëindigingsvergoeding, zoals bepaald in Deel 1 en 2 van Bijlage 12 van de DBFM Overeenkomst, dat slaat op de contante waarde van de Huur die de Debiteur zou hebben moeten betalen aan de Overdrager bij voortzetting van de DBFM Overeenkomst, rechtstreeks en bevrijdend aan de Overnemer te betalen. De Overdrager verklaart zich hiermee akkoord Deze beëindigingsvergoeding zal door de Debiteur aan de Overnemer worden betaald binnen de 60 kalenderdagen nadat die is vastgesteld. Tot op het ogenblik waarop deze beëindigingsvergoeding is vastgesteld zal de Debiteur aan de Overnemer de Huur blijven verder betalen in overeenstemming met hetgeen is bepaald in Bijlage 12 van de DBFM Overeenkomst. 2.5 Aansprakelijkheid De Partijen komen uitdrukkelijk overeen dat de Overdracht conform de bepalingen van deze Cessieovereenkomst op geen enkele wijze, direct noch indirect, enige aansprakelijkheid of verantwoordelijkheid voor de Overnemer met betrekking tot de Opdracht of met betrekking tot enige verplichtingen van de Overdrager uit hoofde van de DBFM Overeenkomst, Opstalovereenkomst, de Huurovereenkomst of enige andere in het kader van de Opdracht gesloten overeenkomt, met zich meebrengt. 3. Betaling van de Schuldvorderingen 3.1 Op grond van de Overdracht van de Schuldvordering en in zover de opschortende voorwaarden zoals bepaald in Bijlage 1 vervuld zijn, zal de Debiteur de Huur verschuldigd aan de Overdrager in het kader van de Huurovereenkomst rechtstreeks aan de Overnemer betalen. 3.2 De Schuldvordering zal betaald worden aan de Overnemer in overeenstemming met het bepaalde in Bijlage 2 (Betalingsmechanisme) van de DBFM Overeenkomst. 3.3 De Schuldvordering is voor het eerst verschuldigd over het Kwartaal waarin de Beschikbaarheidsdatum valt, en voor het laatst over het Kwartaal waarin de Einddatum valt. Over het eerste en laatste Kwartaal wordt de Huur vastgesteld naar evenredigheid van het aantal dagen. De Schuldvordering zal geïndexeerd worden op elke datum van opeisbaarheid tot en met de Einddatum, behoudens de Schuldvordering die verschuldigd is in het Kwartaal waarin de Beschikbaarheidsdatum valt. 3.4 Enkel betalingen uitgevoerd overeenkomstig de bepalingen van onderhavig Artikel zullen en kunnen aanzien worden als bevrijdende betalingen van de Schuldvorderingen 4/10

5 4. Erkenning en tegenstelbaarheid van de Overdracht 4.1 Artikel 1690 van het Burgerlijk Wetboek is van toepassing op deze Overdracht. De Overdracht wordt door de Debiteur - als overgedragen schuldenaar - erkend door de ondertekening voor kennisname en akkoord van deze Cessieovereenkomst. 4.2 Tevens wordt uitdrukkelijk bevestigd dat volgende bepalingen worden nageleefd en gerespecteerd: A. de bepalingen van de DBFM Overeenkomst, en in het bijzonder het Artikel 22 ervan; B. Artikel 23 4 van de Wet van 24 december 1993 betreffende de overheidsopdrachten en sommige opdrachten voor aanneming van werken, leveringen en diensten; en C. Artikel 15 7 van de bijlage aan het Koninklijk Besluit van 26 september 1996 tot bepaling van de algemene uitvoeringsregels van de overheidsopdrachten en van de concessies voor openbare werken, en dat onderhavige Overdracht en Cessieovereenkomst tegenstelbaar zijn ten aanzien van de Overnemer, de Overdrager, de Debiteur en alle derden door ondertekening van deze Cessieovereenkomst. 4.3 De Partijen bevestigen dat een aparte betekening aan de Debiteur van de Overdracht per gerechtsdeurwaarderexploot niet meer vereist is. 5. Verklaringen 5.1 Verklaringen van alle Partijen Elke Partij verklaart op datum van deze Cessieovereenkomst dat: A. hij de bevoegdheid heeft om deze Cessieovereenkomst aan te gaan, overeenkomstig de bepalingen van deze Cessieovereenkomst; B. de personen die deze Cessieovereenkomst ondertekenen en handelen voor zijn rekening, rechtsgeldig de bevoegdheid hebben gekregen om namens hem deze Cessieovereenkomst te ondertekenen en hem bijgevolg rechtsgeldig te verbinden en de daarin opgenomen verbintenissen uit te voeren; C. deze Cessieovereenkomst in zijn hoofde rechtsgeldige en wettelijke verbintenissen omvat en onvoorwaardelijk en onherroepelijk afdwingbaar is, rekening houdend evenwel met de opschortende voorwaarden vermeld in Bijlage 1 van deze Cessieovereenkomst en met de van toepassing zijnde faillissementsregels of andere regels van dwingend recht of van openbare orde; 5.2 Verklaringen van de Overdrager en de Debiteur De Overdrager en de Debiteur verklaren op datum van deze Cessieovereenkomst [en op de Beschikbaarheidsdatum] dat: A. de Schuldvorderingen overeenkomstig de bepalingen van de Huurovereenkomst bestaande en rechtsgeldige vorderingen op de Debiteur uitmaken; 5/10

6 B. de Overnemer door ondertekening van deze Cessieovereenkomst de Schuldvorderingen en de Daarmee Verband Houdende Rechten overneemt maar geen van de verplichtingen voortvloeiend uit het DBFM Overeenkomst, de Opstalovereenkomst, de Huurovereenkomst of enige andere in het kader van de Opdracht gesloten overeenkomst verbonden aan de Opdracht; C. er geen geschil, gerechtelijke of buitengerechtelijke of arbitrageprocedure hangende is- of bij zijn weten er ook niet mee wordt gedreigd - waarvan een eventueel negatief resultaat, de ongeldigheid van de overdracht van de Schuldvorderingen en de Daarmee Verband Houdende Rechten, zoals bepaald in artikel 2 van deze Cessieovereenkomst, zou kunnen veroorzaken of minstens zou kunnen leiden tot een situatie waarbij de Overnemer de Overdracht niet zou hebben aanvaard mocht hij kennis hebben gehad van dit mogelijke resultaat; D. volgens de huidige van kracht zijnde wetgeving, geen voorheffing of welke belasting, taks of last dan ook, dient te worden ingehouden door de Debiteur op de betalingen die betrekking hebben op de hierbij overgedragen Schuldvorderingen; en E. de Schuldvorderingen en de Daarmee Verband Houdende Rechten rechtsgeldig en effectief worden overgedragen door ondertekening van deze Cessieovereenkomst, voor zover aan alle voorwaarden bepaald in deze Cessieovereenkomst wordt voldaan. 5.3 Verklaringen van de Overdrager De Overdrager verklaart op datum van deze Cessieovereenkomst [en op de Beschikbaarheidsdatum] dat: A. hij de exclusieve houder en eigenaar is van de Schuldvorderingen en de Daarmee Verband Houdende Rechten; B. de Schuldvorderingen niet zijn bezwaard met enig voorrecht of enige zekerheid toegestaan aan derden; en C. er geen wettelijke, noch contractuele bepalingen op hem van toepassing zijn die hem verhinderen de Schuldvorderingen en de Daarmee Verband Houdende Rechten rechtsgeldig over te dragen overeenkomstig de bepalingen van deze Cessieovereenkomst. 6. Verbintenissen van de Overdrager en de Debiteur De Overdrager en de Debiteur verbinden er zich op onherroepelijke en onvoorwaardelijke wijze toe om ten aanzien van de Overnemer volgende verbintenissen na te leven: A. geen enkele wijziging aanbrengen aan de DBFM Overeenkomst en de Huurovereenkomst (of enige andere overeenkomst voortvloeiende uit de Opdracht) waardoor de betaling van de Schuldvorderingen (of het abstract karakter ervan) zou kunnen worden aangetast of verminderd of er geen einde aan stellen zonder voorafgaand akkoord van de Overnemer; B. de Overnemer onverwijld in kennis te stellen van elke gebeurtenis of van elke kennisgeving of communicatie vanwege de Debiteur of een derde - desgevallend een kopie overmaken van elke correspondentie - die rechtstreeks of onrechtstreeks 6/10

7 betrekking heeft op de overgedragen Schuldvorderingen en die de positie van de Overnemer mogelijk kunnen beïnvloeden; en C. de Overnemer onverwijld in kennis te stellen van elk geval dat of elke gebeurtenis die aanleiding kan geven tot een vervroegde beëindiging of schorsing van de overeenkomst tot vestiging van de DBFM Overeenkomst of de Huurovereenkomst of van elke gebeurtenis die een belangrijke negatieve invloed heeft of kan hebben op het vermogen van de Overdrager de verbintenissen onder de DBFM Overeenkomst, de Huurovereenkomst en/of de Cessieovereenkomst, na te komen. 7. Nieuwe Overdracht van Schuldvorderingen 7.1 De Overnemer heeft het recht om op zijn beurt de rechten, die voor wat hem betreft voortvloeien uit deze Cessieovereenkomst, opnieuw en ongewijzigd over te dragen mits voorafgaandelijke en schriftelijke kennisgeving aan de Overdrager en de Debiteur en dit zonder enige aanrekening van kosten aan de Debiteur. 7.2 Indien de Debiteur overeenkomstig artikel 22 van het DBFM-Contract zijn rechten en verplichtingen uit hoofde van het DBFM Overeenkomst en de Huurovereenkomst zou wensen over te dragen aan een derde, dient de Debiteur de Overdrager en de Overnemer van dit voornemen voorafgaandelijk en schriftelijk op de hoogte te stellen. 7.3 Wat betreft het akkoord te bekomen vanwege de Overdrager, wordt verwezen naar de bepalingen van het artikel 22 van de DBFM Overeenkomst, die onverminderd van toepassing blijven. 8. Nietigheid en rechtsverwerking 8.1 Elke bepaling van deze Cessieovereenkomst die onwettig of onuitvoerbaar blijkt te zijn, tast de wettelijkheid en de uitvoerbaarheid niet aan van de overige bepalingen. De partijen dienen in dat geval de nietige of onuitvoerbare clausule te goeder trouw te onderhandelen ten einde een akkoord te bereiken over een nieuwe clausule die de onwettige of onuitvoerbare clausule moet vervangen en die hetzelfde juridische en economische doel moet bereiken. 8.2 Indien de Overdrager of de Overnemer enig recht of verhaalmiddel waarop die zich kan beroepen krachtens deze Cessieovereenkomst niet, voorlopig niet, slechts gedeeltelijk of laattijdig uitoefent, verhindert dit deze Partij niet dit recht of deze verhaalsmogelijkheid niettemin op een later tijdstip uit te oefenen. 8.3 In het algemeen sluiten de rechten en de verhaalsmogelijkheden voorzien in deze Cessieovereenkomst, enig beroep op deze voorzien door de geldende wetgeving niet uit. 9. Kennisgevingen 9.1 Elke kennisgeving met betrekking tot deze Cessieovereenkomst dient per fax en per aangetekende brief met ontvangstbewijs te gebeuren en dient te worden gericht aan het faxnummer, het adres en de persoon hieronder vermeld: Voor de Overdrager: T.a.v de Heer Philip Penen Kaïros Residential Properties NV 7/10

8 Heistraat Wilrijk Voor de Overnemer: [*] Voor de Debiteur: Vlaamse Gemeenschapscommissie, Directie Gebouwen en Patrimonium E. Jacqmainlaan Brussel 9.2 Het bewijs van de verzending van de aangetekende brief blijkt voldoende uit de voorlegging van het afgiftebewijs van de aangetekende brief. 9.3 Het bewijs van de verzending van een faxbericht blijkt voldoende uit het bewijs dat het gehele faxbericht ontvangen werd op het faxapparaat met het faxnummer zoals hieronder vermeld en dat de verzending niet werd onderbroken. 10. Keuze van Woonplaats 10.1 Voor de uitvoering van deze Cessieovereenkomst kiezen de Partijen woonplaats op het adres vermeld in Artikel Geen verandering van de gekozen woonplaats kan rechtsgeldig gebeuren indien zij niet door de Partij die ze wil veranderen, aan de andere wordt meegedeeld per aangetekende brief, met uitzondering van de woonplaats van de Debiteur. 11. Toepasselijk recht en bevoegde rechtbank 11.1 Deze Overeenkomst wordt exclusief beheert door en moet geïnterpreteerd worden overeenkomstig het Belgisch recht Elk geschil, onenigheid of klacht voortkomende uit deze Overeenkomst, met inbegrip van vragen betreffende het bestaan, de geldigheid, de uitlegging of uitvoering ervan, zal definitief worden beslecht door de bevoegde rechtbanken van Brussel. 8/10

9 Opgemaakt te Brussel in vier (4) exemplaren op [*] 2012, waarvan één exemplaar bestemd voor registratie. De Overdrager en Debiteur verklaren hierbij elk één origineel te hebben ontvangen. De Overnemer erkent twee originelen te hebben ontvangen waarvan één exemplaar bestemd voor registratie. Voor Overdrager Voor Overnemer Naam: Philip Penen Functie: Gedelegeerd Bestuurder Datum: Naam: Functie: Datum: Voor Debiteur Naam: Guy Vanhengel Functie: Collegevoorzitter Datum: 9/10

10 BIJLAGE 1 OPSCHORTENDE VOORWAARDEN Cumulatief te realiseren opschortende voorwaarden door de Overdrager: 1. Besluitvorming van de Raad van Bestuur van de Overdrager waarin het aangaan van de Cessieovereenkomst waarbij zij partij is wordt goedgekeurd. 2. Kopie van de rechtsgeldig ondertekende DBFM Overeenkomst. 3. Kopie van de rechtsgeldig ondertekende Huurovereenkomst. 4. Kopie van het rechtsgeldig ondertekende Beschikbaarheidscertificaat. 10/10