Conseil UE RAAD VAN DE EUROPESE UNIE Brussel, 19 september 2001 (27.09) (OR. en) Interinstitutioneel dossier: 2001/0086 (COD) PUBLIC 11458/1/01 REV 1 LIMITE EF 81 ECOFIN 225 JUSTCIV 107 CODEC 821 NOTA van: het voorzitterschap aan: de Groep financiële diensten (onderpand) nr. Comv.: 7604/01 EF 36 ECOFIN 95 JUSTCIV 58 CODEC 314 Betreft: Voorstel voor een richtlijn van het Europees Parlement en de Raad betreffende financiële-zekerheidsovereenkomsten De Groep financiële diensten heeft op 3 september een document van het voorzitterschap betreffende de tekst van het bovengenoemde voorstel (document 11458/01) besproken. In deze herziene versie van de tekst staan de opmerkingen en voorbehouden van de delegaties in voetnoten bij de door de groep besproken artikelen (artikelen 1 t/m 4). Na de bespreking in de groep op 3 september heeft het voorzitterschap de tekst aangepast. Indien de door het voorzitterschap voorgestelde wijzigingen van de definities worden aanvaard, zal de tekst van de artikelen 5 t/m 10 dienovereenkomstig worden aangepast. Wijzigingen ten opzichte van document 11458/01 zijn onderstreept. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/cz 1
Richtlijn inzake financiële-zekerheidsovereenkomsten 1 Artikel 1 Voorwerp Deze richtlijn voorziet in een communautaire regeling met betrekking tot de in artikel 2 omschreven financiële-zekerheidsovereenkomsten. Artikel 2 Werkingssfeer 1. Deze richtlijn is van toepassing op financiële-zekerheidsovereenkomsten die voldoen aan de eisen die zijn opgenomen in de leden 2 en 3, alsmede op uit hoofde van lid 4 verschafte zekerheid. 2. De zekerheidsnemer en de zekerheidsverschaffer behoren elk tot een van de volgende categorieën: 2 i) een overheidsinstantie, inclusief (...) overheidsinstanties van lidstaten die: - belast zijn met of een rol spelen bij het beheer van de overheidsschuld of - (...) gemachtigd zijn rekeningen aan te houden voor andere klanten dan ondernemingen met overheidsgarantie, als zij behoren tot de categorieën (ii tot en met xiv); ii) een centrale bank, de Europese Centrale Bank of de Bank voor Internationale Betalingen; iii) een kredietinstelling als omschreven in artikel 1, punt 1, van Richtlijn 2000/12/EG, met inbegrip van de in de lijst in artikel 2, lid 3, van die richtlijn vermelde instellingen; iv) een beleggingsonderneming als omschreven in artikel 1, punt 2, van Richtlijn 93/22/EG; v) een financiële instelling als omschreven in artikel 1, punt 5, van Richtlijn 2000/12/EG; 1 2 Algemeen voorbehoudvan de Commissie bij alle wijzigingen van het Commissievoorstel. Studievoorbehoud van P. L stelde voor de werkingssfeer te verruimen tot met name beleggingsondernemingen en instellen voor collectieve belegging die niet onder de communautaire richtlijnen vallen. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/cz 2
vi) een centrale tegenpartij als omschreven in artikel 2, littera c), van Richtlijn 98/26/EG; vii) een afwikkelende instantie als omschreven in artikel 2, littera d), van Richtlijn 98/26/EG; viii) een clearing house als omschreven in artikel 2, littera e), van Richtlijn 98/26/EG; ix) een verzekeringsonderneming als omschreven in artikel 1, littera a), van Richtlijn 92/96/EG en Richtlijn 92/49/EG; 3 x) een instelling voor collectieve belegging in effecten (ICBE) als omschreven in artikel 1, lid 2, van Richtlijn 85/611/EEG; xi) een beheermaatschappij als omschreven in artikel 1, lid 3, van Richtlijn 85/611/EEG; xii) een multilaterale ontwikkelingsbank als omschreven in artikel 1, punt 19, van Richtlijn 2000/12/EG of het Internationaal Monetair Fonds; xiii) de Europese Investeringsbank; xiv) een persoon die geen natuurlijke persoon is en wiens basisvermogen meer bedraagt dan 100 miljoen euro of wiens totale activa meer bedragen dan 1000 miljoen euro op het tijdstip dat de financiële zekerheden daadwerkelijk worden geleverd, waarbij voor de verificatie van deze bedragen wordt afgegaan op de meest recente jaarrekening die niet vroeger dan 2 jaar vóór bovengenoemd tijdstip is gepubliceerd, 4 met inbegrip van alle soortgelijke instellingen naar het recht van een derde land. 3 4 F wees erop dat, als verzekeringsondernemingen worden opgenomen, moet worden nagegaan wat het gevolg daarvan is voor de verzekeringsrichtlijnen. Betreffende punt xiv): Onder voorbehoud van de geuite reserves (zie voetnoten van document 11374/01) en van verdere bestudering hebben alle delegaties belangstelling voor bespreking van een compromisvoorstel van het voorzitterschap dat inhoudt dat punt xiv) alle ondernemingen, ongeacht hun omvang, omvat maar dat één van de partijen bij de zekerheidsovereenkomst één van de in de punten i) t/m xiii) opgesomde instanties of instellingen moet zijn. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/cz 3
3. De te verstrekken financiële zekerheden moeten geheel of gedeeltelijk bestaan uit: i) contanten; of ii) financiële instrumenten. 5 4. Deze richtlijn is (...) van toepassing wanneer de financiële zekerheid (...) is verschaft en op voorwaarde dat zulks met schriftelijke bewijsstukken kan worden aangetoond. 6 Artikel 3 Definities In de zin van deze richtlijn wordt verstaan onder: a) "financiële-zekerheidsovereenkomst": een financiële-zekerheidsovereenkomst in de vorm van een eigendomsoverdracht of een financiële-zekerheidsovereenkomst in de vorm van een zakelijk-zekerheidsrecht; 7 b) "financiële-zekerheidsovereenkomst in de vorm van een eigendomsoverdracht": een (...) overeenkomst (...) waarbij een zekerheidsverschaffer de volledige eigendom van financiële zekerheden overdraagt aan een zekerheidsnemer (...); 5 6 7 Studievoorbehoud van P. Studievoorbehoud van P. Naar aanleiding van vragen van delegaties, benadrukte de voorzitter dat deze bepaling de werkingssfeer van de richtlijn afbakent (zij geldt alleen voor financiëlezekerheidsovereenkomsten die een vorm van cessie door de zekerheidsverschaffer inhouden, voorzover deze cessie kan worden aangetoond), terwijl artikel 4 een verbod op het verlangen van formaliteiten inhoudt. DK stelde voor te vereisen dat ook de overeenkomst met schriftelijke of andere bewijsstukken moet worden aangetoond. De Commissievertegenwoordiger bevestigde dat de term "overeenkomst" ook betrekking heeft op kaderovereenkomsten voorzover deze overeenkomsten voor beide partijen juridisch bindende verplichtingen vormen. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/cz 4
c) "financiële-zekerheidsovereenkomst in de vorm van een zakelijk-zekerheidsrecht": een overeenkomst waarbij een zekerheidsverschaffer financiële zekerheden vervreemdt of levert door middel van een zakelijk-zekerheidsrecht ten gunste van of aan een zekerheidsnemer (...) waarbij het eigendom bij de zekerheidsverschaffer blijft, wanneer het zekerheidsrecht wordt vastgesteld; oude punten d), e), f) en g) geschrapt d) "zekerheden in de vorm van contanten": op een rekening-courant gecrediteerde gelden in om het even welke valuta; e) Het voorzitterschap stelt twee alternatieve versies voor: ["financiële instrumenten": aandelen en andere met aandelen gelijk te stellen waardepapieren, obligaties en andere schuldinstrumenten indien deze op de kapitaalmarkt verhandelbaar zijn, en alle andere gewoonlijk verhandelde waardepapieren waarmee die effecten via inschrijving of omruiling kunnen worden verkregen of die aanleiding kunnen geven tot afwikkeling in contanten (met uitsluiting van betaalmiddelen), inclusief rechten van deelneming in instellingen voor collectieve belegging, geldmarktinstrumenten en (...) vorderingen of rechten ten aanzien van een van voornoemde instrumenten]; 8 of ["financiële instrumenten": instrumenten in de zin van de punten 1 en 2 van deel B van de bijlage van Richtlijn 93/22/EEG van 10 mei 1993 betreffende het verrichten van diensten op het gebied van beleggingen in effecten, alsmede belangen, vorderingen of rechten ten aanzien van een van voornoemde instrumenten;] 8 P, E, D, FIN en F stelden voor een definitie naar het voorbeeld van de richtlijn beleggingsdiensten in te voeren. UK, B en merkten op dat in elke eventuele definitie een verwijzing moet staan naar vorderingen betreffende het instrument, zodat boekingen eronder vallen. De Commissievertegenwoordiger merkte op dat de ISD-definitie momenteel wordt bekeken en binnenkort waarschijnlijk zal worden gewijzigd. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/cz 5
f) "(...) financiële verplichtingen": verplichtingen (...) waarvan de nakoming door een financiëlezekerheidsovereenkomst kan worden gewaarborgd. 9 Zij (...) kunnen geheel of gedeeltelijk bestaan uit: a) huidige of toekomstige, effectieve of voorwaardelijke of potentiële 10 verplichtingen (met inbegrip van verplichtingen die ontstaan uit hoofde van een kaderovereenkomst of een soortgelijke overeenkomst); b) verplichtingen van een andere persoon dan de zekerheidsverschaffer jegens de zekerheidsnemer; of c) terugkerende verplichtingen van een specifieke categorie of soort; [g) "zekerheden in de vorm van giraal overdraagbare effecten": zekerheden die de vorm aannemen van financiële instrumenten, waarbij het recht op de instrumenten blijkt uit inschrijvingen in een register of op een rekening; 11 h) "betrokken intermediair": de persoon - die ook de zekerheidsverschaffer of de zekerheidsnemer kan zijn - die, in het geval van een financiële zekerheidsovereenkomst met zekerheden in de vorm van giraal, overdraagbare effecten de betrokken rekening bijhoudt; 12 9 10 11 12 FIN stelde voor punt j) te schrappen. Na de bespreking in de groep merkte B op dat de Engelse term "prospective" in het Frans met "future" moet worden vertaald. De punten g) en j), die overeenstemmen met de punten j) en m) van het Commissievoorstel, zijn door het voorzitterschap naar aanleiding van een opmerking van A ingevoegd. De groep zal de punten g) en j) bekijken in het licht van de bespreking van artikel 10. Daarom zijn ze tussen [] geplaatst. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/cz 6
i) "betrokken rekening": i) ingeval het gaat om zekerheden in de vorm van contanten, de rekening waarop deze zekerheden in de vorm van contanten zijn gecrediteerd; ii) ingeval het gaat om onder een financiële-zekerheidsovereenkomst vallende zekerheden in de vorm van giraal overdraagbare effecten, het register waarin of de rekening waarop de inschrijvingen plaatsvinden op grond waarvan de desbetreffende zekerheden in de vorm van giraal overdraagbare effecten worden overgedragen of vervreemd ten gunste van de zekerheidsnemer; j) "rekening voor het aanhouden van zekerheden in de vorm van effecten": bij zekerheden in de vorm van giraal overdraagbare effecten die worden verstrekt uit hoofde van een financiëlezekerheidsovereenkomst in de vorm van een zakelijk-zekerheidsrecht: i) een rekening bij de betrokken intermediair op naam van de zekerheidsnemer of op naam van een derde die voor de zekerheidsnemer optreedt, welke in het kader van voornoemde financiële-zekerheidsovereenkomst in de vorm van een zakelijk-zekerheidsrecht wordt gekwalificeerd als rekening voor het aanhouden van de desbetreffende zekerheden in de vorm van giraal overdraagbare effecten; of ii) een rekening of subrekening bij de betrokken intermediair op naam van de zekerheidsverschaffer of op naam van een derde die voor de zekerheidsverschaffer optreedt, waarop het recht van de zekerheidsnemer uit hoofde van voornoemde financiële zekerheidsovereenkomst in de vorm van een zakelijk zekerheidsrecht is opgetekend; k) "gelijkwaardige zekerheden": i) ingeval het gaat om zekerheden in de vorm van contanten: een betaling ter waarde van hetzelfde bedrag en luidende in dezelfde valuta; ii) ingeval het gaat om financiële instrumenten: financiële instrumenten afkomstig van dezelfde emittent of debiteur, behorende tot dezelfde emissie, ter waarde van hetzelfde nominale bedrag, luidende in dezelfde valuta en van hetzelfde type, of, wanneer de financiële zekerheidsovereenkomst voorziet in de overdracht van andere activa na het plaatsvinden van een gebeurtenis die betrekking heeft op of gevolgen heeft voor als financiële zekerheden verstrekte financiële instrumenten, deze andere activa; 13 13 D en S stelden voor punt k) te schrappen. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/cz 7
l) "liquidatieprocedure": een collectieve procedure die het te gelde maken van de activa en het op toepasselijke wijze verdelen van de opbrengst onder de schuldeisers, aandeelhouders of leden behelst, en die (...) een optreden van administratieve of rechterlijke instanties met zich brengt, ook wanneer de collectieve procedure wordt afgesloten met een gerechtelijk akkoord of een andere maatregel van dezelfde strekking, ongeacht of de procedure op insolventie berust en of de procedure vrijwillig dan wel verplicht is; 14 m) "saneringsmaatregelen": maatregelen die enigerlei optreden van administratieve of rechterlijke instanties met zich brengen en bestemd zijn om de financiële positie in stand te houden of te herstellen, en van dien aard zijn dat ze de bestaande rechten van derden aantasten; daartoe behoren onder meer doch niet uitsluitend maatregelen die opschorting van de betalingen, opschorting van executiemaatregelen of verlaging van de schuldvorderingen kunnen behelzen; n) "tot gedwongen uitvoering van de overeenkomst aanleiding gevende gebeurtenis": een gebeurtenis van verzuim die de zekerheidsnemer op grond van een financiële-zekerheidsovereenkomst of van een wettelijke bepaling het recht verleent financiële zekerheden te realiseren of zich deze zekerheden toe te eigenen, dan wel een clausule tot vervroegde verrekening in werking doet treden; 15 o) "gebruiksrecht": het recht van de zekerheidsnemer om uit hoofde van een financiële zekerheidsovereenkomst in het kader van een zakelijk-zekerheidsrecht verschafte financiële zekerheden, in overeenstemming met genoemde financiële-zekerheidsovereenkomst in de vorm van een zakelijk-zekerheidsrecht, te gebruiken en te vervreemden [alsof hij er de volle eigenaar van is]; 14 15 UK vroeg waarom de twee definities in de punten l) en m) verschillend geformuleerd zijn. D stelde voor de definitie van Richtlijn 98/26/EG (Settlement Finality Directive) over te nemen. S merkte op dat deze definitie en artikel 5 samen een cirkeldefinitie vormen. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/cz 8
r) Het voorzitterschap stelt twee alternatieve versies voor: ["clausule tot vervroegde verrekening [of compensatie]": een clausule van een financiëlezekerheidsovereenkomst, [dan wel van een overeenkomst waarvan een financiëlezekerheidsovereenkomst deel uitmaakt,] [of, bij gebrek aan een overeenkomst, wettelijke regelingen] krachtens dewelke, bij het plaatsvinden van een tot gedwongen uitvoering van de overeenkomst aanleiding gevende gebeurtenis: of i) rekening wordt gehouden [door middel van verrekening of compensatie] met de geschatte actuele waarde van hetgeen de ene partij aan de andere verschuldigd is uit hoofde van financiële verplichtingen en verplichtingen om gelijkwaardige zekerheden te verstrekken, ii) een nettobedrag dat gelijk is aan het resterende saldo op de rekening moet worden betaald door de partij die het grootste bedrag aan de andere partij verschuldigd is, ["verrekening": een clausule van een financiële-zekerheidsovereenkomst, dan wel van een overeenkomst waarvan een financiële-zekerheidsovereenkomst deel uitmaakt, krachtens dewelke, bij het plaatsvinden van een tot gedwongen uitvoering van de overeenkomst aanleiding gevende gebeurtenis: i) de betrokken financiële verplichtingen worden vervroegd zodat zij onmiddellijk opeisbaar worden en worden omgezet in een verplichting tot het betalen van een bedrag dat hun geschatte actuele waarde vertegenwoordigt, dan wel worden beëindigd en vervangen door een verplichting tot het betalen van zulk een bedrag, en/of ii) waaruit één enkele juridische verplichting ontstaat die alle onder die overeenkomst vallende transacties bestrijkt, zodat de partijen slechts een vordering tot ontvangst of een verplichting tot betaling hebben van het nettobedrag van de tegen marktwaarde gewaardeerde positieve en negatieve waarden van de afzonderlijke onder de overeenkomst vallende transacties; 16 2. Verwijzingen in deze richtlijn naar het "verschaffen" van zekerheden hebben betrekking op een situatie waarin de financiële zekerheid daadwerkelijk wordt geleverd, overgedragen, aangehouden, ingeschreven in een register of anderszins gekwalificeerd zodat zij in het bezit is of onder de controle staat van de zekerheidsnemer of een persoon die namens de zekerheidsnemer optreedt. 17 16 17 Het tweede alternatief is geënt op Richtlijn 96/10/EG. S stelde voor om duidelijk te maken dat de zekerheidsverschaffer niet het beschikkingsrecht mag hebben. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/dm 9
3. Wanneer in deze richtlijn het woord "schriftelijk" wordt gebruikt, wordt hiermee ook registratie in elektronische en elke andere blijvende vorm bedoeld. Artikel 4 Bij een financiële-zekerheidsovereenkomst te vervullen formaliteiten 18 De lidstaten verlangen niet dat de inwerkingtreding, geldigheid, derdenwerking, afdwingbaarheid of toelaatbaarheid als bewijs van een financiële-zekerheidsovereenkomst afhangt van het vervullen van enige formaliteit. 19 ************* 18 Door het voorzitterschap voorgestelde overweging: " Meer in het algemeen verlangen de lidstaten niet dat de inwerkingtreding, geldigheid, derdenwerking, afdwingbaarheid of toelaatbaarheid als bewijs van een financiële zekerheidsovereenkomst afhangt van het vervullen van enige formaliteit zoals het verlijden van enigerlei akte, in het bijzonder in een bepaalde vorm of op een bepaalde wijze, de inschrijving bij een officiële of overheidsinstantie of in een openbaar register, de bekendmaking in een dagblad, in een officieel register of publicatieblad, of op enigerlei andere wijze, de kennisgeving aan een overheidsfunctionaris, of de bewijslevering in een bepaalde vorm van de datum van het verlijden van een akte of document, van de omvang van de betrokken financiële verplichtingen of van enigerlei andere aangelegenheid. Ten behoeve van de rechtszekerheid en ter beperking van de administratieve kosten die een kostenefficiënte en geïntegreerde EU-markt in de weg staan, worden bij deze richtlijn de volgens het recht van een aantal lidstaten vereiste formaliteiten voor de geldigheid, derdenwerking, afdwingbaarheid of toelaatbaarheid als bewijs van een financiële zekerheidsovereenkomst afgeschaft. De richtlijn dient echter een evenwicht te bewerkstelligen tussen de beoogde marktefficiëntie en de veiligheid van tegenpartijen en derden, zodat onder meer het risico van fraude wordt vermeden. 19 Het verschaffen van een financiële zekerheid impliceert een vorm van cessie, d.w.z. de verstrekking van de financiële zekerheid. Aangezien dit veronderstelt dat daarvan sporen te vinden zijn, wordt dit evenwicht bereikt doordat de richtlijn alleen van toepassing is op financiële zekerheidsovereenkomsten waarbij de verschaffing van een financiële zekerheid kan worden aangetoond.". E, GR, DK en P vonden artikel 4 onduidelijk en vroegen om een verduidelijking van hetgeen al dan niet kan worden verlangd. UK, B en D waren te vinden voor de aanpak van het voorzitterschap. UK suggereerde om eventueel te bepalen dat alleen de voorschriften die voor alle contracten gelden van toepassing kunnen zijn. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/dm 10
Artikel 5 Afdwingbaarheid van een financiële-zekerheidsovereenkomst 1. Zodra een tot gedwongen uitvoering van de overeenkomst aanleiding gevende gebeurtenis plaatsvindt, moet de zekerheidsnemer in staat zijn om alle volgende in het kader van en conform een financiële-zekerheidsovereenkomst in de vorm van een zakelijk zekerheidsrecht verschafte financiële zekerheden te realiseren: a) financiële instrumenten, door deze te verkopen; b) zekerheden in de vorm van contanten, door deze te verrekenen met of te gebruiken voor de nakoming van de betrokken financiële verplichtingen. De bovenstaande manieren om financiële zekerheden te realiseren houden geenszins in dat wordt verlangd: i) dat kennis wordt gegeven van het voornemen om te verkopen; ii) dat de verkoopsvoorwaarden goedgekeurd moeten zijn door een rechter, overheidsfunctionaris of andere persoon; iii) dat de verkoop middels een openbare veiling of op enigerlei andere voorgeschreven manier plaatsvindt; of iv) dat enige andere termijn is verstreken. 2. Wanneer zich een tot gedwongen uitvoering van de overeenkomst aanleiding gevende gebeurtenis voordoet, moet een clausule tot gedwongen uitvoering van een financiëlezekerheidsovereenkomst in de vorm van een eigendomsoverdracht conform de daarin vervatte voorwaarden in werking kunnen treden zonder dat enigerlei voorafgaande kennisgeving behoeft te geschieden. 3. De lidstaten dragen er zorg voor dat een financiële-zekerheidsovereenkomst conform de daarin vervatte voorwaarden in werking kan treden ondanks het feit dat er ten aanzien van de zekerheidsverschaffer of de zekerheidsnemer liquidatieprocedures of saneringsmaatregelen geopend respectievelijk vastgesteld worden of lopende zijn. 4. Dit artikel doet geen afbreuk aan de door de geldende wetgeving opgelegde verplichting dat de realisatie of waardering van financiële zekerheden tegen commercieel redelijke voorwaarden moet geschieden. 20 20 In een overweging zou kunnen worden bevestigd dat, in het geval van op de lijst opgenomen financiële instrumenten, de verkoop op de (gereguleerde) markt van een lidstaat in principe als een commercieel redelijke verkoop moet worden beschouwd. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/dm 11
Artikel 6 Gebruiksrecht van financiële zekerheden bij een financiële-zekerheidsovereenkomst in de vorm van een zakelijk zekerheidsrecht 1. Indien en voor zover een financiële-zekerheidsovereenkomst in de vorm van een zakelijk zekerheidsrecht daartoe strekkende bepalingen bevat, zorgen de lidstaten ervoor dat de zekerheidsnemer beschikt over de mogelijkheid tot uitoefening van het recht van gebruik van de financiële zekerheden die in het kader van de financiële-zekerheidsovereenkomst in de vorm van een zakelijk zekerheidsrecht worden aangehouden. Wanneer een zekerheidsnemer een gebruiksrecht uitoefent, is hij gehouden ervoor te zorgen dat de oorspronkelijke financiële zekerheden uiterlijk op de datum waarop de betrokken financiële verplichtingen uit hoofde van de financiële-zekerheidsovereenkomst in de vorm van een zakelijk zekerheidsrecht moeten worden nagekomen, door gelijkwaardige zekerheden worden vervangen. 2. De gelijkwaardige zekerheden die worden geleverd met het oog op de nakoming van het bepaalde in lid 1, zijn onderworpen aan dezelfde financiële-zekerheidsovereenkomst in de vorm van een zakelijk zekerheidsrecht als die waaraan de oorspronkelijke zekerheden onderworpen waren. 21 3. De lidstaten zorgen ervoor dat het overeenkomstig dit artikel door een financiële-zekerheidsnemer gemaakte gebruik van een financiële zekerheid er niet toe leidt dat de rechten van de zekerheidsnemer op de gelijkwaardige zekerheden hun geldigheid verliezen of niet meer afgedwongen kunnen worden. 4. Wanneer zich een tot gedwongen uitvoering van de overeenkomst aanleiding gevende gebeurtenis voordoet terwijl een verplichting als omschreven in lid 1 nog niet is nagekomen, kan deze verplichting het voorwerp uitmaken van een clausule tot vervroegde verrekening. 21 In een overweging moet worden bevestigd dat dit lid zowel inter partes als erga omnes van toepassing is. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/dm 12
Artikel 7 Erkenning van financiële-zekerheidsovereenkomsten in de vorm van een eigendomsoverdracht Wanneer een financiële-zekerheidsovereenkomst bepaalt dat de eigendom van de financiële zekerheden bij de levering of de overdracht op de zekerheidsnemer overgaat mits deze de zekerheden op zijn beurt verschaft of gelijkwaardige zekerheden levert, erkennen de lidstaten, onder voorbehoud van de contractuele bepalingen van het betrokken financiële instrument, dat de eigendom van de financiële zekerheden op de zekerheidsnemer overgaat op de wijze die in de overeenkomst is bepaald. Artikel 8 Erkenning van clausules tot vervroegde verrekening 1. Een clausule tot vervroegde verrekening is overeenkomstig de erin vervatte voorwaarden rechtsgeldig, ondanks het feit dat ten aanzien van de zekerheidsverschaffer en/of de zekerheidsnemer liquidatieprocedures of saneringsmaatregelen geopend respectievelijk vastgesteld worden of lopende zijn. 2. Een clausule tot vervroegde verrekening is overeenkomstig de erin vervatte voorwaarden rechtsgeldig, ondanks een eventuele voorgenomen overdracht, een gerechtelijk of ander beslag of enigerlei andere vervreemding van of met betrekking tot deze rechten. Artikel 9 Niet-toepasbaarheid van bepaalde insolventievoorschriften 1. De lidstaten zorgen ervoor dat financiële-zekerheidsovereenkomsten, alsmede de vervreemding of overdracht van financiële zekerheden uit hoofde van dergelijke overeenkomsten, niet ongeldig of nietig kunnen worden verklaard of ongedaan kunnen worden gemaakt louter op grond van het feit dat de financiële-zekerheidsovereenkomst tot stand is gekomen, of de financiële zekerheid is vervreemd of overgedragen: 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/dm 13
- op de dag waarop de liquidatieprocedure is geopend of de saneringsmaatregelen zijn vastgesteld, maar voordat de beschikking of het besluit tot die procedure of maatregelen is genomen; - binnen een voorgeschreven termijn te rekenen vanaf de opening van liquidatieprocedures of de vaststelling van saneringsmaatregelen of vanaf het geven van enigerlei beschikking of het nemen van enigerlei besluit, het ondernemen van enige andere actie, dan wel het plaatsvinden van een andere gebeurtenis tijdens de uitvoering van die procedures of maatregelen. Wanneer een financiële-zekerheidsovereenkomst tot stand is gekomen, dan wel financiële zekerheden zijn vervreemd of overgedragen nadat de liquidatieprocedure is geopend of de saneringsmaatregelen zijn vastgesteld, is de zekerheid slechts juridisch afdwingbaar en bindend ten aanzien van derden indien de zekerheidsnemer kan aantonen dat hij geen kennis had, noch diende te hebben, van de opening van een dergelijke procedure. 2. De lidstaten zorgen ervoor dat de contractuele bepalingen van een financiëlezekerheidsovereenkomst waarbij: a) een verplichting wordt opgelegd om financiële zekerheden of aanvullende financiële zekerheden te verschaffen teneinde veranderingen in de waarde van de financiële zekerheden of in het bedrag van de betrokken financiële verplichtingen te compenseren; of b) het recht wordt verleend financiële zekerheden in te trekken, mits bij wijze van substitutie of in ruil financiële zekerheden met in wezen dezelfde waarde worden verschaft, geldig en bindend ten aanzien van derden zijn. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/dm 14
De lidstaten zorgen er tevens voor dat het verschaffen van financiële zekerheden, aanvullende financiële zekerheden of substituerende of vervangende financiële zekerheden overeenkomstig dergelijke contractuele bepalingen, niet als ongeldig kan worden beschouwd of ongedaan kan worden gemaakt dan wel nietig worden verklaard om de volgende redenen: - het verschaffen van de financiële zekerheden, aanvullende financiële zekerheden of substituerende of vervangende financiële zekerheden gebeurt binnen een voorgeschreven termijn te rekenen vanaf de opening van liquidatieprocedures of de vaststelling van saneringsmaatregelen of vanaf het geven van enigerlei beschikking of het nemen van enigerlei besluit, het ondernemen van enige andere actie, dan wel het plaatsvinden van een andere gebeurtenis tijdens de uitvoering van die procedures of maatregelen; - er bestaat geen relevante financiële verplichting met betrekking tot de financiële zekerheid, de aanvullende financiële zekerheid of de substituerende of vervangende financiële zekerheid; - de relevante financiële verplichting draagt een datum die voorafgaat aan het verschaffen van de financiële zekerheid, de aanvullende financiële zekerheid of de substituerende of vervangende financiële zekerheid. 11458/1/01 REV 1 wat/ngs/dm 15