- GEBRUIKERSOVEREENKOMST -

Transcriptie

1 - GEBRUIKERSOVEREENKOMST - OVERWEGENDE DAT: a. Tussen de ondergetekenden, hierna te noemen Partijen, is op basis van een getekende Opdrachtbevestiging een overeenkomst gesloten voor de levering van, waarin onder meer is bepaald dat tussen Partijen een Gebruikersovereenkomst wordt overeengekomen voor het app platform SMARTFLOW (hierna: Applicatie); b. Licentienemer gebruik wil maken van Applicatie van Licentiegever; c. Licentienemer hiervoor gebruiksrechten op de hiervoor bedoelde Applicatie dient te verwerven; d. Licentiegever haar deze gebruiksrechten kan verschaffen, en voorts bereid is dat te doen, en Partijen in deze overeenkomst onder andere de omvang van de hiervoor bedoelde gebruiksrechten wensen vast te leggen. VERKLAREN ALS VOLGT TE ZIJN OVEREENGEKOMEN: Artikel 1 Onderwerp van overeenkomst 1.1 Licentienemer verwerft een niet-exclusief en niet-overdraagbaar gebruiksrecht voor de applicatie Smartflow. 1.2 Licentienemer is voor het gebruiksrecht een licentiefee verschuldigd zoals opgenomen in de door Licentienemer geaccepteerde opdrachtbevestiging. 1.3 Alle voor Licentienemer specifiek geconfigureerde formulieren en ingevoerde data maken geen onderdeel uit van deze Applicatie en zijn eigendom van Licentienemer. Licentiegever zal op geen enkele wijze, in gewijzigde noch in ongewijzigde vorm, deze zelf in exploitatie nemen of door derden te doen nemen. Artikel 2 Kopiëren en wijzigen 2.1 Licentienemer mag de Applicatie niet kopiëren en/of anderszins verveelvoudigen of wijzigen, behoudens voor zover dit noodzakelijk is voor het gebruik dat ingevolge onderhavige overeenkomst uitdrukkelijk is toegestaan. 2.2 Het is Licentienemer nimmer toegestaan in de Applicatie voorkomende aanduidingen omtrent het makerschap of het vertrouwelijk karakter ervan, of enige andere verwijzing naar Licentiegever, te wijzigen of te verwijderen. Artikel 3 Reverse engineering 3.1 Het is Licentienemer niet toegestaan de Applicatie te decompileren, de code te verveelvoudigen en/of te vertalen of anderszins aan reverse engineering te onderwerpen, behoudens voor zover zulks zou geschieden in overeenstemming met de wettelijke regels aangaande het tot stand brengen van interoperabiliteit van de Applicatie met andere programmatuur. 3.2 Licentienemer is verplicht om zich in het laatstbedoelde geval, alvorens over te gaan tot de handelingen als bedoeld in voorgaande lid, schriftelijk tot Licentiegever te wenden met een gedetailleerd verzoek om beschikbaarstelling van de gegevens welke Licentienemer door de in voorgaande lid bedoelde handelingen wenst te verkrijgen. Licentienemer dient daarin aan te geven welke functionaliteit de te ontwikkelen Applicatie zal bevatten en van welke gedeelten van de applicatie hij over de broncode zou willen beschikken, één en ander teneinde Licentienemer in staat 1

2 te stellen te beoordelen of, en onder welke voorwaarden, Licentienemer de beschikking over de verlangde gegevens kan verkrijgen. Artikel 4 Duur, beëindiging en audit 4.1 Deze Gebruikersovereenkomst treedt in werking met het door Licentienemer ondertekenen van de opdrachtbevestiging. 4.2 Na verloop van deze periode kan de Overeenkomst uitsluitend tegen het einde van de looptijd schriftelijk worden opgezegd, met inachtneming van een opzegtermijn van ten minste 3 maanden. 4.3 De Gebruikersovereenkomst kan uitsluitend worden beëindigd in één van de gevallen, genoemd in dit artikel. De toepasselijkheid van artikel 7:408 lid 1 BW wordt hierbij uitdrukkelijk uitgesloten. 4.4 Beide partijen hebben het recht onderhavige overeenkomst door middel van een schriftelijke kennisgeving met onmiddellijke ingang te beëindigen in geval van schending door één van beide partijen van één of meer van haar verplichtingen ingevolge deze overeenkomst. 4.5 Licentiegever zal wegens zodanige beëindiging tot geen enkele betaling of schadevergoeding gehouden zijn, onverminderd haar recht op volledige schadevergoeding wegens tekortkoming in de nakoming van onderhavige overeenkomst. 4.6 In alle gevallen van beëindiging of ontbinding van onderhavige overeenkomst dient Licentienemer alle exemplaren van de Applicatie en de documentatie welke in haar bezit zijn, alsmede alle daarvan gemaakte verveelvoudiging, binnen twee (2) weken na beëindiging of ontbinding af te geven aan het adres van Licentiegever. 4.7 In het geval dat Licentiegever haar activiteiten staakt, is ontbonden of in staat van faillissement is verklaard, is Licentiegever gemachtigd de dienstverlening over te dragen naar een derde partij. Indien er geen derde partij binnen een termijn van twee maanden de dienstverlening overneemt zal Licentiegever de source code en documentatie van de Applicatie aan Licentienemer overdragen. 4.9 Verplichtingen die naar hun aard bestemd zijn om na beëindiging van deze overeenkomst voort te duren, blijven na beëindiging bestaan. Zo ontslaat beëindiging van deze overeenkomst Partijen uitdrukkelijk niet van het bepaalde met betrekking tot geheimhouding, intellectueel eigendom, toepasselijk Nederlands recht en bevoegde rechter. Artikel 5 Garanties en aansprakelijkheden 5.1 Licentiegever staat ervoor in dat de Applicatie zal functioneren overeenkomstig de door Licentiegever verstrekte documentatie. Licentiegever garandeert niet de ongestoorde werking van de Applicatie. Behoudens het daaromtrent verder of anders bepaalde in deze Gebruikersovereenkomst, de Nederland ICT Voorwaarden 2014 en overige documentatie, staat Licentiegever er voor in dat de Applicatie beschikbaar zal zijn en blijven voor Licentienemer. Licentiegever staat er voor in dat door haar i) specifiek in opdracht van Licentienemer gemaakte aanpassingen op de Applicatie alsmede ii) specifiek in opdracht van Licentienemer gemaakte interface(s) gedurende drie (3) maanden na oplevering c.q. ter beschikkingstelling ervan overeenkomstig de door Licentiegever verstrekte documentatie zal functioneren. Licentiegever zal eventuele Fouten in de Applicatie herstellen, mits deze binnen die periode door Licentienemer bij Licentiegever zijn gemeld. Licentiegever verplicht zich binnen een redelijke termijn na schriftelijke melding van de Fouten, die maatregelen te nemen die leiden tot herstel van de Fouten op kortst mogelijke termijn. Het herstel zal in de garantieperiode kosteloos worden uitgevoerd. Licentiegever zal haar gebruikelijke tarieven en de kosten van herstel in rekening brengen, indien zij aantoont dat sprake is van gebruiksfouten of onoordeelkundig gebruik van Licentienemer of sprake is van andere niet aan Licentiegever toe te rekenen oorzaken of de garantieperiode is verstreken. Het recht op 2

3 foutherstel vervalt indien Licentienemer zonder schriftelijke toestemming van Licentiegever wijzigingen in de Applicatie aanbrengt of doet aanbrengen of heeft laten aanbrengen. 5.2 De totale aansprakelijkheid van Licentiegever wegens een toerekenbare tekortkoming in de nakoming van de overeenkomst of uit enige andere hoofde, daaronder uitdrukkelijk ook begrepen iedere tekortkoming in de nakoming van een met cliënt overeengekomen garantieverplichting, is beperkt tot vergoeding van schade tot maximaal het bedrag van de in de opdrachtbevestiging bedongen gebruiksvergoeding van de applicatie voor één jaar, exclusief btw. Deze beperking van aansprakelijkheid is van overeenkomstige toepassing op eventuele vrijwaringsverplichtingen van Licentiegever. In geen geval zal de totale aansprakelijkheid van Licentiegever voor schade, uit welke hoofde dan ook, meer bedragen dan (vijftigduizend Euro) per jaar. De aansprakelijkheid van Licentiegever voor schade door dood, lichamelijk letsel of wegens materiële beschadiging van zaken bedraagt totaal nimmer meer dan (één miljoen tweehonderdvijftig duizend Euro) per geval. De aansprakelijkheid van Licentiegever voor indirecte schade, gevolgschade, gederfde winst, gemiste besparingen, verminderde goodwill, gemiste garanties, schade door bedrijfsstagnatie, schade als gevolg van aanspraken van afnemers van Licentienemer, schade verband houdende met het gebruik van door Licentienemer aan Licentiegever voorgeschreven zaken, materialen of programmatuur van derden en schade verband houdende met de inschakeling van door Licentienemer aan Licentiegever voorgeschreven toeleveranciers is uitgesloten. Eveneens is uitgesloten de aansprakelijkheid van Licentiegever wegens verminking, vernietiging of verlies van gegevens of documenten. Artikel 6 Support en gebruikersrecht Voor support en onderhoud, wijzigingen, aanpassingen, beheer van de in deze overeenkomst gespecificeerde applicatie geldt het volgende: 6.1 Wanneer Licentienemer support nodig heeft met betrekking de Applicatie geldt dat Licentienemer contact dient op te nemen met de Licentiegever voor ondersteuning van het Technical Support Desk. Licentienemer krijgt hiervoor een inlog voor een service webportal ter beschikking en zal hier door de geautoriseerde gebruikers melding maken van gewenste support. Op basis van de melding zal Licentiegever conform de SLA in artikel 6.13 de support aanvraag afwikkelen. 6.2 De support voor het oplossen van technische bugs (hierna: "Bugs of Bug") is gedurende looptijd van de betreffende Gebruikersovereenkomst voor rekening van Licentiegever. Herstel van de Bug(s) geschiedt zoveel mogelijk remote en op locatie van Licentiegever. 6.3 Licentiegever is steeds gerechtigd tijdelijke oplossingen dan wel programma omwegen of probleem vermijdende beperkingen in Applicatie aan te brengen. Licentiegever zal te allen tijde streven naar herstel van verminkte of verloren gegane gegevens maar kan dit nimmer garanderen. 6.4 Het oplossen van kwesties die niet als Bug kunnen worden geclassificeerd, komt volledig voor rekening van Licentienemer. De overige kosten die aan software zijn verbonden, zoals wijzigingen, kosten voor implementatie, configuratie, beheer, support en door Licentienemer gewenste maatwerkaanpassingen komen voor rekening van Licentienemer, tenzij partijen daar andere schriftelijke afspraken over maken. 6.5 Licentiegever kan volgens zijn gebruikelijke tarieven de kosten van herstel in rekening brengen indien sprake is van gebruiksfouten of onoordeelkundig gebruik van Licentienemer of van andere niet aan Licentiegever toe te rekenen oorzaken of indien de fouten bij het uitvoeren van de overeengekomen acceptatietest hadden kunnen worden ontdekt met uitzondering van Bugs op de Applicatie. 6.6 In geval van ontwikkeling en levering van additioneel door Licentienemer gewenste functionaliteit zullen Partijen nadere afspraken maken over de op te leveren functionaliteit, de 3

4 daaraan verbonden kosten, inclusief kosten van implementatie en training, tijdschema van oplevering en de gewenste vorm van betaling of verrekening. 6.7 Licentienemer heeft gedurende de contractlooptijd recht op updates van de applicatie. Licentiegever zal de software updates kosteloos ter beschikking stellen. Eventuele kosten voor migratie maatwerk, installatie en testen van de nieuwe software komt voor rekening van de Licentienemer. Bij de oplevering van materiële updates van de software of de oplevering van nieuwe functionaliteit / software door Licentiegever zullen partijen nadere schriftelijke afspraken maken over het te volgen testtraject, acceptatieprocedure en het (eventuele) schaduwdraaien van de op te leveren software. Licentiegever zal software goed testen om ernaar streven software met zo min mogelijke kans op bugs op te leveren. 6.8 Er is aantoonbaar sprake van een Bug als het opgeleverde niet voldoet aan de specificatie of als er een technische fout wordt geconstateerd. Een technische fout veroorzaakt een foutmelding van de toepassing of het onderliggende platform, foutmelding van database of applicatie stilstand. Alles wat niet beschreven is, kan niet beschouwd worden als fout, maar als een interpretatieverschil. Een interpretatieverschil zal in overleg worden besproken en kan daarna wel of geen wijzigingsverzoek zijn. Na acceptatie van de software is een interpretatie verschil altijd een wijzigingsverzoek. 6.9 Licentiegever kan alleen de verantwoording nemen voor software welke zij zelf ontwikkeld heeft. Het oplossen van bugs in software van anderen wordt door Licentiegever beschouwd als wijzigingsverzoek Aanpassingen voor wijzigingen in software als gevolg van voortschrijdend inzicht op basis veranderde wetgeving, beveiligingseisen, performance en significante veranderingen in de omgeving van de applicatie worden door Licentiegever beschouwd als wijzigingsverzoek Indien de Licentiegever op eigen initiatief wijzigingen zoals Updates en Upgrades ten opzichte van de systemen en versies ex artikel 6.13 uitvoert of laat uitvoeren zijn de eventuele kosten voor support en aanpassingen bij het niet meer functioneren van de Applicatie voor rekening en risico van Licentiegever. Alle andere gevallen worden beschouwd als een wijzigingsverzoek Indien er zonder schriftelijke voorafgaande goedkeuring van Licentiegever wijzigingen ten opzichte van de systemen en versies zoals vermeld in 6.13 plaatsvinden dan kan Licentiegever niet de overeengekomen support leveren en zijn de kosten van de alsdan benodigde dienstverlening voor rekening van Licentienemer Op deze in artikel 6 bedoelde support zijn service levels van toepassing. Tijdens Service Uren gelden de volgende service levels: a) Bereikbaarheid: te allen tijde kan er een supportaanvraag via de toegewezen service web portal gedaan worden. b) Bereikbaarheid: op Werkdagen kan er na melding in het service web portal gedurende kantoortijd ook storingen telefonisch aan licentiegever worden gemeld onder vermelding van gegevens in het web portal. c) Binnen maximaal 4 werkuren nadat er de support aanvraag is gedaan zal een medewerker van de Technical Support Desk contact opnemen. d) Binnen maximaal 8 werkuren na contact met de Technical Support Desk en indien het probleem nog niet opgelost is, zal een senior medewerker van licentiegever de communicatie overnemen en de te ondernemen acties voor oplossing aangeven. e) Voornoemde service levels gelden niet indien het niet halen van deze service levels het gevolg is van overmacht De kosten voor support die niet als een Bug zijn geclassificeerd worden achteraf gefactureerd op basis van de gerealiseerde uren maal het overeengekomen uurtarief in de opdrachtbevestiging onder vermelding van de omschrijving van de support aanvraag. Per supportaanvraag wordt er gerekend met de afronding naar boven van een kwartier. Facturatie van deze uren vindt maandelijks of per kwartaal achteraf plaats. 4

5 Artikel 7 Overige dienstverlening 7.1 Met licentienemer kunnen voorts afspraken worden gemaakt over andere dienstverleningen waarbij tussen partijen in dat geval een separate overeenkomst zal worden overeengekomen. Artikel 8 Geheimhouding 8.1 Met Partijen zullen (de inhoud van) deze overeenkomst en al hetgeen zij in verband met het sluiten van of uitvoering van deze overeenkomst ter kennis krijgen, waaronder begrepen, maar niet beperkt tot, alle informatie die zij over en weer hebben ontvangen, inclusief die informatie die zij hebben ontvangen in het verleden, op geen enkele wijze aan een derde openbaren. Deze verplichting geldt niet voor die informatie die al in het publieke domein bekend is zonder dat dit is gebeurd door een schending van een plicht tot geheimhouding. Deze verplichting blijft eeuwig geldig en ook na het beëindigen van deze overeenkomst. Behoudens voorafgaande schriftelijke toestemming zullen Partijen de informatie en gegevensdragers, welke Partijen ter beschikking staan, niet aan derden ter beschikking stellen, anders dan aan personeel van subcontractors Procit B.V. en Winvision B.V. voor zover dit nodig is voor het verrichten van de overeengekomen prestaties. En ook aan eigen personeel slechts bekend maken voor zover dit nodig is voor het verrichten van de overeengekomen prestaties. 8.2 Het vorige lid geldt niet voor zover openbaarmaking noodzakelijk is met het oog op de uitoefening van de rechten uit deze of verplicht is op grond van de wet of een bindende uitspraak van de rechter of een ander overheidsorgaan. Voor zover mogelijk zullen partijen voor de openbaarmaking met elkaar overleggen over de vorm en de inhoud van de openbaarmaking. Artikel 9 Toepasselijk recht en geschillen 9.1 Op deze Gebruikersovereenkomst is het Nederlands recht van toepassing. 5