ALGEMENE VOORWAARDEN SIENN NEDERLAND EN SIENN INTERNETDIENSTEN Algemene bepalingen Artikel 1 Toepasselijkheid Algemene Voorwaarden 1.1 Deze Algemene Voorwaarden hebben betrekking op alle Overeenkomsten die SIENN NEDERLAND en SIENN Internetdiensten, (hierna te noemen : SIENN) sluit met betrekking tot het gebruik en de exploitatie van het Online Ontwikkel Platform SIENN (verder: het Platform ) met Partners en/of Afnemers, alsmede alle Overeenkomsten en verplichtingen die hieruit voortvloeien of hiermee samenhangen. Partner dient deze Algemene Voorwaarden tevens van toepassing te verklaren in de relatie tot zijn Afnemers met betrekking tot ieder gebruik van het Platform door haar Afnemers, alsmede haar Afnemers te verplichten, deze Algemene Voorwaarden als verplichting door te geven bij verder gebruik van het platform door derden. 1.2 De toepasselijkheid van algemene voorwaarden of inkoopvoorwaarden van de Partner en/of Afnemer en derden zijn uitdrukkelijk uitgesloten. 1.3 Indien één of meerdere van deze bepalingen in deze algemene voorwaarden nietig zijn of vernietigd mochten worden blijven de overige bepalingen van deze algemene voorwaarden volledig van toepassing. Partijen zullen in dat geval in overleg treden teneinde nieuwe bepalingen ter vervanging van de nietige c.q. vernietigde bepalingen overeen te komen, waarbij indien en voor zoveel mogelijk het doel en de strekking van de oorspronkelijke bepaling in acht genomen worden. 1.4 Indien zich tussen partijen een situatie voordoet die niet in deze algemene voorwaarden geregeld is, dan dient deze situatie te worden beoordeeld naar de geest van deze algemene voorwaarden. 1.5 Op deze Algemene Voorwaarden zijn de definities uit artikel 1 van de onderhavige Overeenkomst van toepassing. Artikel 2 Communicatie 2.1 Iedere communicatie tussen SIENN en Partner/Afnemer kan elektronisch geschieden behoudens voor zover in deze Algemene Voorwaarden en/of de Overeenkomst en/of de wet daarvan wordt afgeweken. 2.2 De door SIENN opgeslagen versie van de desbetreffende communicatie geldt als bewijs daarvan, behoudens tegenbewijs door Partner/Afnemer. 2.3 Elektronische communicatie wordt geacht te zijn ontvangen op de dag van verzending, tenzij het tegendeel door de ontvanger daarvan wordt bewezen. Indien de communicatie niet is ontvangen als gevolg van afleverings- en/of toegankelijkheidsproblemen met betrekking tot de e-mailbox van Partner/Afnemer, komt dit voor risico van Partner/Afnemer, ook indien de e-mailbox bij een derde is gehuisvest. Artikel 3 Totstandkoming Overeenkomst 1/8
3.1 Een overeenkomst tussen SIENN en Partner/Afnemer komt tot stand door aanvaarding per e-mail of schriftelijk door Partner/Afnemer of indien na een mondelinge opdracht door SIENN feitelijke uitvoering wordt gegeven aan de werkzaamheden. 3.2 Alle aanbiedingen van SIENN zijn vrijblijvend, tenzij en dan slechts voor zover door SIENN schriftelijk anders is vermeld. Indien geen aanvaardingstermijn is gesteld, kan aan de offerte of aanbieding op generlei wijze enig recht worden ontleend indien de diensten waarop de offerte of de aanbieding betrekking heeft in de tussentijd niet meer leverbaar zijn. Licentievoorwaarden Artikel 4 Onderhoud en support 4.1 SIENN behoudt zich het recht voor het Platform tijdelijk buiten gebruik te (laten) stellen ten behoeve van onderhoud, aanpassing of verbetering van de computersystemen door SIENN of een door haar ingeschakelde derde. SIENN zal een dergelijke buitengebruikstelling zo veel mogelijk buiten kantooruren om laten plaatsvinden en zal pogen Partner/Afnemer zoveel mogelijk van tevoren op de hoogte te stellen van de geplande buitengebruikstelling. SIENN of de door haar ingeschakelde derde zal wegens zodanige buitengebruikstelling van het Platform nimmer tot enige schadevergoeding jegens Partner/Afnemer gehouden zijn. Eveneens is SIENN niet gehouden tot schadevergoeding bij niet of niet tijdige kennisgeving omtrent de voornoemde buitengebruikstelling. 4.2 SIENN behoudt zich het recht voor het Platform van tijd tot tijd aan te (laten) passen om de functionaliteit te verbeteren en eventuele fouten te herstellen. SIENN zal zich inspannen om eventuele fouten in het Platform op te lossen, echter kan SIENN niet garanderen dat alle fouten worden hersteld. Indien een aanpassing leidt tot een wijziging in de functionaliteit, zal SIENN Partner/Afnemer daarvan op de hoogte stellen. Artikel 5 Uitvoering overeenkomst 5.1 SIENN kan niet garanderen dat Partners/Afnemers door exploitatie van het Platform bepaalde (economische) resultaten behalen. 5.2 SIENN heeft het recht bepaalde werkzaamheden te laten verrichten door derden. 5.3 Is binnen de looptijd van de Overeenkomst voor de voltooiing van bepaalde werkzaamheden door SIENN een termijn overeengekomen, dan is dit slechts een indicatieve termijn en nimmer een fatale termijn. Indien SIENN verwacht een termijn niet te zullen halen, zal zij Partner/Afnemer hiervan zo spoedig mogelijk op de hoogte stellen. SIENN kan nimmer aansprakelijk worden gesteld voor de gevolgen van de enkele overschrijding van een afgesproken termijn. Bij overschrijding van een termijn dient Partner/Afnemer SIENN derhalve schriftelijk in gebreke te stellen. SIENN dient daarbij een redelijke termijn te worden geboden om alsnog uitvoering te geven aan de overeenkomst. 2/8
Leverings en betalingsvoorwaarden Artikel 6 Prijzen en betaling 6.1 Voor het recht op gebruik en exploitatie van het Platform is Partner/Afnemer aan SIENN een vergoeding verschuldigd, conform de tarieven zoals genoemd in de overeenkomst van SIENN. Alle bedragen zijn exclusief BTW en andere eventueel van toepassing zijnde overheidsheffingen. 6.2 Voor zover de vergoeding gebaseerd is op het aantal zogenoemde value points die de Afnemers van Partner gebruikt, zal SIENN steeds maandelijks aan Partner een factuur sturen. 6.3 De termijn waarbinnen de betaling van de factuurbedragen door Partner/Afnemer dient te zijn geschied bedraagt 14 (veertien) dagen na de factuurdatum. Indien Partner/Afnemer niet, niet geheel, en/of niet tijdig aan haar betalingsverplichtingen voldoet, behoudt SIENN zich het recht voor om het Platform buiten gebruik te stellen voor de duur dat volledige betaling uitblijft. 6.4 SIENN heeft het recht haar tarieven jaarlijks aan te passen. 6.5 Betaling van de door SIENN gefactureerde bedragen dient zonder enige aftrek of verrekening te geschieden, binnen 14 (veertien) dagen na de factuurdatum. Bij gebreke van betaling binnen voornoemde termijn is de partner/afnemer, zonder nadere ingebrekestelling, van rechtswege in verzuim. SIENN maakt aanspraak op een bedrag gelijk aan de wettelijk maximaal toegestane vergoeding ter zake van buitengerechtelijk incassokosten, zoals is bepaald in en wordt berekend conform het Besluit vergoeding voor buitengerechtelijke Incassokosten na het intreden van het verzuim. Eveneens is Partner/Afnemer wettelijke rente verschuldigd over het niet tijdig betaalde bedrag, berekend vanaf de dag, waarop de betaling had moeten plaatsvinden, tot aan de dag, waarop de betaling is ontvangen Artikel 7 Privacy en intellectuele eigendom 7.1 Het gebruik van het Platform door Partner en/of haar Afnemers en/of Eindgebruikers kan de verwerking van persoonsgegevens met zich meebrengen. Partner is niet verantwoordelijk voor de verwerking van deze persoonsgegevens. Voor zover SIENN bijvoorbeeld bij het onderhouden van het Platform kennis neemt van persoonsgegevens fungeert zij daarbij als (onder)bewerker. In die hoedanigheid zal SIENN zich houden aan alle op haar rustende wettelijke verplichtingen die voortvloeien uit de Wet Bescherming Persoonsgegevens. Partner zal bij zijn activiteiten de regelgeving inzake persoonsgegevens in acht nemen en deze verplichting ook opleggen aan haar afnemers. 7.2 Alle medewerkers die handelen onder het gezag van SIENN en toegang hebben tot de persoonsgegevens, zullen geheimhouding betrachten ten aanzien van de persoonsgegevens waarvan zij kennis nemen, tenzij een wettelijk voorschrift of rechterlijk bevel hen tot mededeling verplicht. 7.3 Partner/Afnemer zal passende technische- en organisatorische maatregelen nemen om de persoonsgegevens te beveiligen tegen verlies of tegen enige vorm van onrechtmatige verwerking. Deze maatregelen zullen passend zijn, rekening houdend met de stand van de techniek en de kosten die ermee gemoeid zijn en zullen er mede op gericht zijn onnodige verzamelingen en verdere verwerking van persoonsgegevens te voorkomen. 3/8
7.4 Behoudens voor zover dwingendrechtelijk toegestaan bij wet of in de Overeenkomst, mag Partner/Afnemer het Platform niet verveelvoudigen, reproduceren, vertalen, aanpassen, decompileren, namaken, wijzigen, reconstrueren of daarop reverse engineering toepassen zonder uitdrukkelijke schriftelijke toestemming van SIENN. Voorts is het niet toegestaan beveiligingen of technische (gebruiks)beperkingen van het Platform te verwijderen of te omzeilen. 7.5 Het is Partner toegestaan voor beveiligingsdoeleinden maximaal twee kopieën van het Platform te maken. Deze kopieën mogen door Partner alleen dan worden gebruikt wanneer zij kunnen dienen als vervanging voor onbruikbaar geworden materiaal en zijn onderhevig aan alle bepalingen van de Overeenkomst en de Algemene Voorwaarden. 7.6 In het geval dat op basis van een in kracht van gewijsde gegane rechterlijke uitspraak kan worden vastgesteld dat het Platform dat door SIENN ontwikkeld is, inbreuk maakt op Intellectuele Eigendomsrechten van derden, zal SIENN naar zijn uitsluitende keuze (i) er voor zorgdragen dat het betreffende Platform zodanig wordt aangepast dat er geen inbreuk meer wordt gemaakt, (ii) aan Partner/Afnemer een andere content management tool en/of beheermodule ter beschikking stellen met vergelijkbare functionaliteit die geen inbreuk maakt op de rechten van derden, (iii) op haar kosten een licentie verwerven van de betreffende derde zodat het Platform ongestoord kan worden blijven gebruikt, dan wel een andere redelijke oplossing bezorgen. Iedere andere aansprakelijkheid met betrekking tot inbreuken op Intellectuele Eigendomsrechten van derden wordt uitgesloten. 7.7 Partner/Afnemer moet de door SIENN aan Partner/Afnemer verstrekte gebruikersnamen en wachtwoorden geheimhouden. SIENN is niet aansprakelijk voor misbruik van gebruikersnamen en wachtwoorden door Partner en/of zijn Afnemers en mag ervan uitgaan dat een gebruiker die zich aanmeldt met de gebruikersnaam en het wachtwoord van een Partner en/of zijn Afnemers ook daadwerkelijk die Partner of Afnemer is. Zodra Partner/Afnemer weet of reden heeft te vermoeden dat gebruikersnamen en wachtwoorden in handen zijn gekomen van onbevoegden of anderszins worden misbruikt, zal Partner/Afnemer SIENN daarvan onverwijld in kennis stellen. SIENN behoudt zich het recht voor om de opgeslagen informatie te verwijderen of de toegang daartoe onmogelijk te maken. In geen geval zal SIENN aansprakelijk zijn voor schade die voortvloeit uit dat handelen. Partner/Afnemer vrijwaart SIENN in dit verband voor alle aanspraken van derden, waaronder begrepen vorderingen tot schadevergoeding, die jegens SIENN worden ingesteld. 7.8 Partner/Afnemer zal alle regels en aanwijzingen van SIENN omtrent het gebruik van het Platform opvolgen, zoals neergelegd in de Overeenkomst en zoals door SIENN schriftelijk, per e-mail of mondeling is medegedeeld aan de Partner/Afnemer. 7.9 Het is Partner/Afnemer niet toegestaan om maatschappelijk onaanvaardbare onderwerpen en/of pornografische/ erotische afbeeldingen op de website te plaatsen. 7.10 Partner/Afnemer vrijwaart Sienn van alle juridische claims met betrekking tot de door Partner/Afnemer geplaatste data. Sienn is niet verantwoordelijk voor de inhoud van de website van de Partner/Afnemer. Schade welk door ondeskundigheid, illegaal handelen of spamming (verzenden van ongewenste bulkmail) door de Partner/Afnemer wordt toegebracht, is voor rekening van de Partner/Afnemer. 7.11 In geen geval zal SIENN aansprakelijk zijn voor schade die voortvloeit uit het verwijderen van informatie of het onmogelijk maken van de toegang daartoe. Partner/Afnemer vrijwaart SIENN in dit verband voor alle aanspraken van derden, waaronder begrepen vorderingen tot schadevergoeding, die jegens SIENN worden ingesteld. 4/8
Artikel 8 Aansprakelijkheid 8.1 De totale aansprakelijkheid van SIENN wegens toerekenbare tekortkoming in de nakoming van de Overeenkomst is beperkt tot vergoeding van directe schade tot maximaal het bedrag van de door Partner/Afnemer aan SIENN verschuldigde vergoedingen uit deze Overeenkomst (excl. BTW) voor één jaar. In geen geval zal de totale vergoeding voor directe schade echter meer bedragen dan 25.000,-- (vijfentwintigduizend euro). Onder directe schade wordt in dit verband uitsluitend verstaan: a. De redelijke kosten die Partner/Afnemer zou moeten maken om de prestatie van SIENN aan de Overeenkomst te laten beantwoorden. Deze vervangende schade wordt echter niet vergoed indien de Overeenkomst door of op vordering van Partner/Afnemer wordt ontbonden. b. De redelijke kosten, gemaakt ter vaststelling van de oorzaak en de omvang van de schade, voor zover de vaststelling betrekking heeft op directe schade in de zin van deze voorwaarden. c. De redelijke kosten, gemaakt ter voorkoming of beperking van schade, voor zover Partner/Afnemer aantoont dat deze kosten hebben geleid tot beperking van directe schade in de zin van de Overeenkomst. 8.2 De aansprakelijkheid van SIENN voor indirecte schade, waaronder begrepen gevolgschade, gederfde winst, gemiste besparingen, verminderde goodwill, schade door bedrijfsstagnatie, schade als gevolg van aanspraken van klanten van Partner/Afnemer of derden, verminking of verlies van data, materialen of software van derden en alle andere vormen van schade die niet onder de definitie van directe schade vallen, uit welke hoofde dan ook, is uitgesloten. 8.3 De in voorgaande leden genoemde beperkingen komen te vervallen indien en voor zover de schade het gevolg is van opzet of grove schuld van SIENN of diens leidinggevenden. 8.4 De aansprakelijkheid van SIENN wegens toerekenbare tekortkoming in de nakoming van een Overeenkomst ontstaat in alle gevallen slechts indien Partner/Afnemer SIENN onmiddellijk en deugdelijk schriftelijk in gebreke stelt, waarbij een redelijke termijn ter zuivering van de tekortkoming wordt gesteld en SIENN ook na die termijn toerekenbaar te kort blijft schieten in de nakoming van haar verplichtingen. De ingebrekestelling dient een zo volledig en gedetailleerd mogelijke omschrijving van de tekortkoming te bevatten, zodat SIENN in staat is adequaat te reageren. 8.5 Voorwaarde voor het ontstaan van enig recht op schadevergoeding is steeds dat Partner/Afnemer de schade zo spoedig mogelijk na het ontstaan daarvan schriftelijk bij SIENN meldt. Iedere vordering tot schadevergoeding tegen SIENN vervalt door het enkele verloop van zes (6) maanden na het ontstaan van de vordering en indien de Partner/ Afnemer niet binnen de gestelde betalingstermijn aan zijn verplichtingen tot betaling van de factu(u)r(en) heeft voldaan. Artikel 9 Overmacht 9.1 SIENN is niet gehouden tot het nakomen van enige verplichting indien zij daartoe verhinderd is als gevolg van overmacht. Onder overmacht wordt mede verstaan: stroomstoring, uitval van Internet- en/of telecommunicatieverbindingen, gebrek aan personeel, stakingen, ziekte van personeel, het niet naar behoren nakomen van verplichtingen door toeleveranciers van 5/8
SIENN of door SIENN ingeschakelde derden, de uitbraak van vijandigheden, rellen en oorlog, terroristische aanslagen, brand, explosies, overstromingen, alsmede iedere andere situatie waarop SIENN feitelijk geen (beslissende) controle kan uitoefenen. 9.2 Indien een overmachtsituatie langer dan 3 maanden heeft geduurd, hebben partijen het recht om de Overeenkomst door schriftelijke ontbinding met onmiddellijke ingang te beëindigen. Hetgeen reeds ingevolge de Overeenkomst gepresteerd is, wordt in dat geval naar verhouding afgerekend. Artikel 10 Geheimhouding 10.1 Partijen zullen strikte vertrouwelijkheid in acht nemen ten aanzien van de informatie over elkaars organisatie. Verder zal Partner/Afnemer strikte vertrouwelijkheid in acht nemen over (de werking van) het Platform, behoudens voor zover informatieverstrekking noodzakelijk is voor de exploitatie van het Platform. Partner/Afnemer zal de informatie die aan hem ter beschikking is gesteld door SIENN niet aan derden verstrekken anders dan onder de Overeenkomst is bepaald, behoudens voorafgaande schriftelijke toestemming van SIENN. Partijen zullen hun personeel verplichten deze geheimhoudingsbepaling na te leven. 10.2 Onder vertrouwelijke informatie valt niet informatie die reeds openbaar was op het moment dat deze ter kennis kwam van de ontvangende Partij, die naderhand openbaar is geworden buiten toedoen van de ontvangende Partij, of die de ontvangende Partij ook van een derde heeft gekregen zonder dat daarbij een geheimhoudingsplicht is opgelegd en deze derde evenmin tot geheimhouding verplicht was. 10.3 In geval van niet nakoming van een of meer van de verplichtingen die voortvloeien uit dit artikel verbeurt Partner/Afnemer aan SIENN een direct opeisbare boete van 100.000,- per overtreding. 10.4 De verplichtingen uit dit artikel blijven ook van kracht na beëindiging van deze Overeenkomst. Artikel 11 Duur en beëindiging 11.1 Tenzij schriftelijk uitdrukkelijk anders is overeengekomen wordt de overeenkomst tussen SIENN en partner/afnemer aangegaan voor de duur van drie (3) jaar. Na het verstrijken van deze termijn wordt de Overeenkomst stilzwijgend verlengd met een periode van telkens één (1) jaar. Partijen kunnen de Overeenkomst dan echter schriftelijk opzeggen, met inachtneming van een opzegtermijn van tenminste één (1) maand. 11.2 In de navolgende gevallen is SIENN bevoegd de Overeenkomst met onmiddellijke ingang op te zeggen, zonder verplichte aankondiging of (gedeeltelijke) creditering: a. indien Partner/Afnemer zijn verplichtingen uit de Overeenkomst, niet, niet volledig of niet tijdig nakomt, ondanks in geval van een herstelbare tekortkoming schriftelijke sommatie/aanmaning daartoe waarbij een termijn van 30 dagen is gegeven om alsnog deugdelijk na te komen; b. indien Partner/Afnemer failliet wordt verklaard of indien aan Partner/Afnemer surseance van betaling wordt verleend; c. bij gehele of gedeeltelijke overname van de onderneming van Partner/Afnemer door een andere onderneming of gehele of gedeeltelijke fusie van Partner/Afnemer met een andere onderneming. 6/8
11.3 Indien Partner/Afnemer op het moment van de ontbinding reeds prestaties ter uitvoering van de Overeenkomst heeft ontvangen, zullen deze prestaties en de daarmee samenhangende betalingsverplichting geen voorwerp van ongedaanmaking zijn, tenzij Partner/Afnemer bewijst dat SIENN ten aanzien van die prestaties in verzuim is. Bedragen die SIENN vóór de ontbinding heeft gefactureerd in verband met hetgeen hij ter uitvoering van de Overeenkomst reeds naar behoren heeft verricht of geleverd, blijven met inachtneming van het in de vorige volzin bepaalde onverminderd verschuldigd en worden op het moment van de ontbinding direct opeisbaar. 11.4 Na beëindiging van de Overeenkomst op welke wijze ook - is Partner/Afnemer niet meer gerechtigd tot de exploitatie en het gebruik van het Platform. Ieder gebruik daarvan door Partner/Afnemer dient met onmiddellijke ingang gestaakt te worden en gestaakt te blijven, op straffe van een door Partner/Afnemer aan SIENN te verbeuren direct opeisbare boete van 25.000, - per dag, waarbij een deel van een dag als gehele dag geldt. Alle in het bezit van Partner/Afnemer zijnde exemplaren van documentatie met betrekking tot het Platform dienen alsdan per omgaande aan SIENN te worden afgestaan, zonder dat daarvoor enige vergoeding behoeft te worden betaald door SIENN. 11.5 Indien de Overeenkomst tussen Partner en SIENN eindigt, behoudt SIENN zich het recht voor om de Overeenkomst(en) tussen Partner en zijn Afnemer(s) over te nemen of om nieuwe overeenkomsten met hen te sluiten, zodat aan de Afnemers en haar Eindgebruikers continuïteit kan worden geboden. Artikel 12 Contractsovername / overdracht 12.1 De rechten en verplichtingen uit de Overeenkomsten tussen SIENN en Partner/Afnemer kunnen niet door Partner/Afnemer worden overgedragen aan een derde, behoudens voorafgaande schriftelijke toestemming van SIENN. 12.2 SIENN behoudt zich het recht voor om haar rechten en verplichtingen uit de gesloten Overeenkomsten in volle omvang aan een derde over te dragen. Partner/Afnemer erkent dit voorbehoud van SIENN en aanvaardt reeds nu voor alsdan een dergelijke overdracht door SIENN. SIENN zal in een voorkomend geval Partner/Afnemer over een overdracht schriftelijk, dan wel per elektronisch informeren, waarbij SIENN ook zal aangeven per welke datum de overdracht wordt afgerond. 12.3 SIENN is met haar personeel een non-concurrentiebeding overeengekomen. Overname van personeel door partner of eindklant, welke in strijd is met het non-concurrentiebeding, zal gepaard gaan met een afkoopsom van 150.000 EURO (zegge: hondervijftigduizend euro). Artikel 13 Wijzigingen, aanvullingen en conversie 13.1 SIENN heeft het recht deze Voorwaarden tijdens de duur van deze Overeenkomst eenzijdig te wijzigen. Partner/Afnemer wordt over een dergelijke wijziging tenminste een maand voordat de wijziging plaatsvindt schriftelijk of per e-mail geïnformeerd. 13.2 Overige wijzigingen van en aanvullingen op enige bepaling in de Overeenkomst en/of de Voorwaarden zijn slechts geldig indien zij schriftelijk en/of elektronisch worden overeengekomen tussen beide partijen. 13.3 Indien enige bepaling uit de Overeenkomst nietig zou worden geoordeeld, blijven de overige bepalingen van de Overeenkomst van kracht. Partijen verplichten zich reeds nu voor alsdan om in dat geval met elkaar in overleg te treden over een nieuwe bepaling ter vervanging van de nietige bepaling, die zoveel mogelijk de strekking van de nietige bepaling zal benaderen. 7/8
Artikel 14 Toepasselijk recht en bevoegde rechter 14.1 Op de Algemene Voorwaarden, alsmede op de Overeenkomst en alle Overeenkomsten die daaruit voortvloeien of daarmee verband houden, alsmede alle daaraan gerelateerde verbintenissen is uitsluitend het Nederlands recht van toepassing. 14.2 De bepalingen in de Algemene voorwaarden en de Overeenkomst bepalen gezamenlijk de rechtsverhouding tussen partijen en komen in de plaats van alle eerder gemaakte afspraken of uitlatingen van SIENN ter zake van het onderwerp van de Overeenkomst en leveren daarvoor uitsluitend bewijs. 14.3 Alle geschillen die voortvloeien uit of verband houden met de Overeenkomst en de verbintenissen die daaraan gerelateerd zijn, zullen in eerste aanleg bij uitsluiting aanhangig worden gemaakt bij de daartoe bevoegde Nederlandse rechter. 8/8