Erkenning van kinderen in het buitenland door een Nederlander. Prof. Dr. Gerard-René de Groot 29 november 2012

Transcriptie

1 Erkenning van kinderen in het buitenland door een Nederlander Prof. Dr. Gerard-René de Groot 29 november 2012

2 Erkenning in het buitenland Opmerkingen over de relatie tussen IPR en nationaliteitsrecht Nationaliteitsrecht is een aangelegenheid van het Koninkrijk Regeling door Rijkswet IPR is geen aangelegenheid van het Koninkrijk Problematisch in internationaal afstammingsrecht

3 Afstammingsrecht Geen aangelegenheid van het Koninkrijk Wel concordantiebeginsel: streven naar gelijke regels in de diverse landen van het Koninkrijk, maar verschillen zijn toegestaan Welke verschillen?

4 Voorbeelden van verschillen in afstammingsrecht Gerechtelijke vaststelling vaderschap niet in Caribisch Nederland Brieven van vaderschap in Caribisch Nederland Verbod erkenning door gehuwde man, tenzij rechter family life vaststelt in Europees Nederland Vereiste van biologische waarheid voor erkenning, tenzij family life in Caribisch Nederland

5 Achtergrond verschillen Geen invoering gerechtelijke vaststelling vaderschap uit angst wegstemmen geheel boek 1 BW Brieven van vaderschap i.p.v. brieven van wettiging Verbod erkenning door gehuwde man: A) bescherming huwelijk en wettige kinderen B) voorkoming omzeiling regels internationale adoptie

6 Erkenning van afstamming ontstaan in ander land Koninkrijk Art. 40 Statuut schrijft erkenning van vonnissen en authentieke akten voor zonder enige vorm toetsing Vgl. HR 13 april 2007 inzake lesbisch huwelijk

7 Erkenning van afstamming ontstaan in ander land Koninkrijk Erkenning van niet-nederlands kind door gehuwde man op Aruba is geldig Aanknopingsfactor: domicilie = gewoon verblijf levert Nederlanderschap op onder voorwaarden art. 4 RwNed

8 Art. 4 RwNed Minderjarig door Nederlander erkend kind wordt Nederlander A) mits jonger dan 7 jaar; of B) binnen een jaar na erkenning DNA-bewijs (99,9 %) van biologische waarheid Strijd met Genevese v Malta EHRM ; Termijn van jaar: problematisch in licht van prportionaliteit (EHJ in Rottmann )

9 Wat indien erkenning in het buitenland IPR in Nederland Geen conflictenrechtelijke toetsing Aparte erkenningsregels in art. 10: 100 en 101 BW (was art. 9 en 10 WCA) Afstammingsrelatie wordt erkend mits geen strijd met openbare orde Ergo: in beginsel erkenning van erkenning

10 Wat indien erkenning in het buitenland Echter strijd met openbare orde indien Nederlandse man naar Nederlands recht niet kon erkennen gehuwde man mag niet erkennen zonder toestemming rechter HR 28 april 2006: vaststellen family life mag ook achteraf in IPR contekst

11 Wat indien erkenning in het buitenland HR: verbod erkenning gehuwde man was ook onderdeel van internationale ordre public voor invoering van WCA Spijtig: want in jaren 90 was dit verbod zeer omstreden In wetsontwerp werd juist schrappen van verbod voorgesteld dus juist geen strijd met ordre public?

12 Wat als Caribische Nederlander in buitenland kind erkent? Indien erkenningsvraag moet worden beantwoord in Nederland: art. 10:101 BW Wat indien beantwoording in Caribisch Nederland? Ook dan géén conflictenrechtelijke toetsing (= ongeschreven Caribisch IPR) Art. 10:101 BW ontbreekt

13 Art. 10:101 BW ontbreekt in Caribisch Nederland Verbod erkenning kind door gehuwde man KAN NIET deel zijn van Caribische ordre public, want naar Caribisch recht toegestaan! Ergo indien jurisdictie in Caribisch Nederland erkenning verwerving van het Nederlanderschap

14 Antwoord hangt af van jurisdictie Art. 17: Indien betrokkene hoofdverblijf heeft in Caribisch Nederland Gemeenschappelijk Hof Caribisch Nederland Anders: Rb Den Haag

15 Problematisch Zou niet ordre public van Koninkrijk maatgevend moeten zijn? In bijzonder in afstammingskwesties, daar afstamming gekoppeld is aan een Rijksmaterie verwerving van het Nederlanderschap Dan geen plaats voor kwalificatie verbod erkenning gehuwde man als onderdeel van ordre public!

16 Nieuw probleem op komst Voorontwerp van wet in internetconsultatie oktober 2011 Voorgesteld schrapping verbod erkenning door gehuwde man! Achtergrond: geen verbod erkenning door geregistreerde partner en geen verbod indien erkennende man met andere man is gehuwd

17 Nieuw probleem op komst Voorontwerp van wet in internetconsultatie oktober 2011stelt schrapping verbod erkenning door gehuwde man voor! Dan ook schrapping art. 10: 101 lid 1 onder a BW Welke overgangsregeling in IPR? Welke overgangsregeling in nationaliteitsrecht?

18 Wat met omzeiling regels internationale adoptie? Ook direct toetsen aan openbare orde is mogelijk (los van verbod erkenning gehuwde man): zo HR 2 november 2012 Ook zinvol in geval van omzeiling adoptie door (geregistreerde) partners

19 Wenselijk overgangsrecht In IPR: Terugwerkende kracht van constatering dat er geen strijd is met ordre public: intrekking art. 10:101 BW en art. 10 WCA met terugwerkende kracht Anders nog tot in lengte van dagen confrontatie met nieuw opgedoken oude gevallen

20 Wenselijk overgangsrecht Regeling voor negatieve res judicata met erga omnes effect ex art. 17 RwNed: niet verwerving Nederlanderschap wegens erkenning door gehuwde Nederlandse man in buitenland Optierecht voor dergelijke personen

21 En wat tot de invoering van de wijzigingen? Zeer terughoudend met toepassing van art. 10: 101 lid 1 onder a BW Accepteer zo veel mogelijk bestaan van family life.

22 Tenslotte Ben heel benieuwd naar jullie commentaar en ideeën!