Bijlage Mededeling CBFA_2009_31-7

Transcriptie

1 Bijlage Mededeling CBFA_2009_31-7 Richtsnoeren voor de door Richtlijn 2007/44/EG vereiste prudentiële beoordeling van verwervingen en vergrotingen van deelnemingen in de financiële sector VERTALING van het document CEBS/2008/214, CEIOPS-3L3-19/08, CESR/08-543b 1

2 Inleiding I. Achtergrond II. Algemene beginselen A/ Beoordelingsproces Inhoudsopgave a. Tijdslimieten voor de kennisgevingen en de overlegging van informatie door de kandidaat-verwerver en voor de prudentiële beoordeling door de bevoegde autoriteit b. Kennisgevingsvereiste c. Bevoegde toezichthoudende autoriteit ('toezichthouder van de doelentiteit') d. Voorafgaande contacten tussen de kandidaat-verwerver en de toezichthouder van de doelentiteit B/ Evenredigheidsbeginsel C/ Prudentiële beoordeling van verwervingen vs. permanent prudentieel toezicht Eerste beoordelingscriterium : reputatie van de kandidaat-verwerver I. Definitie en reikwijdte II. Integriteit a/ Te beoordelen situaties b/ Te beoordelen personen c/ Toepassing van het evenredigheidsbeginsel III. Vakbekwaamheid a/ Te beoordelen personen b/ Toepassing van het evenredigheidsbeginsel IV. Praktische aspecten van het samenwerkingsproces a/ Integriteitsvereisten i. Kandidaat-verwerver die onderworpen is aan het toezicht van dezelfde bevoegde toezichthouder of van een andere bevoegde toezichthouder in hetzelfde land of in een andere lidstaat ii. Kandidaat-verwerver die onderworpen is aan het toezicht van een bevoegde toezichthouder in een derde land b/ Vakbekwaamheid i. Kandidaat-verwerver die onderworpen is aan het toezicht van dezelfde bevoegde toezichthouder of van een andere bevoegde toezichthouder in hetzelfde land of in een andere lidstaat ii. Kandidaat-verwerver die onderworpen is aan het toezicht van een bevoegde toezichthouder in een derde land Tweede beoordelingscriterium : reputatie en ervaring van de personen die het bedrijf feitelijk gaan leiden Definitie en reikwijdte Derde beoordelingscriterium : financiële soliditeit van de kandidaatverwerver Definitie en reikwijdte Toepassing van het evenredigheidsbeginsel Praktische aspecten van het samenwerkingsproces 2

3 Vierde beoordelingscriterium : Naleving van de prudentiële vereisten Definitie en reikwijdte Prudentiële vereisten Toepassing van het evenredigheidsbeginsel Vijfde beoordelingscriterium : Vermoeden van witwassen of financiering van terrorisme Definitie en reikwijdte Praktische aspecten van het samenwerkingsproces Leidraad voor een betere coördinatie en vlottere informatie-uitwisseling tussen toezichthouders I. Doelstellingen II. Praktische aspecten van de leidraad A/ Aanvang van de samenwerking B/ Samenwerking en informatie-uitwisseling Bijlage I - Verklarende woordenlijst Bijlage II - Lijst van de informatie die vereist is voor de beoordeling van een verwerving Beginselen Deel I - Algemene informatievereisten 1. Identiteit van de kandidaat-verwerver a. De kandidaat-verwerver is een natuurlijk persoon b. De kandidaat-verwerver is een rechtspersoon : c. De kandidaat-verwerver is een bestaande trust of een trust die mogelijk uit de verwerving zal voortvloeien : 2. Bijkomende informatie over de kandidaat-verwerver a. De kandidaat-verwerver is een natuurlijk persoon : b. De kandidaat-verwerver is een rechtspersoon : 3. Informatie over de verwerving 4. Informatie over de financiering van de verwerving Deel II - Aanvullende informatievereisten afhankelijk van het beoogde participatieniveau A: Wijziging in de controle B: Gekwalificeerde deelneming zonder wijziging in de controle a) Gekwalificeerde deelneming van minder dan 20% b) Gekwalificeerde deelneming tussen 20% en 50% 3

4 Inleiding I. ACHTERGROND 1. Deze richtsnoeren moeten worden gelezen tegen de achtergrond van Richtlijn 2007/44/EG van het Europees Parlement en de Raad van 5 september (hierna "de Richtlijn" genoemd). Die Richtlijn wijzigt de Europese prudentiële richtlijnen die van toepassing zijn op de kredietinstellingen, de beleggingsondernemingen en de verzekerings- en herverzekeringsondernemingen (hierna samen "de financiële instellingen" genoemd), door de invoering van identieke procedureregels en evaluatiecriteria voor de prudentiële beoordeling van verwervingen en vergrotingen van deelnemingen in de financiële sector De belangrijkste doelstelling van de Richtlijn bestaat erin te zorgen voor de nodige rechtszekerheid, duidelijkheid en voorspelbaarheid met betrekking tot zowel het beoordelingsproces als het resultaat daarvan, door : i. de voorwaarden te harmoniseren waaronder de kandidaat-verwerver van een deelneming in een financiële instelling zijn beslissing ter kennis moet brengen van de bevoegde autoriteit belast met het prudentieel toezicht op de financiële instelling die het doelwit van de verwerving is (hierna "de doelentiteit" genoemd); ii. iii. iv. een duidelijke en transparante procedure uit te werken voor de prudentiële beoordeling van de voorgenomen verwerving door de bevoegde autoriteiten, inclusief het vastleggen van de maximumtermijn voor de voltooiing van die beoordeling; duidelijke criteria van strikt prudentiële aard te specificeren die de bevoegde autoriteiten dienen toe te passen in het kader van het beoordelingsproces; en ervoor te zorgen dat de kandidaat-verwerver weet welke informatie hij aan de bevoegde autoriteiten dient te verstrekken opdat zij de voorgenomen verwerving volledig en tijdig zouden kunnen beoordelen. 3. Door de steeds verdere integratie van de financiële markten en het veelvuldig voorkomen van groepsstructuren die de grenzen van verschillende lidstaten overschrijden, is het mogelijk dat één enkele verwerving van een gekwalificeerde deelneming in verschillende lidstaten 1 2 Richtlijn 2007/44/EG van het Europees Parlement en de Raad van 5 september 2007 tot wijziging van Richtlijn 92/49/EEG van de Raad en de Richtlijnen 2002/38/EG, 2004/39/EG, 2005/68/EG en 2006/48/EG wat betreft procedureregels en evaluatiecriteria voor de prudentiële beoordeling van verwervingen en vergrotingen van deelnemingen in de financiële sector ("de wijzigingsrichtlijn") (PB L 247, , p. 1). Deze wijzigingen zijn aangebracht in Richtlijn 92/49/EEG (schadeverzekering), Richtlijn 2002/83/EG (levensverzekering), Richtlijn 2004/39/EG (MiFID), Richtlijn 2005/68/EG (herverzekering) en Richtlijn 2006/48/EG (kredietinstellingen - kapitaalvereisten). 4

5 onder de loep wordt genomen. Dit was de aanleiding voor de goedkeuring van een richtlijn gebaseerd op het beginsel van de maximale harmonisatie van de procedureregels en de evaluatiecriteria in de hele Europese Gemeenschap, waarbij de lidstaten geen strengere regels meer kunnen vaststellen. Bovendien zijn daardoor nu identieke bepalingen van toepassing in de drie financiële sectoren. 4. Om de doelstellingen van de Richtlijn te kunnen verwezenlijken, dienen de toezichthouders in de hele Europese Gemeenschap en in de drie financiële sectoren nauw samen te werken op het vlak van zowel de informatieuitwisseling als de beoordeling van prudentiële kwesties of bekommernissen in verband met de financiële instellingen waarop zij toezicht houden, en dienen zij werk te maken van een grotere convergentie van hun toezichtspraktijken, en dit binnen het nieuw gemeenschappelijk juridisch kader voor de prudentiële beoordeling van verwervingen. 5. De 3L3-comités van de Europese financiële toezichthouders (CEBS, CESR en CEIOPS) zijn daarom overeengekomen om samen te werken teneinde: i. tot een gemeenschappelijke overeenstemming te komen over de vijf beoordelingscriteria waarvan sprake in de Richtlijn, wat een conditio sine qua non is om hun toezichtspraktijken op elkaar te kunnen afstemmen; ii. passende samenwerkingsafspraken te maken die een adequate en tijdige informatiestroom tussen de toezichthouders garanderen, gelet op de korte tijdsspanne waarin de Richtlijn voorziet voor de voltooiing van de prudentiële beoordelingen; en iii. een exhaustieve en geharmoniseerde lijst op te stellen van de gegevens die kandidaat-verwervers dienen op te nemen in hun kennisgevingen aan de bevoegde toezichthoudende autoriteiten. II. ALGEMENE BEGINSELEN A. Beoordelingsproces a. TIJDSLIMIETEN VOOR DE KENNISGEVINGEN EN DE OVERLEGGING VAN INFORMATIE DOOR DE KANDIDAAT-VERWERVER EN VOOR DE PRUDENTIËLE BEOORDELING DOOR DE BEVOEGDE AUTORITEIT 6. Eén van de doelstellingen van de Richtlijn is de uitbouw van het prudentieel beoordelingsproces met betrekking tot verwervingen en vergrotingen van gekwalificeerde deelnemingen : i. De kandidaat-verwerver dient zijn beslissing vooraf ter kennis te brengen van de toezichthouder van de doelentiteit. Bij die kennisgeving dient hij alle informatie te voegen die de bevoegde autoriteit nodig heeft voor de prudentiële beoordeling van de voorgenomen verwerving. 5

6 ii. Binnen twee werkdagen na ontvangst van de kennisgeving en van alle vereiste informatie dient de bevoegde autoriteit de kandidaat-verwerver een schriftelijke ontvangstbevestiging van de kennisgeving en van de informatie te zenden, met vermelding van de datum waarop de beoordelingsperiode afloopt. iii. De beoordelingsperiode is normaliter beperkt tot maximum 60 werkdagen na de datum van de schriftelijke ontvangstbevestiging van de kennisgeving en van de informatie door de bevoegde autoriteit. iv. Wanneer de door de kandidaat-verwerver overgelegde informatie, hoewel theoretisch volledig, toch ontoereikend blijkt om de prudentiële beoordeling mogelijk te maken, mogen de bevoegde autoriteiten, doch niet na de vijftigste werkdag van de beoordelingsperiode, schriftelijk om alle aanvullende informatie verzoeken die zij noodzakelijk achten. De beoordelingsperiode wordt dan onderbroken tot de autoriteiten het antwoord van de kandidaat-verwerver hebben ontvangen. Over het algemeen mag die onderbreking ten hoogste 20 werkdagen duren 3. v. De beslissing van de bevoegde autoriteiten om zich tegen de voorgenomen verwerving te verzetten, dient binnen twee dagen na het nemen van die beslissing schriftelijk ter kennis te worden gebracht van de kandidaat-verwerver. Indien de bevoegde autoriteiten zich vóór het einde van de beoordelingsperiode niet tegen de voorgenomen verwerving verzetten, wordt deze geacht te zijn goedgekeurd. 7. Om te voorkomen dat het beoordelingsproces onnodige vertraging zou oplopen, is het essentieel dat de kandidaat-verwerver de bevoegde toezichthoudende autoriteit onverwijld alle vereiste informatie bezorgt, samen met de kennisgeving van zijn beslissing. De beoordelingsperiode start pas na overlegging van alle vereiste informatie. Daarom wordt de (als Bijlage II bij deze richtsnoeren opgenomen) lijst van de voor de beoordeling vereiste informatie die de lidstaten, krachtens de Richtlijn, moeten publiceren, als een exhaustieve lijst beschouwd. 8. In sommige gevallen zal de toezichthouder van de doelentiteit de kandidaat-verwerver niet hoeven te vragen om alle informatie over te leggen die op de gepubliceerde lijst is vermeld, bijvoorbeeld als hij bepaalde gegevens al in zijn bezit heeft of als een andere toezichthoudende autoriteit hem die kan bezorgen. In dergelijke gevallen dient de toezichthouder van de doelentiteit de kandidaat-verwerver expliciet vrij te stellen van de overlegging van bepaalde gegevens. 9. In andere gevallen kan de toezichthouder van de doelentiteit, na analyse van de door de kandidaat-verwerver overgelegde informatie die theoretisch volledig is, toch van oordeel zijn aanvullende informatie nodig te hebben om de voorgenomen verwerving te kunnen beoordelen. In die gevallen mag de 3 Indien de kandidaat-verwerver buiten de EER is gevestigd of aan reglementering is onderworpen, of indien hij in de EER niet aan toezicht is onderworpen, kan de onderbreking tot ten hoogste 30 werkdagen worden verlengd. 6

7 toezichthouder de kandidaat-verwerver schriftelijk om de overlegging van die aanvullende informatie verzoeken. De toezichthouder wordt ertoe aangespoord om zijn verzoek om aanvullende informatie zo vroeg mogelijk tijdens het beoordelingsproces over te leggen. Met dat verzoek start voornoemde onderbreking van de beoordelingsperiode. De aanvullende informatie wordt per definitie niet als dusdanig op de lijst van vereiste gegevens vermeld, maar zij verduidelijkt en vervolledigt de conform die lijst overgelegde informatie. 10. Zo mogelijk wordt de toezichthouder van de doelentiteit ertoe aangespoord om de kandidaat-verwerver er, zo snel mogelijk na het nemen van zijn beslissing en in elk geval vóór het einde van de beoordelingsperiode, van in kennis te stellen dat hij geen bezwaar heeft tegen de voorgenomen verwerving. Als bepaalde informatie vals of vervalst is, waardoor de conclusies van de bevoegde toezichthouder mogelijk onjuist zijn, moet die weigeren om de voorgenomen verwerving goed te keuren. b. KENNISGEVINGSVEREISTE 11. Volgens de Richtlijn dient een kandidaat-verwerver de toezichthouder van de doelentiteit in kennis te stellen van een voorgenomen verwerving, zodra hij heeft beslist om een gekwalificeerde deelneming in de doelentiteit te verwerven, te vergroten of te verkleinen. 12. Een dergelijke kennisgeving is ook vereist als de kandidaat-verwerver een drempel onvrijwillig overschrijdt, of wanneer personen in onderlinge overeenstemming handelen 4, of bij een verkleining van een bestaande deelneming Als aanzienlijke deelnemingen onrechtstreeks door één of meer derde partijen worden gehouden, dienen, bij een drempeloverschrijding, alle personen binnen de keten van deelnemingen te worden beoordeeld in het licht van de vijf beoordelingscriteria. Aan dit vereiste kan worden voldaan door middel van de beoordeling van de persoon bovenaan de keten en van de personen die rechtstreeks aandelen bezitten in de doelentiteit, tenzij de toezichthouder van de doelentiteit twijfels heeft over aandeelhouders op tussenliggende niveaus binnen de keten. c. BEVOEGDE TOEZICHTHOUDENDE AUTORITEIT ('TOEZICHTHOUDER VAN DE DOELEINTITEIT') 14. Overweging 10 van de Richtlijn bepaalt dat "de verantwoordelijkheid voor het definitieve besluit betreffende de prudentiële beoordeling blijft berusten bij de bevoegde autoriteit belast met het toezicht op de entiteit die het doelwit van de verwerving is" (i.e. de "toezichthouder van de doelentiteit"). Als de kandidaat-verwerver een financiële instelling is waarop binnen de Europese 4 De begrippen "onvrijwillige drempeloverschrijding" en "handelen in onderlinge overeenstemming" worden allebei gedefinieerd in het glossarium. 5 Bij een verkleining van een deelneming wordt niet de aandeelhouder beoordeeld die zijn deelneming verkleint, maar mogelijk wel de kandidaat-verwerver van de aandelen die worden verkocht. 7

8 Economische Ruimte toezicht wordt uitgeoefend door een andere toezichthoudende autoriteit (i.e. de "toezichthouder van de kandidaatverwerver"), dient de toezichthouder van de doelentiteit echter ten volle rekening te houden met het advies van de toezichthouder van de kandidaatverwerver, in het bijzonder met betrekking tot de beoordelingscriteria die rechtstreeks verband houden met de kandidaat-verwerver. In voorkomend geval, zou, in het kader van de samenwerking tussen toezichthouders, een beroep kunnen worden gedaan op bestaande toezichtscolleges of op toezichtscolleges die mogelijk in de toekomst worden opgericht conform nieuwe prudentiële richtlijnen. 15. Als de doelentiteit waarop de voorgenomen verwerving rechtstreeks betrekking heeft, op haar beurt rechtstreeks of onrechtstreeks dochterondernemingen controleert die financiële instellingen zijn die onderworpen zijn aan het toezicht van andere bevoegde toezichthouders uit de EER, zal ook elk van die dochterondernemingen onrechtstreeks als een "doelentiteit" worden beschouwd. Bijgevolg zullen ook de bevoegde autoriteiten die instaan voor het prudentieel toezicht op die dochterondernemingen, als "toezichthouders van de doelentiteit" worden beschouwd en zal de kandidaat-verwerver elk van die toezichthouders in kennis moeten stellen van zijn voorgenomen verwerving. Naar analogie van wat bepaald wordt in overweging 10 van de Richtlijn dienen, in dergelijke gevallen, de bevoegde autoriteiten, bij wie de verantwoordelijkheid voor het definitieve besluit betreffende de prudentiële beoordeling van de instellingen onder hun toezicht blijft berusten, nauw met elkaar samen te werken en ten volle met elkaars adviezen rekening te houden. d. VOORAFGAANDE CONTACTEN TUSSEN DE KANDIDAAT-VERWERVER EN DE TOEZICHTHOUDER VAN DE DOELENTITEIT 16. Overweging 7 van de Richtlijn luidt als volgt : "Regelmatige contacten tussen de kandidaat-verwerver en de bevoegde autoriteit voor de gereglementeerde doelentiteit kunnen ook reeds vóór de formele kennisgeving worden aangevangen. Een dergelijke samenwerking dient uit te gaan van een oprechte inspanning om elkaar te helpen, waardoor bijvoorbeeld onverwachte verzoeken om informatie of het verstrekken van informatie laat in de beoordelingsperiode kunnen worden voorkomen." 17. Dergelijke voorafgaande contacten met de toezichthouder van de doelentiteit kunnen bijzonder nuttig blijken wanneer de voorgenomen verrichting complex is voor zowel de kandidaat-verwerver als de toezichthouder van de doelentiteit (bv. ingevolge de verrichting zelf, de complexiteit van de groepsstructuur van de kandidaat-verwerver, de structuur van de doelentiteit, enz.). B. Evenredigheidsbeginsel 18. De Richtlijn past op de beoordelingen het evenredigheidsbeginsel toe. Dit beginsel, waarvan sprake is in overwegingen 5, 8 en 9, is zowel van 8

9 toepassing op de samenstelling van de vereiste informatie als op de beoordelingsprocedures. Welke informatie de kandidaat-verwerver precies dient te verstrekken, kan afhankelijk zijn van zijn specifieke kenmerken (rechtspersoon vs. natuurlijk persoon, financiële instelling onder toezicht vs. andere entiteit, de betrokken financiële instelling is al dan niet aan toezicht onderworpen in de EER of een gelijkwaardig derde land,...), van de specifieke kenmerken van de voorgenomen verrichting (intragroepsverrichting vs. "externe" verrichting,...), van de graad van betrokkenheid van de kandidaat-verwerver bij het management van de doelentiteit, of van de omvang van de te verwerven deelneming. 19. Het evenredigheidsbeginsel impliceert bijvoorbeeld dat passende informatie dient te worden verstrekt aan de toezichthouder van de doelentiteit wanneer, binnen de groep van een bestaande aandeelhouder, intragroepsverrichtingen worden uitgevoerd die niet zorgen voor echte of aanzienlijke veranderingen in de rechtstreekse of uiteindelijke aandeelhoudersstructuur van de financiële instelling. De groep van de betrokken aandeelhouder hoeft echter niet opnieuw te worden beoordeeld, omdat de verrichting geen impact heeft op de invloed die zij uitoefent op de financiële instelling. 20. Ook als de kandidaat-verwerver een portefeuillebeheerder (asset manager) is die de deelnemingen van zijn cliënten beheert (ICBE's of houders van private portefeuilles), geldt het evenredigheidsbeginsel als volgt : doorgaans hoeven geen kennisgeving of prudentiële beoordeling te worden verricht aangezien : o de bestaande regels verhinderen dat elke individuele ICBE of de portefeuillebeheerder die optreedt voor rekening van de door hem beheerde beleggingsfondsen, een invloed van betekenis uitoefent op de emittenten (zie artikel 25 van de UCITS-richtlijn) ; o de portefeuillebeheerders de stemrechten die zij in naam van hun cliënten uitoefenen, enkel dienen te bundelen als zij vrij kunnen beslissen hoe zij die stemrechten uitoefenen, i.e. wanneer zij geen specifieke instructies van iedere cliënt hebben ontvangen over de manier waarop hun stemrechten moeten worden uitgeoefend ; o zelfs wanneer de portefeuillebeheerders vrij kunnen beslissen hoe zij de stemrechten van hun cliënten uitoefenen, de door hen nagestreefde doelstellingen in het kader van hun activiteit als vermogensbeheerder en een degelijke diversificatie van de portefeuilles over het algemeen verhinderen dat zij kennisgevingsdrempels overschrijden of de controle over een emittent verwerven; als zij bij een drempeloverschrijding toch een kennisgeving dienen te verrichten : o is het mogelijk dat de omvang van de informatie die zij dienen te verstrekken (zie inzonderheid deel II van de als bijlage opgenomen 9

10 lijst van vereiste informatie), wordt afgestemd op de omvang van de te verwerven deelneming en het niveau van betrokkenheid bij het management van de doelentiteit ; o als de portefeuillebeheerder in de EER of een gelijkwaardig derde land gereglementeerd en aan toezicht onderworpen is, mag de toezichthouder van de doelentiteit hem vrijstellen van de verstrekking van bepaalde gegevens conform de in voetnoot 19 vermelde procedures. 21. In bepaalde omstandigheden, zoals bij verwervingen via een openbare aanbieding, kan de kandidaat-verwerver problemen ondervinden bij het verzamelen van de benodigde informatie om een volledig bedrijfsplan te kunnen opstellen. In die gevallen dient de kandidaat-verwerver die problemen onder de aandacht te brengen van de toezichthouder van de doelentiteit en hem te wijzen op die aspecten van het bedrijfsplan die op korte termijn nog kunnen veranderen (zie ook voetnoot 26). Anderzijds zal het evenredigheidsbeginsel in dergelijke omstandigheden zo worden toegepast dat de voorgenomen verwerving niet wordt geweigerd louter omdat bepaalde van de vereiste gegevens ontbreken, op voorwaarde weliswaar dat de gedeeltelijke informatie die wordt verstrekt, toereikend is om zicht te krijgen op het vermoedelijke resultaat van de verwerving voor de doelentiteit, en dat de kandidaat-verwerver zich ertoe verbindt om de ontbrekende informatie zo snel mogelijk na afronding van de verwerving te verstrekken. C. Prudentiële beoordeling van verwervingen vs. permanent prudentieel toezicht 22. De Richtlijn spitst zich toe op de prudentiële beoordeling van een kandidaatverwerver op het moment van de verwerving of de vergroting van een gekwalificeerde deelneming in een financiële instelling. De Richtlijn verandert echter niets aan de bevoegdheid van de toezichthoudende autoriteit om er permanent op toe te zien dat de bestaande gekwalificeerde aandeelhouders van financiële instellingen onder toezicht "fit and proper" zijn, en om haar wettelijke bevoegdheden uit te oefenen wanneer een bestaand aandeelhouder niet langer over de vereiste kwaliteiten blijkt te beschikken, en beperkt die bevoegdheid ook niet. 10

11 Eerste beoordelingscriterium Reputatie van de kandidaat-verwerver I. DEFINITIE EN REIKWIJDTE 23. Overweging 8 van de Richtlijn handelt over de reputatie van de kandidaatverwerver : "Wat de prudentiële beoordeling betreft, houdt het criterium "reputatie van de kandidaat-verwerver" in dat wordt nagegaan of er twijfel bestaat over de integriteit en vakbekwaamheid van de kandidaat-verwerver en of deze twijfel gerechtvaardigd is. Dergelijke twijfel kan bijvoorbeeld ontstaan op grond van commerciële praktijken in het verleden. De beoordeling van de reputatie is met name van belang indien de kandidaat-verwerver een nietgereglementeerde entiteit is maar zou gegeven moeten zijn indien de verwerver in de Europese Unie een vergunning is verleend en hij aldaar aan toezicht is onderworpen". 24. De beoordeling van de reputatie van de kandidaat-verwerver betreft dus de volgende twee elementen : - zijn integriteit, en - zijn vakbekwaamheid. II. INTEGRITEIT a / Te beoordelen situaties 25. Zonder bewijs van het tegendeel wordt de kandidaat-verwerver over het algemeen geacht over een goede reputatie te beschikken, i.e. "betrouwbaar" te zijn. 26. De integriteitsvereisten impliceren dat de kandidaat-verwerver geen negatieve antecedenten heeft. Dit begrip wordt nader gedefinieerd in de nationale wetten of reglementeringen, hoewel het in al die teksten niet noodzakelijk dezelfde lading dekt. De toezichthouder van de doelentiteit behoudt de discretionaire bevoegdheid om te bepalen welke andere situaties twijfel kunnen doen rijzen over de betrouwbaarheid van de kandidaatverwerver. 27. De toezichthouders dienen bijzondere aandacht te besteden aan de volgende situaties, die twijfel kunnen doen rijzen over de betrouwbaarheid van de kandidaat-verwerver : veroordeling voor een ter zake doend strafrechtelijk misdrijf : bijzondere aandacht dient te worden besteed o aan alle misdrijven waarvan sprake in de wetten over het bank-, financieel, effecten- of verzekeringsbedrijf of over effectenmarkten, 11

12 effecten of betaalinstrumenten, inclusief de wetten over witwaspraktijken, marktmanipulatie, misbruik van voorkennis en woekerpraktijken, o aan alle misdrijven op het vlak van oneerlijkheid, fraude of financiële criminaliteit, en aan andere misdrijven krachtens de vennootschaps-, faillissements-, insolventie- of consumentenbeschermingswetgeving 6 ; ook alle ter zake doende strafrechtelijke misdrijven die het voorwerp van een gerechtelijke procedure uitmaken of hebben uitgemaakt, kunnen relevant zijn, omdat zij twijfel kunnen doen rijzen over de integriteit van de kandidaat-verwerver en kunnen impliceren dat hij niet aan de integriteitsvereisten voldoet. 28. Niet alleen rechterlijke beslissingen en lopende gerechtelijke procedures kunnen een impact hebben op de integriteit van de kandidaat-verwerver. Ook met volgende situaties dient rekening te worden gehouden, omdat zij twijfel kunnen doen rijzen over de integriteit van de kandidaat-verwerver : lopende of vroegere onderzoeken naar en/of dwangmaatregelen ten aanzien van de kandidaat-verwerver, of de oplegging van administratieve sancties op grond van de niet-naleving van de bepalingen over het bank-, financieel, effecten- of verzekeringsbedrijf, van de bepalingen over effectenmarkten, effecten of betaalinstrumenten, of van de wetgeving inzake financiële diensten, of lopende of vroegere onderzoeken uitgevoerd en/of dwangmaatregelen genomen door andere regelgevende of beroepsentiteiten op grond van de niet-naleving van relevante bepalingen. 29. Bij de beoordeling van de integriteit van de kandidaat-verwerver dient niet enkel rekening te worden gehouden met rechterlijke of administratieve beslissingen of procedures, maar moet ook zijn correctheid bij vroegere zakelijke activiteiten worden onderzocht ; het gebrek daaraan zou de integriteit en de betrouwbaarheid van de kandidaat-verwerver immers kunnen ondermijnen op het moment van de verwerving. Daarom dienen toezichthouders aandacht te besteden aan : alle bewijsmateriaal waaruit zou blijken dat de kandidaat-verwerver niet transparant, open en coöperatief is geweest in zijn relatie met toezichthoudende of regelgevende autoriteiten, inclusief alle bewijsmateriaal waaruit zou blijken dat hij de krachtens de Richtlijn voor hem geldende kennisgevingsverplichting bewust niet zou hebben nageleefd, of dat hij probeerde te ontkomen aan de prudentiële 6 Artikel 3, lid 5, van Richtlijn 2005/60/EG tot voorkoming van het gebruik van het financiële stelsel voor het witwassen van geld en de financiering van terrorisme bevat een definitie van "ernstige strafbare feiten" die onder andere "alle feiten die strafbaar zijn gesteld met een maximale vrijheidsstraf of detentiemaatregel van meer dan een jaar of, voor staten die in hun rechtsstelsel een minimumstraf voor strafbare feiten kennen, alle feiten die strafbaar zijn gesteld met een minimale vrijheidsstraf of detentiemaatregel van meer dan zes maanden" omvatten. 12

13 beoordeling die hij als kandidaat-gekwalificeerd aandeelhouder diende te ondergaan ; elke weigering van een registratie, toestemming, lidmaatschap of vergunning om handels-, bedrijfs- of beroepsactiviteiten te verrichten ; elke intrekking, herroeping of beëindiging van een registratie, toestemming, lidmaatschap of vergunning ; het royeren door een regelgevende of overheidsinstantie ; elk ontslag of elke stopzetting van een vertrouwenspositie, fiduciaire relatie of soortgelijke positie, of elk verzoek om ontslag te nemen uit een dergelijke positie ; elk verbod om een bedrijf te leiden. 30. Toezichthouders van doelentiteiten dienen het belang van dergelijke situaties van geval tot geval te beoordelen, waarbij zij er rekening dienen mee te houden dat de kenmerken van elke situatie meer of minder kunnen doorwegen, en dat sommige situaties - samen bekeken - van betekenis kunnen zijn, terwijl zij - afzonderlijk bekeken - niet zo gewichtig zijn. 31. Toezichthouders van doelentiteiten kunnen het belang van gerechtelijke antecedenten anders inschatten in functie van het soort veroordeling, de status van het beroep (definitieve vs. niet-definiteve veroordelingen), de aard van de straf (gevangenisstraf vs. minder strenge straffen), de duur van een straf (langer vs. korter dan een gespecificeerde periode), de stand van de gerechtelijke procedure (veroordeling, rechtszaak, tenlastelegging) en de impact van eerherstel. 32. Bij de verwerving van een nieuwe gekwalificeerde deelneming kunnen de informatievereisten waarop de beoordeling van de integriteit is gebaseerd, variëren volgens de aard van de kandidaat-verwerver (natuurlijk persoon vs. rechtspersoon, gereguleerde entiteit of entiteit onder toezicht vs. nietgereguleerde entiteit). 33. In alle gevallen moet de kandidaat-verwerver in een verklaring zelf bevestigen dat hij zich, naar zijn weten, in geen enkele van de in de punten 24 tot 26 beschreven situaties bevindt of zich in het verleden in één van die situaties heeft bevonden. Een vertraagde, onvolledige of niet-afgeleverde verklaring zal de goedkeuring van de verwerving in het gedrang brengen. 34. In alle gevallen moet de toezichthoudende autoriteit in staat zijn om de verklaring van de kandidaat-verwerver te toetsen door hem om de overlegging van documenten te verzoeken waaruit de juistheid van zijn verklaring blijkt (bv. recente uittreksels uit het strafregister), en, zo nodig, door andere binnen- of buitenlandse autoriteiten (gerechtelijke of andere regulerende instanties) om bevestiging daarvan te vragen. 35. Bij een vergroting van een bestaande gekwalificeerde deelneming en in zoverre de integriteit van de kandidaat-verwerver eerder al door de 13

14 toezichthouder werd beoordeeld, moet de relevante informatie, zo nodig, worden geactualiseerd. b/ Te beoordelen personen 36. Als de aandeelhouder een vennootschap of een instelling is, moeten de rechtspersoon én alle personen die het beleid daadwerkelijk bepalen 7, conform de nationale wetgeving, voldoen aan de integriteitsvereisten. 37. Bij de beoordeling van de integriteit van de kandidaat-verwerver kan de aandacht van de toezichthoudende autoriteit uitgaan naar elke persoon die verbonden is met de kandidaat-verwerver, i.e. elke persoon die, met de kandidaat-verwerver, een relevante familiale of zakenrelatie heeft of lijkt te hebben 8. c/ Toepassing van het evenredigheidsbeginsel 38. De integriteitsvereisten dienen te worden toegepast ongeacht de omvang van de gekwalificeerde deelneming die de kandidaat-verwerver voornemens is te verwerven, en ongeacht zijn betrokkenheid bij de leiding of de invloed die hij voornemens is uit te oefenen op de doelentiteit. III. VAKBEKWAAMHEID 39. De vakbekwaamheid van de kandidaat-verwerver betreft de managementbekwaamheid en de technische bekwaamheid, i.e. de bekwaamheid op het vlak van de door de doelentiteit verrichte financiële activiteiten 40. De managementbekwaamheid kan gebaseerd zijn op eerdere ervaringen van de kandidaat-verwerver met het verwerven en beheren van deelnemingen in ondernemingen, die dienen aan te tonen dat de kandidaatverwerver met de nodige deskundigheid, zorgvuldigheid, toewijding te werk gaat en de desbetreffende standaarden naleeft. 41. De technische bekwaamheid kan gebaseerd zijn op eerdere ervaringen van de kandidaat-verwerver met het leiden en besturen van financiële ondernemingen in de hoedanigheid van controlerende aandeelhouder of als persoon die het bedrijf van een financiële onderneming feitelijk leidt. Ook hier dienen die ervaringen aan te tonen dat de kandidaat-verwerver met de nodige deskundigheid, zorgvuldigheid, toewijding te werk gaat en de desbetreffende standaarden naleeft. 7 8 "Personen die daadwerkelijk het beleid bepalen" is de uitdrukking die in artikel 11 van Richtlijn 2006/48/EG wordt gebruikt. Het gebruik van begrippen zoals "raad van bestuur" en "chief executive officer" verschilt sterk van lidstaat tot lidstaat, afhankelijk van het vennootschapsrecht en de regels inzake corporate governance. Enkele voorbeelden (waarbij A de kandidaat-verwerver en B een met de kandidaat-verwerver verbonden persoon is) : een relevante zakenrelatie kan inhouden dat A de controlerende aandeelhouder van een onderneming is, en B een door A aangesteld lid van de raad van bestuur van die onderneming (of vice versa) ; A en B controleren gezamenlijk een onderneming ; A en B zijn door dezelfde aandeelhouder aangesteld als leden van de raad van bestuur van een onderneming ; A en B zijn allebei partijen bij een aandeelhoudersovereenkomst over de uitoefening van de stemrechten die een aanzienlijke invloed uitoefenen binnen een onderneming, enz. 14

15 42. Bij een vergroting van een bestaande gekwalificeerde deelneming en in zoverre de vakbekwaamheid van de kandidaat-verwerver eerder al door de toezichthouder werd beoordeeld, moet de relevante informatie, zo nodig, worden geactualiseerd. Krachtens het evenredigheidsbeginsel dient bij deze geactualiseerde beoordeling van de vakbekwaamheid van de kandidaatverwerver rekening te worden gehouden met de toegenomen invloed en verantwoordelijkheid waartoe de vergroting van de deelneming aanleiding geeft. a/ Te beoordelen personen 43. Als de kandidaat-verwerver een rechtspersoon is, dient de beoordeling van de vakbekwaamheid zowel betrekking te hebben op de onderneming zelf als op de personen die het bedrijf van die onderneming feitelijk leiden. Bij de beoordeling van de technische bekwaamheid dient in eerste instantie aandacht te worden besteed aan de financiële activiteiten die momenteel worden uitgevoerd door de kandidaat-verwerver en/of door de ondernemingen binnen de groep waarvan hij deel uitmaakt. b/ Toepassing van het evenredigheidsbeginsel 44. Bij de beoordeling van de vakbekwaamheid dient rekening te worden gehouden met de invloed die de kandidaat-verwerver zal uitoefenen binnen de doelentiteit. Dit betekent dat de bekwaamheidsvereisten worden beperkt voor verwervers die niet in de positie zijn of niet van plan zijn om enige invloed uit te oefenen binnen de doelentiteit 9. In dergelijke gevallen hoeft enkel het bewijs te worden geleverd dat de betrokkene over een passende managementbekwaamheid beschikt. 45. Het is mogelijk dat natuurlijke of rechtspersonen aanzienlijke deelnemingen verwerven in financiële instellingen om hun portefeuille te diversifiëren en/of dividenden of kapitaalwinst te innen, en niet om een rol te spelen in het management van de betrokken instellingen. Conform het evenredigheidsbeginsel zouden de vakbekwaamheidsvereisten voor dergelijke verwervers aanzienlijk kunnen worden beperkt. 46. Ook wanneer de verwerving van de controle of van een deelneming de kandidaat-verwerver in staat stelt een grote invloed uit te oefenen (bv. deelneming die de kandidaat-verwerver een vetorecht verleent), zal de nood aan technische bekwaamheid groter zijn, gelet op het feit dat de controlerende aandeelhouders het bedrijfsplan en de bedrijfsstrategieën van de betrokken financiële instelling zullen definiëren en/of goedkeuren. Op dezelfde manier zal de vereiste technische bekwaamheid ook afhankelijk zijn van de aard en de complexiteit van de voorgenomen werkzaamheden. 9 Bijvoorbeeld een minderheidsaandeelhouder of een aandeelhouder die zich bereid verklaart geen rol te spelen bij het management van de doelentiteit. 15

16 IV. PRAKTISCHE ASPECTEN VAN HET SAMENWERKINGSPROCES a/ Integriteitsvereisten i. Kandidaat-verwerver die onderworpen is aan het toezicht van dezelfde bevoegde toezichthouder of van een andere bevoegde toezichthouder in hetzelfde land of in een andere lidstaat 47. Aan de integriteitsvereisten wordt over het algemeen geacht te zijn voldaan als : de kandidaat-verwerver een natuurlijk of rechtspersoon is die al geacht wordt "betrouwbaar" te zijn in zijn hoedanigheid van relevante aandeelhouder van een andere financiële instelling die onderworpen is aan het toezicht van dezelfde bevoegde toezichthouder of van een andere bevoegde toezichthouder in hetzelfde land of in een andere lidstaat ; de kandidaat-verwerver een natuurlijk persoon is die al feitelijk leiding geeft aan het bedrijf van dezelfde of een andere financiële instelling die onderworpen is aan het toezicht van dezelfde bevoegde toezichthouder of van een andere bevoegde toezichthouder in hetzelfde land of in een andere lidstaat ; of de kandidaat-verwerver een rechtspersoon is die, als financiële instelling, gereglementeerd en aan het toezicht onderworpen is van dezelfde bevoegde toezichthouder of van een andere bevoegde toezichthouder in hetzelfde land of in een andere lidstaat. ii. Kandidaat-verwerver die onderworpen is aan het toezicht van een bevoegde toezichthouder in een derde land 48. Bij de beoordeling van de integriteit kan worden uitgegaan van de beoordeling van de wezenlijke gelijkwaardigheid van de regelgeving over de integriteitsvereisten in een derde land (i.e. een land buiten de Europese Economische Ruimte) en bovendien kan die beoordeling vlotter verlopen als wordt samengewerkt met de bevoegde toezichthoudende autoriteit in het derde land, als : de kandidaat-verwerver een natuurlijk of rechtspersoon is die al geacht wordt "betrouwbaar" te zijn in zijn hoedanigheid van relevante aandeelhouder van een andere financiële instelling die onderworpen is aan het toezicht van een bevoegde toezichthouder in het derde land; de kandidaat-verwerver een natuurlijk persoon is die al feitelijk leiding geeft aan het bedrijf van dezelfde of een andere financiële instelling die onderworpen is aan het toezicht van een bevoegde toezichthouder in het derde land; of de kandidaat-verwerver een rechtspersoon is die, als financiële instelling, gereglementeerd en aan het toezicht onderworpen is van een bevoegde toezichthouder in het derde land. 16

17 b/ Vakbekwaamheid i. Kandidaat-verwerver die onderworpen is aan het toezicht van dezelfde bevoegde toezichthouder of van een andere bevoegde toezichthouder in hetzelfde land of in een andere lidstaat 49. Aan het vakbekwaamheidsvereiste wordt over het algemeen 10 geacht te zijn voldaan als : de kandidaat-verwerver een natuurlijk of rechtspersoon is die al geacht wordt "betrouwbaar" te zijn in zijn hoedanigheid van relevante aandeelhouder van een andere financiële instelling die onderworpen is aan het toezicht van dezelfde bevoegde toezichthouder of van een andere bevoegde toezichthouder in hetzelfde land of in een andere lidstaat ; de kandidaat-verwerver een natuurlijk persoon is die al feitelijk leiding geeft aan het bedrijf van dezelfde of een andere financiële instelling die onderworpen is aan het toezicht van dezelfde bevoegde toezichthouder of van een andere bevoegde toezichthouder in hetzelfde land of in een andere lidstaat ; of de kandidaat-verwerver een rechtspersoon is die, als financiële instelling, gereglementeerd en aan het toezicht onderworpen is van dezelfde bevoegde toezichthouder of van een andere bevoegde toezichthouder in hetzelfde land of in een andere lidstaat. ii. Kandidaat-verwerver die onderworpen is aan het toezicht van een bevoegde toezichthouder in een derde land 50. Bij de beoordeling van de vakbekwaamheid kan worden uitgegaan van de beoordeling van de wezenlijke gelijkwaardigheid van de regelgeving over de vakbekwaamheidsvereisten in een derde land en bovendien kan die beoordeling vlotter verlopen als wordt samengewerkt met de bevoegde toezichthoudende autoriteit in het derde land, als de kandidaat-verwerver een natuurlijk of rechtspersoon is die al geacht wordt "betrouwbaar" te zijn in zijn hoedanigheid van relevante aandeelhouder van een andere financiële instelling die onderworpen is aan het toezicht van een bevoegde toezichthouder in het derde land; de kandidaat-verwerver een natuurlijk persoon is die al feitelijk leiding geeft aan het bedrijf van dezelfde of een andere financiële instelling die onderworpen is aan het toezicht van een bevoegde toezichthouder in het derde land; of 10 De in deze zin gebruikte woorden "over het algemeen" wijzen erop dat het feit dat een verwerver bekwaam wordt geacht om (bijvoorbeeld) een kleine onderneming te controleren die financieel advies verstrekt, in se niet noodzakelijk impliceert dat hij ook bekwaam is om een grotere onderneming, zoals een grote bank, te controleren. Bovendien moet worden bekeken of de vorige beoordeling door de andere toezichthouder nog relevant is als nieuwe of herziene bewijzen opduiken die twijfels kunnen doen rijzen over de bekwaamheid van de kandidaat-verwerver. 17

18 de kandidaat-verwerver een rechtspersoon is die, als financiële instelling, gereglementeerd en aan het toezicht onderworpen is van een bevoegde toezichthouder in het derde land. 18

19 Tweede beoordelingscriterium Reputatie en ervaring van de personen die het bedrijf feitelijk gaan leiden DEFINITIE EN REIKWIJDTE 51. Dit criterium wordt als volgt geformuleerd in de Richtlijn: "de reputatie en ervaring van de personen die het bedrijf van de [financiële instelling] als gevolg van de voorgenomen verwerving feitelijk gaan leiden". 52. Dit criterium zal worden gehanteerd als de kandidaat-verwerver : bij machte is nieuwe personen te benoemen die het bedrijf van de financiële instelling feitelijk gaan leiden, en de nieuwe personen al heeft geïdentificeerd die het bedrijf van de financiële instelling feitelijk gaan leiden en die hij voornemens is te benoemen. 53. Onverminderd de steeds geldende "fit and proper"-vereisten die van toepassing zijn op de personen die de financiële instelling momenteel feitelijk leiden conform de bestaande Richtlijnen, geldt het tweede beoordelingscriterium niet voor voorgenomen verwervingen waarbij niet zal worden overgegaan tot de benoeming van nieuwe personen die de financiële instelling feitelijk zullen gaan leiden. 54. Als de kandidaat-verwerver voornemens is een persoon te benoemen die niet "fit and proper" is, dient de toezichthouder van de doelentiteit zich tegen de voorgenomen verwerving te verzetten. 55. Dit criterium zal worden toegepast samen met de relevante bepalingen van de sectorale Richtlijnen 11, die - in alle omstandigheden met betrekking tot de vergunningverlening - als voorwaarde stellen dat de personen die de financiële instelling feitelijk zullen gaan leiden, "fit and proper" 12 zijn Richtlijnen 2002/83/EG, 2004/39/EG, 2005/68/EG en 2006/48/EG. De 3L3-comités plannen een studie over de nationale bepalingen die "fit and proper"-vereisten opleggen aan personen die functies uitoefenen bij kredietinstellingen, verzekeringsondernemingen en beleggingsondernemingen zoals voorzien in de sectorale Richtlijnen, als eerste stap ter promotie van een gemeenschappelijk en veralgemeend begrip van de "fit and proper"-vereisten, waarbij zowel aandacht zal worden besteed aan situaties in het kader van verwervingen als aan andere situaties waarbij de desbetreffende entiteiten betrokken zijn. 19

20 Derde beoordelingscriterium Financiële soliditeit van de kandidaat-verwerver DEFINITIE EN REIKWIJDTE 56. Dit criterium wordt als volgt geformuleerd in de Richtlijn : "de financiële soliditeit van de kandidaat-verwerver, met name met betrekking tot de aard van de werkzaamheden die verricht en beoogd worden in de [financiële instelling] die het doelwit van de verwerving is". Twee elementen uit die definitie dienen nader te worden toegelicht. 57. In de eerste plaats kan de woordgroep "de financiële soliditeit van de kandidaat-verwerver" worden geïnterpreteerd als het vermogen van de kandidaat-verwerver om de voorgenomen verwerving te financieren en in de nabije toekomst een degelijke financiële structuur te behouden. Dat de kandidaat-verwerver daartoe in staat is, zou niet enkel moeten blijken uit de algemene doelstelling van de verwerving en het beleid van de kandidaatverwerver met betrekking tot de verwerving, maar - bij een controlewijziging - ook uit de financiële prognoses die dienen aan te sluiten bij de in het bedrijfsplan uitgewerkte strategie. 58. Aan de hand van dit beoordelingscriterium kunnen de toezichthoudende autoriteiten met andere woorden bepalen of de kandidaat-verwerver financieel voldoende solide is om in de nabije toekomst (doorgaans drie jaar) het gezonde en voorzichtige beleid van de financiële doelentiteit te kunnen garanderen conform het evenredigheidsbeginsel (aard van de kandidaatverwerver, aard van de verwerving). 59. In de tweede plaats moet, in verband met de woordgroep "met name met betrekking tot de aard van de werkzaamheden die verricht en beoogd worden [in de financiële instelling]", bij een controlewijziging rekening worden gehouden met de reikwijdte van het vierde beoordelingscriterium (naleving van de prudentiële vereisten). Terwijl beoordelingscriterium 3 ertoe strekt de financiële soliditeit van de kandidaat-verwerver te beoordelen, strekt beoordelingscriterium 4 ertoe de toekomstige soliditeit van de doelentiteit te beoordelen, wat veronderstelt dat de kandidaat-verwerver over de vereiste financiële soliditeit beschikt (i.e. zijn vermogen om het bedrijfsplan ten uitvoer te leggen). Beoordelingscriteria 3 en 4 zijn dus met elkaar verbonden en kunnen dan ook het best samen worden geanalyseerd. 60. De toezichthouder van de doelentiteit dient zich tegen de verwerving te verzetten als hij, op basis van zijn analyse van de ontvangen informatie, tot de conclusie komt dat de kandidaat-verwerver tijdens het verwervingsproces of in de nabije toekomst waarschijnlijk met financiële problemen zal worden geconfronteerd. 20

21 61. De toezichthouder van de doelentiteit dient ook na te gaan of de door de kandidaat-verwerver uitgewerkte financiële mechanismen om de verwerving te financieren, of de bestaande financiële relaties tussen de kandidaatverwerver en de doelentiteit, aanleiding zouden kunnen geven tot belangenconflicten die de financiële structuur van de doelentiteit zouden kunnen ondermijnen. TOEPASSING VAN HET EVENREDIGHEIDSBEGINSEL 62. Overeenkomstig het evenredigheidsbeginsel, dient de grondigheid van de beoordeling van de financiële soliditeit van de kandidaat-verwerver in verhouding te staan tot en te zijn afgestemd op de aard van de kandidaatverwerver en van de verwerving. Daarbij dient een onderscheid te worden gemaakt tussen situaties waarbij de verwerving aanleiding geeft tot een wijziging in de controle over de doelentiteit, en situaties waarbij dat niet gebeurt. Zelfs in laatstgenoemde situaties dient, bij de beoordeling van de financiële soliditeit van de kandidaat-verwerver, rekening te worden gehouden met de betrokkenheid van de kandidaat-verwerver bij het management van de doelentiteit. 63. De financiële soliditeit zal niet steeds op dezelfde manier worden beoordeeld. Op grond van de kenmerkende eigenschappen van de kandidaat-verwerver kan het verantwoord zijn dat de bevoegde toezichthouder een diepgaander analyse uitvoert en andere analysemethodes toepast. 64. De vereiste informatie voor de beoordeling van de financiële soliditeit van de kandidaat-verwerver zal afhankelijk zijn van zijn rechtspositie, bijvoorbeeld van het feit of het gaat om een financiële instelling die onderworpen is aan prudentieel toezicht, een andere juridische entiteit dan een financiële instelling, of een natuurlijk persoon. 65. Als de kandidaat-verwerver een financiële instelling is die aan het prudentieel toezicht van een andere bevoegde toezichthouder (uit de EER of soortgelijk) is onderworpen, dient de toezichthouder van de doelentiteit rekening te houden met de beoordeling van de financiële positie van de kandidaatverwerver door de toezichthouder van de kandidaat-verwerver, alsook met de documenten die door de toezichthouder van de kandidaat-verwerver zijn verzameld en rechtstreeks aan de toezichthouder van de doelentiteit zijn overgelegd. PRAKTISCHE ASPECTEN VAN HET SAMENWERKINGSPROCES 66. Het samenwerkingsproces zal worden beïnvloed door de aard en de vestigingsplaats van de kandidaat-verwerver : als de kandidaat-verwerver een entiteit is die in een andere lidstaat aan toezicht is onderworpen, zal de beoordeling van zijn financiële soliditeit sterk gebaseerd zijn op de beoordeling door de toezichthouder van de 21

22 kandidaat-verwerver, die over alle informatie beschikt over de rendabiliteit, de liquiditeit en de solvabiliteit van de kandidaat-verwerver en over de beschikbaarheid van de voor de verwerving vereiste middelen; als de kandidaat-verwerver een financiële entiteit is die onderworpen is aan het toezicht van een bevoegde toezichthouder uit een derde land dat als "gelijkwaardig" wordt beschouwd, zou de beoordeling vlotter kunnen verlopen als met die bevoegde toezichthouder wordt samengewerkt. 22

23 Vierde beoordelingscriterium Naleving van de prudentiële vereisten DEFINITIE EN REIKWIJDTE 67. Dit criterium wordt in de richtlijn als volgt geformuleerd: "of de [financiële] instelling zal kunnen voldoen en blijven voldoen aan de prudentiële voorschriften op grond van [de Europese prudentiële] richtlijn[en], met name of de groep waarvan zij deel gaat uitmaken zo gestructureerd is dat effectief toezicht en effectieve uitwisseling van informatie tussen de bevoegde autoriteiten mogelijk zijn en dat de verdeling van de verantwoordelijkheden tussen de bevoegde autoriteiten kan worden bepaald". 68. Waar het derde criterium er voornamelijk op gericht is uit te maken of de financiële positie van de verwerver solide genoeg is om de doelentiteit te verwerven, ziet het vierde criterium erop toe dat de voorgenomen verwerving de doelentiteit niet zal beletten om te voldoen aan de prudentiële vereisten. Voornamelijk het effectieve toezicht, de informatie-uitwisseling en de duidelijke verantwoordelijkheidsverdeling mogen geenszins in het gedrang komen door de verwerving. 69. Deze specifieke beoordeling van het voornemen van de kandidaat-verwerver bij de verwerving, komt voor de toezichthouder van de doelentiteit bovenop zijn verantwoordelijkheid voor het lopende toezicht op de beoogde financiële instelling. 70. De bevoegde toezichthouder dient niet enkel rekening te houden met objectieve gegevens zoals de vooropgestelde deelneming in de doelentiteit (het evenredigheidsbeginsel), de reputatie van de verwerver, zijn financiële soliditeit en groepsstructuur, maar hij moet ook oog hebben voor de intenties die de verwerver in zijn strategie (businessplan) verklaart te hebben ten aanzien van de doelentiteit. De verwerver kan zijn intenties onderbouwen met passende toezeggingen als bedoeld in de derde considerans van de Richtlijn. Deze toezeggingen kunnen bijvoorbeeld betrekking hebben op financiële steun bij liquiditeits- of solvabiliteitsproblemen of op aspecten van deugdelijk ondernemingsbestuur, op de voorgenomen toekomstige deelneming van de verwerver in de entiteit, op richtlijnen en doelstellingen voor verdere ontwikkeling, e.d.m. PRUDENTIËLE VEREISTEN 71. De prudentiële vereisten moeten gebaseerd zijn op de geldende Europese Richtlijnen. 23