Arbeidshof te Brussel

Transcriptie

1 Repertoriumnummer Uitgifte Uitgereikt aan 2015 / Datum van uitspraak 02 juni 2015 Rolnummer op JGR 2014/AB/618 Arbeidshof te Brussel derde kamer Arrest

2 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p. 2 ARBEIDSRECHT - arbeidsovereenkomst bediende tegensprekelijk arrest definitief R. K., appellant op hoofdberoep, geïntimeerde op incidenteel beroep, vertegenwoordigd door mr. BOLJAU Annick loco mr. L'ALLEMAND Thierry, advocaat te 2000 ANTWERPEN, Britselei 47/49 bus 1 tegen G4S SECURE SOLUTIONS NV, met maatschappelijke zetel te 1020 BRUSSEL, Heizel Esplanade, Buro & Design Center bus 77, en met administratieve zetel te 1800 VILVOORDE, Koning Boudewijnlaan 30 geïntimeerde op hoofdberoep, appellante op incidenteel beroep, vertegenwoordigd door mr. BOUCIQUE Ward loco mr. WOUTERS Olivier, advocaat te 1160 BRUSSEL, Vorstlaan, 280. *** * Na beraad, spreekt het arbeidshof te Brussel het hiernavolgend arrest uit: Gelet op de stukken van rechtspleging, inzonderheid: - het voor eensluidend verklaard afschrift van het bestreden vonnis, uitgesproken op tegenspraak op 25 april 2014 door de arbeidsrechtbank te Brussel, 1e kamer (A.R /12), - het verzoekschrift tot hoger beroep, ontvangen ter griffie van dit hof op 16 juni 2014, - de conclusies voor de appellant, - de conclusies voor de geïntimeerde,

3 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p. 3 - de voorgelegde stukken. *** * De partijen hebben hun middelen en conclusies uiteengezet tijdens de openbare terechtzitting van 12 mei 2015, waarna de debatten werden gesloten, de zaak in beraad werd genomen en voor uitspraak werd gesteld op heden. *** * I. FEITEN EN RECHTSPLEGING 1. Op 10 mei 2002 ondertekenden de nv Group 4 Total Security, thans de nv G4S Secure Solutions (hierna afgekort als G4S) en de heer K. R. een bediendencontract van onbepaalde tijd, waardoor de heer R. met ingang van 13 mei 2002 voltijds werd aangeworven als planningsinspecteur met een aanvangswedde van 2.132,65/maand. Op 1 februari 2005 werd een bijlage aan deze arbeidsovereenkomst ondertekend, waardoor hij bevorderd werd tot field supervisor mobile guarding Antwerpen-Limbrug met een baremaloon OP4 van 2.263,85, een functiepremie van 136,35 en een onkostenvergoeding. Op 29 december 2006 volgde een nieuwe bijlage, waardoor hij vanaf 1 januari 2007 security consultant werd met een maandloon van 2.800, een forfaitaire kostenvergoeding van 135 en een functievoertuig.

4 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p. 4 Op 15 december 2009 bevestigde G4S dat hij vanaf 1 januari 2010 benoemd werd tot key account manager mobile aan dezelfde loonvoorwaarden, maar aangevuld met een groepsverzekering. 2. Op 25 februari 2011 ondertekenden partijen een volledig nieuw bediendencontract van onbepaalde tijd, waardoor de heer R. met ingang van 1 maart 2011 bevestigd werd in zijn functie van key account manager met een jaarlijks vastgestelde lijst van klanten, opgenomen in het bonusplan. Het vast maandloon bedroeg 4.100, maar wordt aangevuld met een variabel loon en met een forfaitaire onkostenvergoeding van 135, maaltijdscheques, een functievoertuig categorie C en aansluiting bij de groepsverzekering. In art. 8 wordt een niet concurrentiebeding bepaald. Art 9 luidt: Ingevolge het artikel 136 van de wet van 30 maart 1994, hernomen onder het artikel 82 5 van de wet van 3 juli 1978 betreffende de wet op de arbeidsovereenkomsten, zijn de opzeggingstermijnen, te betekenen door de werkgever, conventioneel vastgesteld op 3 maanden per aangevangen schijf van vijf jaar anciënniteit. 3. Bij aangetekende brief van 6 januari 2012 beëindigde G4S de arbeidsovereenkomst met betaling van een opzeggingsvergoeding van 6 maanden en een uitwinningsvergoeding van 4 maanden. De raadsman van de heer R. protesteerde bij brief van 4 juni 2012 tegen dit ontslag en vorderde een opzeggingsvergoeding op basis van 11 maanden, becijferd op , ,31 (betaald) = ,48, aangevuld met een vergoeding wegens misbruik van

5 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p. 5 ontslagrecht van 2.500, een bonus van 9.663,43 en feestdagenloon plus vakantiegeld hierop en met een kostensaldo van Partijen kwamen hierover niet tot overeenstemming, zodat de heer R. op 18 juli 2012 G4S dagvaardde in betaling van: - Een saldo opzeggingsvergoeding van ,48 - Een vergoeding misbruik ontslagrecht van provisioneel - Een bonus 2011 van 9.663,43 - Vakantiegeld en feestdagenloon op bonus van 1.961,01 - Tankkosten van 70 - Vakantiegeld einde dienst van 1 provisioneel, Vermeerderd met intresten en kosten. Tevens vorderde hij afgifte van de aangepaste sociale bescheiden onder verbeurte van een dwangsom. 5. Bij vonnis van 25 april 2014 van de Nederlandstalige arbeidsrechtbank te Brussel werd deze vordering ontvankelijk en gedeeltelijk gegrond verklaard ten bedrage van: - Een saldo opzeggingsvergoeding van 1.967,31 - Een bonus 2011 van 9.663,43 - Vakantiegeld van 803,99 en 770,49 Vermeerderd met intresten en kosten.

6 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p. 6 In essentie verwierp de eerste rechter het standpunt van de heer R. dat het toenmalige art niet kon worden toegepast, omdat er geen schuldhernieuwing van de arbeidsovereenkomst had plaats gevonden. De arbeidsrechtbank aanvaardde dat dit wel het geval was. Wel werd het basisloon van de opzeggingsvergoeding herbecijferd. Dit vonnis werd betekend op 13 juni Bij verzoekschrift tot hoger beroep, ontvangen ter griffie van het arbeidshof te Brussel op 16 juni 2014, tekende de heer R. een beperkt hoger beroep aan en vroeg veroordeling tot betaling van: - Een opzeggingsvergoeding van ,48 - Een bonus 2011 van 9.663,43 - Vakantiegeld en feestdagenloon op bonus van 1.961,01 Vermeerderd met intresten en kosten. Tevens vorderde hij afgifte van de aangepaste sociale bescheiden onder verbeurte van een dwangsom. G4S tekende incidenteel beroep aan en vroeg dat de aanvullende opzeggingsvergoeding zou worden herleid tot 1.367,31 en vroeg akte dat ze bereid was om de bonus van 9.663,43 en het vakantiegeld hierop van 1.514,26 te betalen. Voor het overige vroeg ze dat de vorderingen van de heer R. zouden worden afgewezen.

7 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p. 7 II. BEOORDELING 7. Gelet op de betekening van het vonnis op 13 juni 2014, werd het hoger beroep d.d. 16 juni 2014 tijdig en tevens met een naar vorm regelmatige akte aangetekend, zodat het ontvankelijk is. Hetzelfde geldt voor het incidenteel beroep. De aanvullende opzeggingsvergoeding Het toenmalige art van de arbeidsovereenkomstenwet 8. Art van de arbeidsovereenkomstenwet, zoals van toepassing op 6 januari 2012, luidde: Wanneer het jaarlijks loon (in ) overschrijdt op het ogenblik van de indiensttreding, mogen de door de werkgever in acht te nemen opzeggingstermijnen, in afwijking van 3, ook vastgesteld worden bij overeenkomst, gesloten ten laatste op dat ogenblik. De opzeggingstermijnen mogen in elk geval niet korter zijn dan de in 2, eerste en tweede lid, vastgestelde termijnen. Bij ontstentenis van een overeenkomst blijven de bepalingen van 3 van toepassing. 9. De overeenkomst in uitvoering van het toenmalige artikel 82, 5, A.O.W. moet gesloten zijn voor de indiensttreding. Wanneer de partijen evenwel reeds verbonden zijn door een overeenkomst en een nieuwe overeenkomst sluiten, wat zich kan voordoen bij schuldhernieuwing, is de datum van indiensttreding die van de aanvang van de nieuwe overeenkomst en niet die van de aanvankelijke indiensttreding (C. WANTIEZ Les conventions

8 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p. 8 sur préavis dans l article 82 5 de la loi du 3 juillet 1978 relative aux contrats de travail JTT 2006, 21-23, nr. 6 ; Arbh. Luik 11 maart 2008 JTT 2008, 338). 10. Wanneer partijen essentiële arbeidsvoorwaarden, zoals functie en loon bij overeenkomst wijzigen, komt er door schuldhernieuwing een nieuwe overeenkomst in de zin van art. 1271, 1 BW tot stand en kunnen ze uiterlijk op dat ogenblik een geldige overeenkomst in de zin van het toenmalige art sluiten over de door de werkgever in acht te nemen opzeggingstermijn (Arbh. Antwerpen 28 maart 2002, RABG 2003/5, 259 met noot M. DEMEDTS Over de wijziging van arbeidsvoorwaarden in onderling akkoord en schuldvernieuwing ). Schuldvernieuwing ontstaat wanneer partijen bij een arbeidsovereenkomst de oorspronkelijk in de arbeidsovereenkomst opgenomen loonbepalingen teniet doen en door nieuwe loonbepalingen vervangen, ook al blijven de andere bedingen van de arbeidsovereenkomst onveranderd (Cass. 28 mei 1979, Arr. Cass , 1137). Om tot schuldhernieuwing te besluiten moet de rechter de werkelijke wil van partijen onderzoeken en nagaan of de partijen het oorspronkelijke contract hebben willen behouden dan wel vervangen (Cass. 24 april 1978 TSR 1978, 340). Toepassing 11. De heer R. wijst erop dat hij de functie van Key account manager al uitoefende voor de ondertekening van de nieuwe overeenkomst van 25 februari In art. 1 van deze overeenkomst zegt men overigens dat hij in die functie bevestigd wordt met behoud van zijn anciënniteit d.d. 13 mei Ook in de brief van 15 december 2009 bevestigde G4S zijn benoeming tot Key accountmanager mobile.

9 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p Nochtans volstaan deze gegevens van de zaak niet om het behoud van het bestaande contract vast te stellen en de schuldhernieuwing te verwerpen. 13. Immers, G4S toont met haar stukken 18, 19 en 25 aan dat de functiebenaming key accountmanager mobile in 2009 betrekking had op een deelaspect (mobile) en dat dit bij de reorganisatie van 2011 uitgebreid werd tot het ganse pakket van producten en diensten. Ook zijn sector zou daarbij zijn gewijzigd. 14. Zoals uit de nieuwe arbeidsovereenkomst van 25 februari 2011 volgt, werkte de heer R. vanaf dan op basis van een in het bonusplan vastgelegde lijst van klanten; gelet op het opwaarderen van zijn verantwoordelijkheid werd een niet concurrentiebeding bepaald (art. 8). Bepalend is dat ook het loonpakket herschikt en substantieel verhoogd werd. Zijn vast loon werd met 10% verhoogd. Ook al kreeg hij voor zijn prestaties in 2010 reeds een bonus van 2.500, toch werd in de nieuwe overeenkomst het vast loon aangevuld met een variabel loon volgens een jaarlijks vast te stellen bonusplan, gekoppeld aan objectieven. Bovendien kreeg hij bijkomend maaltijdscheques. Hij behield de forfaitaire vergoeding, het functievoertuig cat. C en de groepsverzekering. Het is dan ook duidelijk dat partijen naar aanleiding van de nieuwe functie een verhoogd loonpakket hebben afgesproken, wat overeenkwam met de grotere verantwoordelijkheden. Op dat ogenblik werden de oude contractvoorwaarden in zijn geheel vervangen en vond een schuldhernieuwing plaats.

10 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p Gelet op de bepalingen van de overeenkomst en de wil van de partijen, zoals deze uit de overeenkomsten blijkt, is het overbodig in te gaan op het getuigenaanbod van de heer R. i.v.m. zijn carrièreverloop. 16. Hieruit vloeit voort dat partijen bij de nieuwe overeenkomst van 25 februari 2011, die aanving op 1 maart 2011, een geldige opzeggingsregeling in de zin van het toenmalige art konden overeenkomen. Bij zijn ontslag op 6 januari 2012 kon de heer R. dan ook slechts aanspraak maken op een opzeggingsvergoeding van 6 maanden. Het basisloon voor de opzeggingsvergoeding 17. Partijen hebben discussie over de maaltijdscheques, het variabel loon alsook de aanrekening hiervan op het feestdagenloon, de waardering van de bedrijfswagen, het privégebruik van GSM en laptop en de forfaitaire onkostenvergoeding. Maaltijdscheques 18. Niet betwist wordt dat de werkgeversbijdrage 5,72 bedraagt. Partijen hebben discussie over het aantal gepresteerde arbeidsdagen. Uit de individuele rekening 2011 blijkt dat dit 222 bedraagt, zodat een bedrag van 222 x 5,72 = 1.269,84 kan worden aanvaard. Variabel loon 19. Voor de berekening van de opzeggingsvergoeding is voor de vaststelling van het basisloon artikel 131 van de arbeidsovereenkomstenwet niet van toepassing (Cass. 6 april 1967, Pas. 1967, I, 920; Cass. 24 oktober 2005, JTT 2006, 183 met noot D. VOTQUENNE).

11 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p. 11 Wanneer er op het ogenblik van het ontslag een recht op variabel loon is, bepaalt de feitenrechter vrij de berekeningswijze die het best aan het begrip lopend loon beantwoordt (Arbh. Brussel 30 juli 2009, JTT 2010, 79). 20. Gelet op de nieuwe contractvoorwaarden, dient het variabel loon vanaf 1 maart 2011 in aanmerking te worden genomen, wat slechts betrekking had op 10 maanden, zodat op jaarbasis 9.663,43/10 x 12 = ,12 kan aangenomen worden. 21. Niet betwist wordt dat hierop vakantiegeld moet worden aangerekend, hetzij ,12 x 15,34% = 1.778, Het feestdagenloon op het gedeelte veranderlijk loon moet volgens art. 8 van het KB van 18 april 1974 tot bepaling van de algemene wijze van uitvoering van de wet van 4 januari 1974 betreffende de feestdagen (BS 24 april 1974) worden berekend door het maandelijks bedrag te delen door 25 (of jaarlijks 12 x 25 = 300), mits bij een vijfdaagse werkregeling het dagelijks gemiddelde wordt vermeerderd met 20%. Volgens art. 3 van de arbeidsovereenkomst van 25 februari 2011 wordt het vast loon aangevuld met variabel loon volgens eens bonusplan, zodat het niet om eenmalige premie, zoals een eindejaarspremie gaat. Er moet dan ook rekening gehouden worden met ,12 x 1,2 x 10/300 = 463,84. De bedrijfswagen 23. De heer R. beschikte over een functiewagen klasse C, zijnde een Ford Mondeo Clipper met tankkaart.

12 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p. 12 De reële waarde van het privégebruik van dit voordeel kan worden geraamd op 450/maand persoonlijk voordeel of 36,42 of 413,58 x 12 = 4.962,96. Laptop en GSM 24. G4S betwist niet dat deze voordelen ook na de werkuren ter beschikking bleven van de heer R., zodat hij het privégebruik ervan had. Een bedrag van 50 x 12 = 600 kan worden aangenomen. Forfaitaire onkostenvergoeding 25. De heer R. had een vertegenwoordigingsfunctie en het is aannemelijk dat hij kleine onkosten ten laste van zijn werkgever had, die deze op basis van een redelijke forfait vergoedde. De heer R. brengt geen deugdelijke elementen aan die er op wijzen dat deze vergoeding een verdoken loon zou uitmaken. 26. Recapitulerend, kan het basisloon als volgt worden samengeteld: - Vast loon x = ,44 - Maaltijdscheques 1.269,84 - Veranderlijk loon ,12 - Vakantiegeld op variabel loon 1.778,84 - Feestdagenloon variabel 463,84 - Privégebruik wagen 4.962,96 - Laptop GSM 600,00

13 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p Hospitalisatieverzekering 112,68 - Groepsverzekering 2.274,00 Totaal ,72 De heer R. had recht op een opzeggingsvergoeding van ,72/12 x 6 = ,86 uitbetaald ,31 of een saldo van 5.756,55. In die mate is zijn hoger beroep gegrond en het incidenteel beroep ongegrond. Variabel loon vakantiegeld feestdagenloon 27. G4S erkent nog een bedrag van 9.663,43 wegens variabel loon verschuldigd te zijn alsook het vakantiegeld hierop van 1.514,26 De heer R. stemt in met deze afrekening, zoals ter zitting blijkt. 28. Zoals uitgelegd in randnummer 22 dient het feestdagenloon hieraan te worden aangepast, zodat hij nog recht heeft op 9.663,43 x 1,2 x 10/300 = 386,53. Het hoger beroep is op dit punt gegrond. Sociale documenten 29. De heer R. heeft recht op de aangepaste sociale bescheiden in verband met de hem toegekende bedragen. Er is geen reden om de afgifte te bevelen onder verbeurte van een dwangsom, daar G4S aangeeft de afgifte vrijwillig te zullen doen en uit de stukken blijkt dat dit steeds correct verliep.

14 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p. 14 Gerechtskosten 30. Gelet op het feit dat beide partijen deels in het gelijk en deels in het ongelijk zijn gesteld, kunnen de gerechtskosten worden omgeslagen in de zin dat elke partij zijn eigen kosten draagt. OM DEZE REDENEN HET ARBEIDSHOF Gelet op de wet van 15 juni 1935 op het gebruik der talen in gerechtszaken zoals tot op heden gewijzigd, inzonderheid op artikel 24, Recht sprekend op tegenspraak, Verklaart het hoger beroep toelaatbaar en deels gegrond; Verklaart het incidenteel beroep toelaatbaar en ongegrond. Hervormt het bestreden vonnis en opnieuw rechtdoende; Verklaart de vordering van de heer R. in volgende mate toelaatbaar en gegrond; Veroordeelt G4S Secure Solutions tot betaling aan de heer R. van: - Een aanvullende opzeggingsvergoeding van 5.756,55 - Variabel loon van 9.663,43 - Feestdagenloon van 386,53

15 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p. 15 Deze bedragen te vermeerderen met wettelijke intresten op bruto vanaf de ontslagdatum en gerechtelijke intresten. - Vakantiegeld van 1.514,26, te vermeerderen met verwijlsintresten op netto vanaf 4 juni 2012 en de gerechtelijke intresten. Veroordeelt G4S Secure Solutions tot afgifte aan de heer R. van de met deze bedragen overeenstemmende sociale bescheiden. Wijst al het meergevorderde af. Compenseert de gerechtskosten van beide aanleggen in de zin dat elke partij zijn eigen kosten draagt.

16 Arbeidshof te Brussel 2014/AB/618 p. 16 Aldus gewezen en ondertekend door de derde kamer van het Arbeidshof te Brussel, samengesteld uit: Lieven LENAERTS, Simone ALAERTS, Ferdy BUGGENHOUDT, bijgestaan door : Kelly CUVELIER, kamervoorzitter, raadsheer in sociale zaken, werkgever, raadsheer in sociale zaken, werknemer-bediende, griffier. Lieven LENAERTS, Kelly CUVELIER, Simone ALAERTS, Ferdy BUGGENHOUDT. en uitgesproken op de openbare terechtzitting van dinsdag 2 juni 2015 door: Lieven LENAERTS, kamervoorzitter, bijgestaan door Kelly CUVELIER, griffier. Lieven LENAERTS, Kelly CUVELIER.